淺談侵犯商業(yè)秘密民事糾紛案件的辦理

1、淺談侵犯商業(yè)秘密民事糾紛案件的辦理 湖北山河律師事務(wù)所 劉國斌法院審理的侵犯商業(yè)秘密民事糾紛案件數(shù)量少，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)類案件數(shù)量中占比也很低，根據(jù)最高人民法院2010年在全國范圍內(nèi)所做的一次摸底調(diào)查，2006年1月至2009年12月，受理侵犯商業(yè)秘密一審民事案件湖北23件，內(nèi)蒙古2件、黑龍江14件等等，北上廣發(fā)達(dá)地區(qū)也不高，北京107件、上海128件、廣東144件，各地法院所受理的侵犯商業(yè)秘密民事案件占法院所受理全部知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件比例基本上不到1%，即便近幾年，商業(yè)秘密案件數(shù)量在增長，但截至到現(xiàn)在，全國累計(jì)一審法院受理的侵犯商業(yè)秘密案件估計(jì)也僅在1000件左右，相對(duì)于現(xiàn)在全國近33萬名執(zhí)業(yè)律師的數(shù)量

2、，商業(yè)秘密案件更是少得可憐！但是在現(xiàn)實(shí)生活中，因競(jìng)爭(zhēng)發(fā)生的侵犯商業(yè)秘密爭(zhēng)議并不少見，為什么爭(zhēng)議多，而轉(zhuǎn)化為侵犯商業(yè)秘密民事訴訟案件數(shù)量卻并不高？原因是多方面的，其中既有商業(yè)秘密民事訴訟復(fù)雜、原告難以準(zhǔn)確界定其商業(yè)秘密的范圍、難以舉證且勝訴率不高的原因，也有當(dāng)當(dāng)事人向身邊的法律專業(yè)人士咨詢時(shí)，因?yàn)榇蠹液苌儆薪佑|、處理過侵犯商業(yè)秘密訴訟的經(jīng)驗(yàn)，從而無法給出準(zhǔn)確、清晰的法律意見的原因等。本文將結(jié)合本人承辦過的4件侵犯商業(yè)秘密民事訴訟案件辦理經(jīng)驗(yàn)以及為另外幾件發(fā)生侵犯商業(yè)秘密糾紛提供咨詢的案例，對(duì)侵犯商業(yè)秘密民事糾紛案件辦理中難點(diǎn)和要點(diǎn)作一些分析總結(jié)。一、與侵犯商業(yè)秘密有關(guān)的法律規(guī)定目前，涉及侵犯商業(yè)

3、秘密有關(guān)的法律規(guī)定主要是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為、最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋的司法實(shí)踐規(guī)定、刑法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密罪、勞動(dòng)合同法規(guī)定競(jìng)業(yè)禁止、保密義務(wù)條款以及公司法規(guī)定股東、董事、高管對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)條款等。二、實(shí)踐中涉及可能侵犯商業(yè)秘密的行為人身份及主要行為方式在本人辦理的幾件侵犯商業(yè)秘密案件中，涉及可能侵犯商業(yè)秘密行為人有商業(yè)秘密權(quán)利人的股東、總經(jīng)理、總工程師、市場(chǎng)主管、技術(shù)主管、普通技術(shù)人員、文員、合作的上游供貨商以及下游的客戶等，而方式大部分上是自己或近親屬另外成立新公司，也有到其他公司出任高級(jí)管理人員職務(wù)的。三、侵犯商業(yè)秘密糾

4、紛維權(quán)途徑選擇1、公安經(jīng)偵部門刑事立案根據(jù)刑法第219條和第220條規(guī)定以及根據(jù)關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額50萬元以上、因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在50萬元以上、致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)或者其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的，應(yīng)當(dāng)追究行為人或追究單位及單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員侵犯商業(yè)秘密罪刑事責(zé)任。因此，商業(yè)秘密權(quán)利人在發(fā)生侵犯商業(yè)秘密爭(zhēng)議時(shí)，可以向公安經(jīng)偵部門報(bào)案，要求刑事立案，追究各行為人侵犯商業(yè)秘密罪的刑事責(zé)任。2、工商公平交易局工商立案根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第25條的規(guī)定，監(jiān)督檢查部門對(duì)于違反反法第10條侵犯商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)責(zé)令停

5、止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，所以，商業(yè)秘密權(quán)利人也可以在發(fā)生侵犯商業(yè)秘密時(shí)向工商部門的公平交易局要求進(jìn)行工商查處。3、法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭侵犯商業(yè)秘密訴訟立案在本人辦理的幾件商業(yè)秘密案件訴訟和咨詢案例中，商業(yè)秘密權(quán)利人都有先謀求公安經(jīng)偵立案和工商立案查處的努力，但公安部門和工商部門不愿介入民事主體之間的糾紛中，顧慮會(huì)落一個(gè)公器私用的嫌疑，都是極力建議當(dāng)事人向法院起訴，所以現(xiàn)實(shí)中侵犯商業(yè)秘密爭(zhēng)議公安立案追究或工商立案處罰就非常難以辦到，在本人辦理的幾件侵犯商業(yè)秘密案例中，僅只有一例在前期工商立案了，但在長達(dá)一年多時(shí)間不能給出處罰意見，最后也只能通過法院起訴追究行為人侵權(quán)責(zé)

6、任。四、侵犯商業(yè)秘密案件中涉及10個(gè)重要概念的理解1、經(jīng)營者因?yàn)榍址干虡I(yè)秘密主要依據(jù)的是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，這個(gè)時(shí)候就要從三方面進(jìn)行理解：1）、不正當(dāng)行為；2）不正當(dāng)行為是為了競(jìng)爭(zhēng)；3）發(fā)生在經(jīng)營者之間。反法規(guī)定經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人，作為一個(gè)侵權(quán)案件，大家很容易理解肯定會(huì)對(duì)“侵權(quán)行為”進(jìn)行相關(guān)舉證，但是，大家有時(shí)會(huì)忽視反法中侵權(quán)主體要求是經(jīng)營者的規(guī)定以及“侵權(quán)行為”應(yīng)該是“為了競(jìng)爭(zhēng)”的要求，而如果是商業(yè)秘密權(quán)利人提起訴訟，就應(yīng)該在雙方都是經(jīng)營者，對(duì)方行為是和自己形成競(jìng)爭(zhēng)方面舉證，而如果作為侵犯商業(yè)秘密案件的被告方則要從雙方中某一方或雙方不符合反法經(jīng)

7、營者的要求，不是反法侵權(quán)的的主體或?qū)ο?，雙方?jīng)]有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系等方面出發(fā)從源頭進(jìn)行抗辯。在本人代理的某云公司訴某天公司侵犯商業(yè)秘密案件中就以某天公司雖工商注冊(cè)但未從事經(jīng)營，和原告某云公司沒有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，不是反法第2條規(guī)定的經(jīng)營者進(jìn)行過抗辯。2、技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密反法第10條規(guī)定“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”，所以商業(yè)秘密分技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密，經(jīng)營秘密中主張中最常見的就是客戶名單。3、商業(yè)秘密的三性：反法第10條規(guī)定商業(yè)秘密成立必須得有三性：“不為公眾所知悉”、“價(jià)值及實(shí)用性”、“保密措施”，商業(yè)秘密成立的三個(gè)條件

8、缺一不可，原告、被告在侵犯商業(yè)秘密訴訟中關(guān)于三性的舉證及爭(zhēng)辯是個(gè)重要的難點(diǎn)和焦點(diǎn)，“價(jià)值及實(shí)用性”相對(duì)容易讓法官作出判斷，雖然也要進(jìn)行相應(yīng)舉證，但舉證難度比較低，爭(zhēng)辯程度也比較低，而比較困難的在“不為公眾所知悉”和“保密措施”上進(jìn)行舉證及爭(zhēng)辯。目前，對(duì)于商業(yè)秘密的秘密點(diǎn)的“不為公眾所知悉”，除了一般圍繞“有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”舉證外，還有就是通過專家輔助人，或者是委托司法鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)秘密點(diǎn)的“不為公眾所知悉”做司法鑒定，但鑒定費(fèi)用不菲，一個(gè)秘密點(diǎn)的鑒定通常需要花費(fèi)2-3萬元人民幣，如果有3-4個(gè)秘密點(diǎn)，光鑒定費(fèi)就要花去10多萬，“保密措施”一般是通過勞動(dòng)合同中保密條

9、款、單獨(dú)簽訂的保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議、與客戶合同、往來文件中約定的保密條款、公司文件上標(biāo)明的保密、密級(jí)字樣、公司建立的保密制度、相關(guān)文件領(lǐng)取的保密審批要求、公司會(huì)議紀(jì)要、決定等對(duì)保密的要求和規(guī)定、公司往來文件、郵件中對(duì)接受人資格的限制等，以上這些，去證明商業(yè)秘密權(quán)利人采取了“保密措施”，不過，在對(duì)“保密措施”抗辯中，我們可以從“保密措施”的“有效性”、“可識(shí)別性”及“適當(dāng)性”去抗辯本案商業(yè)秘密是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定采取了有效的“保密措施”。4、反向工程和自行開發(fā)研制根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干法律問題的解釋的12條規(guī)定，通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)為是

10、反法第10條1、2項(xiàng)侵犯商業(yè)秘密行為，“反向工程”是指通過技術(shù)手段對(duì)從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測(cè)繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。當(dāng)事人以不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。根據(jù)大家習(xí)慣認(rèn)識(shí)，自行開發(fā)研制和反向工程的主體應(yīng)該是不特定的人都可以，所以根據(jù)上面規(guī)定“當(dāng)事人以不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程主張獲取行為合法的，不予支持?！睆倪@里理解，好像對(duì)于商業(yè)秘密權(quán)利人的“工作人員”也可以以反向工程抗辯，實(shí)際上我們?cè)敿?xì)研究司法解釋第12條可以知道，能夠用“自行開發(fā)研制”、“反向工程”抗辯的主體只能是反法第10條1、2項(xiàng)的行為主體

11、，而不適用反法第10條3項(xiàng)中“違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密”的行為主體，所以，對(duì)于當(dāng)事人以正當(dāng)手段知悉了他人商業(yè)秘密后（比如商業(yè)秘密權(quán)利人的工作人員等）因其不是“反向工程”和“自行開發(fā)研制”的主體，其不能用“反向工程”或“自行開發(fā)研制”進(jìn)行抗辯。其道理其實(shí)很簡單，既然你已經(jīng)知悉了他人的商業(yè)秘密，你還會(huì)進(jìn)行“反向工程”或“自行開發(fā)研制”去獲取嗎？邏輯上就不能支持這種辯解。5、競(jìng)業(yè)禁止的理解和處理勞動(dòng)合同法第23條規(guī)定了勞動(dòng)者的保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)限制，第24條規(guī)定了競(jìng)業(yè)限制的人員限于高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，競(jìng)業(yè)限制

12、對(duì)勞動(dòng)者產(chǎn)生約束力除前面對(duì)身份主體有要求外，還有用人單位需要支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金以及最長不能超過兩年的規(guī)定。實(shí)踐中約定離職競(jìng)業(yè)禁止合理性有效性的判斷還需要參考限制人員是否合理？限制行業(yè)范圍是否合理？限制時(shí)間、地域是否合理？以及補(bǔ)償數(shù)額是否合理等？涉及競(jìng)業(yè)禁止的問題在如何處理上比較復(fù)雜，需要具體分析雙方關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止約定的方式以及競(jìng)業(yè)禁止中中是否包含商業(yè)秘密約定等，可能的情況：1）、按勞動(dòng)爭(zhēng)議先提勞動(dòng)仲裁，再向法院起訴；2）、或者是直接向法院按合同之訴提起民事訴訟，由民庭審理；3）、或者是提起侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)之訴或其他不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛，由知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭審理。關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止需要具體的分析及對(duì)應(yīng)處理。6、公司

13、法、公司章程中股東、董事、高管忠實(shí)義務(wù)的理解和處理公司法第147條規(guī)定董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。第148條規(guī)定董事、高級(jí)管理人員不得有（七）擅自披露公司秘密、（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為，對(duì)違反前款規(guī)定所獲得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有，以及第20條、21條規(guī)定股東和實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不能利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益等以及造成損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償。公司章程中往往也有類似或更嚴(yán)格的規(guī)定，當(dāng)股東、董事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)的，我們一方面可以以公司為原告，按公司法的規(guī)定起訴對(duì)方賠償損失或返還所獲得的收入，另一方面，我們也可以在

14、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件中依據(jù)反法第2條的兜底條款要求停止侵害和賠償損失時(shí)，反法第2條中規(guī)定的“違反公認(rèn)的商業(yè)道德”的判斷標(biāo)準(zhǔn)就可以用行為人違反了公司法的具體忠實(shí)義務(wù)，連法律都有明確的規(guī)定，當(dāng)然也屬于違反了“公認(rèn)的商業(yè)道德了”，不是有句老話叫做“法律是最低的道德底線”嗎？7、客戶名單在侵犯商業(yè)秘密案件中，主張侵犯經(jīng)營秘密中的客戶名單占了很大比例，在本人辦理的4件商業(yè)秘密案件中，除1件不涉及客戶名單外，僅涉及技術(shù)秘密外，其他3件都涉及客戶名單經(jīng)營秘密保護(hù)的問題?？蛻裘麊伪仨毜脻M足經(jīng)權(quán)利人付出一定得人、財(cái)、物和時(shí)間等投入，形成的在一定時(shí)期內(nèi)相對(duì)固定得且具有獨(dú)特交易習(xí)慣等內(nèi)容得客戶名單，客戶信息具有特有性，區(qū)

15、別于公共領(lǐng)域信息，才可以將客戶名單作為經(jīng)營秘密進(jìn)行保護(hù)。在某星訴冉某等侵犯商業(yè)秘密案件中，法院判決原告某星公司客戶名單中某鴻公司、某盛公司構(gòu)成經(jīng)營秘密，是因?yàn)樵嬖谂e證中，提供了與兩客戶簽定的戰(zhàn)略合作協(xié)議、定制合同書、合作協(xié)議書等，從協(xié)議、合同內(nèi)容看，符合原告付出了一定的人、財(cái)物和時(shí)間的投入，也符合相對(duì)固定保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的條件要求，同時(shí)這些客戶需要有針對(duì)性的進(jìn)行相應(yīng)產(chǎn)品的開發(fā)那么也符合是特定客戶的條件要求，因此，該案最后判決其中某鴻公司、某盛公司構(gòu)成客戶名單的經(jīng)營秘密。8、個(gè)人信賴個(gè)人信賴和前面的客戶名單實(shí)際都是最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋第13條的內(nèi)容，

16、抗辯客戶名單商業(yè)秘密的問題，除了依據(jù)前面分析是否構(gòu)成客戶名單經(jīng)營秘密外，就是以第13條規(guī)定不構(gòu)成侵犯客戶名單的抗辯理由，第13條“客戶基于對(duì)職工個(gè)人的信賴而與職工所在的單位進(jìn)行市場(chǎng)交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場(chǎng)交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外”，這個(gè)條款需要證明“客戶自愿選擇”某種程度上看是個(gè)偽命題，既然雙方已經(jīng)進(jìn)行市場(chǎng)交易，除非客戶出來證明或起訴其選擇與職工個(gè)人或其新單位進(jìn)行的市場(chǎng)交易是被脅迫或欺詐，都應(yīng)該是推定是“客戶自愿選擇”，而不需要職工個(gè)人去證明“基于信賴、自愿選擇”。9、實(shí)質(zhì)相同加接觸原則的適用根據(jù)最高人民法院關(guān)于

17、審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋第14條“當(dāng)事人指稱他人侵犯其商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對(duì)方當(dāng)事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實(shí)質(zhì)相同以及對(duì)方當(dāng)事人采取不正當(dāng)手段的事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任”，根據(jù)該條款規(guī)定，原告在證明侵權(quán)事實(shí)時(shí)，不僅應(yīng)當(dāng)證明被告的信息與原告的商業(yè)秘密信息要相同或?qū)嵸|(zhì)相同，而且還要證明被告實(shí)施侵權(quán)行為的具體過程。商業(yè)秘密的侵犯不同于其他侵權(quán)行為的“顯而易見”，如果嚴(yán)格要求原告證明被告實(shí)施侵犯商業(yè)秘密的經(jīng)過、行為人主觀上的過錯(cuò)等等，原告一般很難證明，因此，法院在司法審判實(shí)踐中，適用的是實(shí)質(zhì)相同加接觸的原則，原告只要證明了1）、被告接觸了原告的商業(yè)秘密或存在

18、接觸商業(yè)秘密的可能，2）、原被告的技術(shù)信息或經(jīng)營信息相同或?qū)嵸|(zhì)相同，即可以認(rèn)定被告侵犯了原告商業(yè)秘密（當(dāng)然前提是原告的信息是商業(yè)秘密）。10、刑事、行政、民事交叉的問題公安、工商立案都可以責(zé)令當(dāng)事人去接受調(diào)查并提供相應(yīng)材料證據(jù)，但在民事訴訟中，原告卻很難獲取被告非公開的經(jīng)營證據(jù)，如果在民事訴訟前，已經(jīng)有刑事判決或工商作出了行政處罰，原告再起訴，相應(yīng)的侵犯商業(yè)秘密事實(shí)就比較容易被認(rèn)定，如果沒有，原告舉證就相對(duì)比較困難，但是如果起訴前被告到公安、工商接受調(diào)查時(shí)提交了證據(jù)，在民事訴訟中，可以向法院申請(qǐng)調(diào)取這些證據(jù)，前面講過，雖然公安、工商也能查處侵犯商業(yè)秘密的行為，而且更有力度，不過商業(yè)秘密權(quán)利人很

19、難通過公安、工商有個(gè)滿意的結(jié)果，所以，直接向法院起訴對(duì)方侵犯商業(yè)秘密也是一個(gè)比較好的選擇，起訴金額不受50萬的限制，而且，如果民事案件審理中，發(fā)現(xiàn)對(duì)方涉嫌構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，法院會(huì)中止審理，將犯罪線索移送公安立案?jìng)刹?。五、反法?條“兜底條款”的理解和適用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第2條規(guī)定 “經(jīng)營者在市場(chǎng)交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。本法所稱的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為”，反法第二章第5條-15條共明確規(guī)定了10種具體的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，但現(xiàn)實(shí)生活中，也經(jīng)常有并不屬于反法規(guī)定那10中不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，但其行為也

20、確實(shí)有不正當(dāng)?shù)牡胤?，這樣就可以套用反法第2條原則性規(guī)定，也可以構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的，目前，在司法實(shí)踐中也有以違反反法第2條不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的判例，當(dāng)然原告對(duì)“公認(rèn)的商業(yè)道德”就得提前做好充分認(rèn)識(shí)和舉證了，如果行為人是公司股東、高管人員等，就可以將公司法或公司章程中的忠實(shí)義務(wù)理解為“公認(rèn)的商業(yè)道德”去進(jìn)行論證行為人違反反法第2條的規(guī)定，另外，我們知道在刑法中侵犯商業(yè)秘密造成損失或獲利50萬以上，那么即構(gòu)成侵犯刑法219條侵犯商業(yè)秘密罪了，如果我們?cè)谙忍崞鸬那址干虡I(yè)秘密民事訴訟中，如果法院判決認(rèn)定賠償?shù)臄?shù)額超過50萬，那么意味著等于民事訴訟中先對(duì)侵犯商業(yè)秘密罪犯罪事實(shí)作出了認(rèn)定，假設(shè)公安隨后立案?jìng)刹榈氖聦?shí)并

21、非如此，那民事和刑事該如何平衡？如何處理？所以在法院實(shí)踐中，對(duì)于先行提起侵犯商業(yè)秘密民事訴訟中，法院判決賠償?shù)臄?shù)額一般不會(huì)超過50萬，但是原告往往認(rèn)為其損失遠(yuǎn)不止50萬元，這個(gè)時(shí)候就可以在訴訟請(qǐng)求中增加一項(xiàng)要求被告因被告違反反法第二條的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為造成的損失賠償，而法院在最終衡量中，可以以違反反法第二條給予超過50萬的損失賠償，而不用擔(dān)心根據(jù)反法第10條判決侵犯商業(yè)秘密不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)損失50萬元以上會(huì)與刑法50萬規(guī)定沖突的問題。在本人辦理過的某星公司訴冉某等侵犯商業(yè)秘密民事訴訟中，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)方面的損失賠償請(qǐng)求就有2737.9萬元，在訴訟請(qǐng)求除要求被告停止對(duì)原告技術(shù)秘密、經(jīng)驗(yàn)秘密的侵害之外，還有一

22、條要求被告停止對(duì)原告的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵害，就是依據(jù)的反法第2條，其考慮就是讓法院在認(rèn)定事實(shí)后，能用反法第2條的規(guī)定判決超過50萬的損失賠償。六、侵犯商業(yè)秘密案件中舉證的邏輯有了前面知識(shí)的理解，原告起訴被告侵犯商業(yè)秘密該做什么就變得簡單多了，首先原告要明確商業(yè)秘密的范圍、具體內(nèi)容以及秘密點(diǎn)，原告商業(yè)秘密信息的載體（要具有可重復(fù)性、可復(fù)制性）舉證，商業(yè)秘密信息形成所付出的努力（特別是客戶名單這種經(jīng)營秘密）舉證，然后圍繞原告的商業(yè)秘密信息證明具有三性（不為公眾所知悉、價(jià)值和實(shí)用性、保密措施）進(jìn)行舉證，再證明被告所使用的信息與原告秘密信息相同或?qū)嵸|(zhì)相同，最后完成舉證，被告能接觸到該秘密信息，即可以起訴被告

23、，要求被告停止侵犯原告關(guān)于某某的技術(shù)秘密或經(jīng)營秘密、賠償損失及承擔(dān)因調(diào)查侵犯商業(yè)秘密行為支付的合理費(fèi)用。七、侵犯商業(yè)秘密與其他侵權(quán)行為或其他爭(zhēng)議事項(xiàng)交叉時(shí)，如何處理的問題具體分析歸類，可以分別起訴，但不應(yīng)該就同一事實(shí)同時(shí)起訴，要求法院同時(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，比如侵權(quán)之訴與合同之訴的選擇，比如同時(shí)起訴不同侵權(quán)行為的，其侵權(quán)對(duì)象應(yīng)為不同。前面講過競(jìng)業(yè)禁止、保密協(xié)議、公司法股東、高管忠實(shí)義務(wù)與商業(yè)秘密案件交叉時(shí)訴訟的處理，下面實(shí)例中也會(huì)講到商業(yè)秘密與專利申請(qǐng)權(quán)交叉、商業(yè)秘密與著作權(quán)權(quán)屬糾紛交叉的處理。八、結(jié)合實(shí)際辦理侵犯商業(yè)秘密糾紛案件中遇到的問題和經(jīng)驗(yàn)商業(yè)秘密案件不同于其他侵權(quán)訴訟，其他比如專利權(quán)權(quán)屬、著作

24、權(quán)權(quán)屬、專利權(quán)侵權(quán)等等，其侵權(quán)的對(duì)象是明確、具體的，原告在起訴時(shí)很容易判斷和證明，商業(yè)秘密案件往往是商業(yè)秘密在原告在起訴前時(shí)沒有明確的，甚至起訴時(shí)都沒有明確其商業(yè)秘密的內(nèi)容，而需要在訴訟中由法官反復(fù)釋明，原告才能明確其商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，這是商業(yè)秘密案件的一個(gè)特點(diǎn)，也是原告需要解決的第一個(gè)難題，而且還有和其他權(quán)利交叉如何處理的問題，本人將從實(shí)例中談?wù)勌幚斫?jīng)驗(yàn)，因?yàn)槠渲?件案件還未開庭，不在本文中引用。一）、某星公司起訴某懈公司等著作權(quán)權(quán)屬、著作權(quán)侵權(quán)和侵犯商業(yè)秘密不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案，案件結(jié)果：支持部分著作權(quán)權(quán)屬請(qǐng)求、侵權(quán)賠償請(qǐng)求及合理費(fèi)用，支持侵犯商業(yè)秘密成立、侵害賠償及合理費(fèi)用代理原告某星公司。某

25、星公司是一家從事車載信息集成的公司，某懈公司是一家軟件開發(fā)公司，雙方簽訂合同共同開發(fā)手機(jī)車機(jī)互聯(lián)技術(shù)，約定某星公司向某懈公司支付開發(fā)費(fèi)用，知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬某星公司。某懈公司、某維特公司、某比特公司向國家版權(quán)登記中心登記了9件計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)，原告某星公司起訴某懈公司等要求確認(rèn)9件軟件著作權(quán)屬于原告所有并停止侵犯署名權(quán)、復(fù)制權(quán)以及停止侵犯原告某某技術(shù)秘密、某某經(jīng)營秘密等。1、我們是將案件分兩大部分，一部分是著作權(quán)部分、一部分是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)部分，因?yàn)殚_發(fā)的產(chǎn)品就是軟件，在著作權(quán)部分爭(zhēng)議的對(duì)象或標(biāo)的是軟件，而在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)中技術(shù)秘密就是和軟件有關(guān)，但又不完全等同軟件的技術(shù)，這樣對(duì)象不同就避免在同一件案件中出現(xiàn)重復(fù)主張及反復(fù)評(píng)價(jià)的問題。2、在這個(gè)案子不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)部分，我們提了反法第2條“兜底條款”，前面專門講過“兜底條款”，這里不再重復(fù)。3、在商業(yè)秘密中我們同時(shí)提了技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密，經(jīng)營秘密中重點(diǎn)提了客戶名單，因?yàn)楣灿?個(gè)被告，在辯論中，根據(jù)時(shí)間、參與人、侵犯方式等作了詳細(xì)歸類。4、重視細(xì)節(jié)，因?yàn)檫@個(gè)案子訴訟中，原告、法院調(diào)取了被告在版權(quán)中心登記軟件的申報(bào)登記資料和工商調(diào)查期間被告提交的公司合同、財(cái)務(wù)報(bào)表等證據(jù)，我們是通過調(diào)取軟件源代碼中含原告客戶簡稱代碼、軟件申報(bào)文件、被告提供合同、協(xié)議、訂單文本與原告使用文本高度一致，被告對(duì)其客戶產(chǎn)品編號(hào)、訂單編號(hào)與原告一致等等。從被告這些證