臺灣企業(yè)并購法專題報告

1、臺灣企業(yè)并購法專題報告開發(fā)金并購金鼎證Contents2 時空背景介紹時空背景介紹 商業(yè)考量商業(yè)考量 雙方攻防策略雙方攻防策略 法律爭點法律爭點 被并方董事會角色被并方董事會角色 主管機關態(tài)度主管機關態(tài)度 群益證加入群益證加入Contents 1Contents 2Contents 3Contents 4Contents 5Contents 6Contents 7 結(jié)論結(jié)論Contents 8Hot Tip 為何開發(fā)金要并購金鼎證券? 首先以中信證券為基礎成功入主開發(fā)金控后，欲擴大其下子公司大華證券之營運規(guī)模，2005年初積極推動大華證、中信證與統(tǒng)一證合并案，最后合并案觸礁 2005年6月，開

2、發(fā)金轉(zhuǎn)向開始布局并購金鼎證： -透過開發(fā)工銀 / 開發(fā)國際 -持股達9.21，臨界證交法第43條之1第1項之申 報義務 2005年7月5日向金管會申請轉(zhuǎn)投資金鼎證5-15，7月15日獲準，展開非合意并購3時空背景雙方攻防歷程事實流程5開發(fā)金開發(fā)金金鼎證金鼎證Time table透過開發(fā)工銀、透過開發(fā)工銀、開發(fā)國際買入合開發(fā)國際買入合計接近計接近10%10%94.24申請申請5%15%5%15%獲獲金管會核準金管會核準推動四合一合并案94.7.2194.8.25申報，合計達申報，合計達10.14%10.14%（金控（金控占占0.9%0.9%）股東臨時會通過合并案94.9.1494.10.13開始

3、收購環(huán)開始收購環(huán)華證股份華證股份金管會因金鼎證子公司重大交易糾紛，退回合并案94.11.1894.11.18環(huán)華證退出環(huán)華證退出合并案合并案94.12.1切割改以三合一94.12.26金管會核準94.12.29與新光金洽談合并94.12再申請投資再申請投資到到70%70%94.10TimeTABLE開發(fā)開發(fā)金金金鼎證金鼎證與美Legacy Partners Group策略聯(lián)盟 95.2.15決議公開收購金鼎證95.2.172.193.12.193.1，每，每股股1414元元收購5.82%（合計32.08%）95.3.2約半數(shù)來自開發(fā)國際董事會呼吁股東不要賣95.2.19策反遠東證大股東95.2

4、.27認遠東證違反合并約定，合并案無效金管會認為合并案仍有效提假處分，禁止遠東證行使股東權獨董召開董事會質(zhì)疑，董事長陳木在請辭，林誠一接任95.3.13法院準許假處分95.4.1895.5.2合計取得41.87%股權95.4.30取得4董1監(jiān)；雷格斯集團入股案撤消取得5董1監(jiān)公司所提擔保金有瑕疵，由私人另提6開發(fā)開發(fā)金金金鼎證金鼎證連同關系企連同關系企業(yè)，掌握余業(yè)，掌握余48%48%股權股權95.10金管會四度金金管會四度金檢，于檢，于1111月函月函送檢調(diào)送檢調(diào)95.410金管會，金管會，要求開發(fā)要求開發(fā)金說明金說明96.7致函金管會，表明致函金管會，表明并購方向不變，并并購方向不變，并將重

5、新申請將重新申請96.10檢察官以內(nèi)線交易、檢察官以內(nèi)線交易、背信及違反強制公開背信及違反強制公開收購等罪名，起訴辜收購等罪名，起訴辜仲瑩等仲瑩等1111名開發(fā)金控名開發(fā)金控及關聯(lián)企業(yè)之經(jīng)營人及關聯(lián)企業(yè)之經(jīng)營人員員98.4.27金管會金管會要求開要求開發(fā)金為發(fā)金為必要處必要處分分98.5.1要求金管會要求金管會比照紅比照紅火案火案，令開發(fā)金出，令開發(fā)金出脫所有金鼎證股份脫所有金鼎證股份 98.5.5金管會表示，開發(fā)金轉(zhuǎn)投金管會表示，開發(fā)金轉(zhuǎn)投資合法，且無資合法，且無法源可禁止法源可禁止開發(fā)金行使股東權開發(fā)金行使股東權 98.5.77TimeTABLE開發(fā)開發(fā)金金金鼎證金鼎證供擔保申請假處分，禁

6、止金鼎證妨礙行使表決權98.6.2298.6.30于投完票后，以開發(fā)金持股于投完票后，以開發(fā)金持股（約占（約占42.9%42.9%）合法性有疑）合法性有疑慮應回避表決為由，將開發(fā)慮應回避表決為由，將開發(fā)金之選票予以封存，宣金之選票予以封存，宣布取得布取得6 6董董1 1監(jiān)席次。監(jiān)席次。于主席宣布散會后，另推舉主席續(xù)行股東常會，并重新計票更正結(jié)果，宣布取得6董1監(jiān)席次。經(jīng)濟部均退回登記，以結(jié)果為推估產(chǎn)生退回開發(fā)金申請變更之董監(jiān)名單；以封存違反公司法退回金鼎證董監(jiān)名單98.8.698.8.6提起確認委任關系不存在之訴98.78TimeTABLE開發(fā)開發(fā)金金金鼎證金鼎證高等行政法院判決，金鼎證要求金

7、管會行政處分開發(fā)金，暫停開發(fā)金股東的表決權和經(jīng)營權案，金鼎證無公法上權利臺北地院判決就金鼎證股東會改選董監(jiān)事案，開發(fā)金勝訴，開發(fā)金版董事會合法99.6.499.1.19法院指派臨時管理人進駐金鼎證，創(chuàng)下金融業(yè)首例99.6.14臺北地院判決，認金鼎證張平沼夫婦結(jié)構(gòu)債案違反證交法99.5.28市場傳出群益證有意入主金鼎證99.3董事會授權董事長尋找合作對象99.4.28臨時管理人正式進駐金鼎證，并申請股東會延期至年底99.6.249TimeTABLE開發(fā)金開發(fā)金金鼎證金鼎證群益證與開發(fā)金及張派簽訂并購協(xié)議書；召開董事會通過金鼎證持股交易案99.7.26群益證公開收購。以合計約12.5元對價，收購6

8、7%（開發(fā)金加張派）100%股權99.9.2310.6取得89.61%股權99.10.799.11.22群益群益證證取得90.53%股權后，以簡易合并方式，金鼎證為消滅公司更名為群益金鼎綜合證券股份有限公司99.5.299.7.14召開臨時會，全面改選為群益證人馬的董事會，臨時管理人退出10TimeTABLE商業(yè)考量動動腦 開發(fā)金證券版圖要擴大 開發(fā)工銀屬于法人金融，94年6月開發(fā)金欲擴大證券市場，94年初積極推動大華證、中信證與統(tǒng)一證合并案受阻，甚至金管會強力阻擋，上演主管機關親自上臺征求委托書，主演委托書大戰(zhàn)戲碼，合并案觸礁。 94年6月，開發(fā)金轉(zhuǎn)向布局并購金鼎證 鴨子滑水，透過開發(fā)工銀

9、/ 開發(fā)國際 94年8月，金鼎證券董事會決議三合一合并案 94年9月待開發(fā)持股達9.21，臨證交法第43條之1第1項向金管會申請轉(zhuǎn)投資金鼎證5-15，7月15日獲準，展開非合意并購12雙方攻防策略雙方攻防架構(gòu)14公開收購開發(fā)金控開發(fā)工業(yè)銀行開發(fā)國際投資公司94.2 購入4.88%94.4 購入4.32%94.7.21取得許可94.9.14持有0.92%涉內(nèi)線交易第一證證(21.52)遠東證(6.68)金鼎綜金鼎綜合證券合證券公司公司(172億億)金鼎證(82)環(huán)華證環(huán)華證(75)金鼎證遠東證(6.68)第一證金鼎綜金鼎綜合證券合證券公司公司(110億億)大華證券中信證券涉違反強制公開收購雙方訴

10、訟攻防15開發(fā)開發(fā)金金金鼎證金鼎證臺北地院98年度全字第37、39號，供擔保4.6億準予假處分，不得妨礙行使表決權98.6.22臺北地院98年度全字第40號，準予假處分，不得妨礙開發(fā)工銀及中瑞創(chuàng)投行使表決權98.6.26高等法院98年度抗字第1077號，假處分廢棄高等法院98年度抗字第1077號，假處分廢棄臺北地院98年度訴字第1086號，確認委任關系不存在臺北地院98年度審司字第263號，申請選派檢查人，查業(yè)務賬目及財產(chǎn)98.6.8臺北地院98年度審抗字第203號，抗告駁回98.8.2198.7.3198.12.30臺北地院98年度訴字第1359號 ，確認當選無效之訴，駁回99.6.499.

11、2.11法律爭點所涉及法律爭議及研析雙方攻防策略Issue 1:-開發(fā)金的攻擊手段： 提前布局 公開收購 挖墻腳 委托書征求-金鼎證的防御手段： 稀釋股權 白騎士與白馬侍從 營業(yè)讓與 委托書征求 雙胞案17敵意并購之意義 敵意并購(Hostile Takover, Hostile Tender Offer) 該當并購者本身并未被并購企業(yè)經(jīng)營團隊之同意，徑該當并購者本身并未被并購企業(yè)經(jīng)營團隊之同意，徑自或提案并購該企業(yè)自或提案并購該企業(yè) 學說稱非合意并購，美國法所稱非經(jīng)要邀約之并購學說稱非合意并購，美國法所稱非經(jīng)要邀約之并購(unsolicited tender offer)(unsolicit

12、ed tender offer) 誘因剖析 并購者愿以相當之收購溢價進行敵意并購，主要是并購者認為被并者(現(xiàn)有經(jīng)營者經(jīng)營不良)，且自信可為被并企業(yè)創(chuàng)造更好經(jīng)營績效 所提高之經(jīng)營績效會比原收購價格之議價更高，可負擔并購當時所支付之交易成本敵意并購與防御并購手段之允當? 贊成敵意并購者 公司原本之內(nèi)控制度不足予應付經(jīng)營者之無能，導致經(jīng)營績效不彰，敵意并購彌補經(jīng)營失靈狀況，也讓經(jīng)營者戒慎經(jīng)營，促其努力事業(yè) 面對敵意并購者之企業(yè)，僅能以被動態(tài)度面對被并購，不能主動防御 贊成防御并購者 面對敵意并購之股東，不能專業(yè)判斷，相較于經(jīng)營者之資訊掌握上之絕對優(yōu)勢，能有效分辨并購者之好壞，且由經(jīng)營者與應并購公司進

13、行交涉，可為股東爭取更好的條件 并購所案所涉及不只股東，影響擴及員工、債權人、消費者、甚至其他與公司有關系之利害關系人，皆為經(jīng)營者要考量點 美國公司治理協(xié)會1994年公司治理原則6.02 支持經(jīng)營者面對敵意并購得采取防御措施，基于敵意并購對股東之威脅，另股東無法合理決定，強調(diào)董事經(jīng)營者作為代理人所作決策優(yōu)越性，考慮股東以外利害關系人因并購所產(chǎn)生之影響，主張其利益應一并為經(jīng)營者于并購決策時判斷依據(jù)。敵意并購攻擊策略 集中市場收購 公開股權要約 委托書征求 尋求中間最大股東支持防御措施類型及手段 事前防御 毒藥丸 黃金股 多數(shù)表決權股 黃金降落傘 錫降落傘 白馬侍從 驅(qū)鯊政策 事后抵抗 白馬騎士

14、小精靈防御術 皇冠上之珠寶類型比較與我國法適用防御措施類型防御措施類型概要概要我國法適用我國法適用毒藥丸毒藥丸股東新股認購權股東新股認購權無無黃金股黃金股發(fā)行不同類型股份，針對特定事項發(fā)行不同類型股份，針對特定事項如董事解任或企業(yè)并購享否決權如董事解任或企業(yè)并購享否決權公公157多數(shù)表決權股多數(shù)表決權股 特定股東所持股份一股多表決權特定股東所持股份一股多表決權無無空白股空白股董事會依裁量于設立時或章程變更董事會依裁量于設立時或章程變更發(fā)行特別股發(fā)行特別股公公157(章程明定章程明定)黃金降落傘黃金降落傘解雇被并購公司負責人支付高額離解雇被并購公司負責人支付高額離職金職金公公196難度高難度高錫

15、降落傘錫降落傘解雇被并購公司員工支付高額離職解雇被并購公司員工支付高額離職金金董事會決議董事會決議白馬侍從白馬侍從公司于平日即對自己友好之第三人公司于平日即對自己友好之第三人發(fā)行一定數(shù)量股份發(fā)行一定數(shù)量股份公公179交叉持股交叉持股公公167之之2提前布局公開收購內(nèi)線交易？-內(nèi)線交易構(gòu)成要件：臺北地院 98 年度金重訴字第 12 號23檢方檢方本案法院本案法院 開發(fā)國際買入系為協(xié)開發(fā)國際買入系為協(xié)助開發(fā)金并購金鼎證助開發(fā)金并購金鼎證 知悉且執(zhí)行之人（主知悉且執(zhí)行之人（主犯）檢方不起訴；而犯）檢方不起訴；而起訴形成決策及指示起訴形成決策及指示之人（共犯），顯然之人（共犯），顯然矛盾矛盾 法人非內(nèi)

16、線交易犯罪法人非內(nèi)線交易犯罪主體主體 轉(zhuǎn)投資金鼎證為重轉(zhuǎn)投資金鼎證為重大消息大消息 消息公布前利用孫消息公布前利用孫公司買入（平均公司買入（平均9.82元）元） 后于公開收購時買后于公開收購時買回（平均回（平均14元）元） 使開發(fā)金承受約使開發(fā)金承受約1.4億元損失億元損失開發(fā)開發(fā)金金挖墻腳與強制公開收購-何謂取得？臺北地院 98 年度金重訴字第 12 號24開發(fā)金開發(fā)金本案法院本案法院 管理辦法第管理辦法第11條：條：共同預定取得共同預定取得20%以以上上 制度精神在于使全制度精神在于使全體股東參與應賣機會體股東參與應賣機會 既簽訂買賣契約，則既簽訂買賣契約，則履約必已談定履約必已談定 包含

17、預定或達包含預定或達成買賣合意成買賣合意 以開發(fā)國際名義與以開發(fā)國際名義與環(huán)華證金股東簽立股環(huán)華證金股東簽立股份買賣合約份買賣合約 再以相隔超過再以相隔超過50日日之方式之方式，安排安排與各股與各股東訂立新的買賣合約，東訂立新的買賣合約，以取代舊約以取代舊約 簡言之，分開交割，簡言之，分開交割，將取得日拉長超過將取得日拉長超過50天天開發(fā)開發(fā)金金 營業(yè)讓與-常會程序瑕疵-再召開臨時會 臺北地院94 年度訴字第 6680 號25金鼎證金鼎證 臺北地院98年度訴字第1086號判決-是否未合金控法第36條第4項？-于董監(jiān)選舉是否須利益回避？26金鼎證金鼎證金鼎證金鼎證 公司法第公司法第198條非條非

18、強制規(guī)定，可排除適強制規(guī)定，可排除適用用 本公司章程所定之本公司章程所定之股東會議事規(guī)則，明股東會議事規(guī)則，明定利益回避（參公司定利益回避（參公司法第法第178條），而無條），而無同同法第同同法第198條第條第2項規(guī)定，基于明示其項規(guī)定，基于明示其一，排除其他，不適一，排除其他，不適用之用之開發(fā)金開發(fā)金本案法院本案法院公司自治事項不包公司自治事項不包含剝奪股東投票權含剝奪股東投票權第第198條第條第2項應屬項應屬強制規(guī)定強制規(guī)定 該條第該條第1項與第項與第2項項之規(guī)范目的不相同，之規(guī)范目的不相同，不應做相同解釋不應做相同解釋 若排除第若排除第198條第條第2項，則項，則董監(jiān)選舉永無董監(jiān)選舉永無寧日寧日 依議事規(guī)則系為規(guī)依議事規(guī)則系為規(guī)范股東會議消彌紛爭，范股東會議消彌紛爭，無明示排除該條項，無明示排除該條項，解釋上自應適用之解釋上自應適用之法律爭點Issue 2-金管會 94.6.14修改轉(zhuǎn)投資審核原則 先擋四合一案，后準三合一，且駁回金鼎證后認無效的主張 于95年四度金檢開發(fā)金控，并函送檢方 要求開發(fā)金為說明及必要處分 不采金鼎證比照紅火案之請