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1、建筑分包合同分哪幾類? 專業(yè)分包和勞務(wù)分包的區(qū)別又是啥呢?2012-11-30 10:38提問者采納以一個新建樓盤為例,總承包就是除設(shè)計之外的所有施工活動,國家這個施工活動分了很多專業(yè),如高聳建筑物工程、地基與基礎(chǔ)工程、土石方等,總承包就可以將整個施工活動按國家劃分的專業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)的建筑公司施工,這個合同就應(yīng)該是專業(yè)承包合同。而構(gòu)成次專業(yè)的就是基本勞務(wù),國家對基本勞務(wù)又分了很多專業(yè),如混凝土作業(yè)、鋼筋作業(yè)、油漆作業(yè)等。專業(yè)承包就可以將專業(yè)承包按國家劃分的勞務(wù)分包專業(yè),將專業(yè)承包工程分若干勞務(wù)分包作業(yè)序列給具有相應(yīng)勞務(wù)序列的勞務(wù)公司,這就是勞務(wù)分包。若換成數(shù)學(xué)等式就應(yīng)該是:勞務(wù)分
2、包+.+N勞務(wù)分包=專業(yè)承包;專業(yè)承包+.+N專業(yè)承包=總承包。個人理解,如有不足,敬請指正。提問者評價網(wǎng)友采納工程施工專業(yè)分包與勞務(wù)分包的區(qū)別 專業(yè)分包、勞務(wù)分包及違法分包 建筑工程分包是承包人將建筑工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)交于其他建筑企業(yè)完成的活動。建設(shè)領(lǐng)域存在分包現(xiàn)象,首要原因是施工合同屬于承攬合同,是承包人運用專業(yè)技術(shù)將建筑材料和勞務(wù)物化于建筑工程的過程,客觀上需要將專業(yè)工程和勞務(wù)作業(yè)交于具備專業(yè)施工能力的第三人完成;其次建筑市場長期存在供大于求的狀況,加之實行競爭性招標(biāo)投標(biāo)制度,許多資質(zhì)低、信譽差的施工企業(yè)難以承攬工程,只能以分包工程謀求生存。工程分包按照施工內(nèi)容可以分為專業(yè)分包
3、和勞務(wù)分包,按照是否合法可分為合法分包和違法分包。 一、專業(yè)分包。 專業(yè)分包是總承包人根據(jù)合同約定或征得總發(fā)包人同意后,將專業(yè)工程交由具備法定資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)完成的活動。專業(yè)分包合同的有效條件有:1、總承包合同中有約定或征得總發(fā)包人許可;2、分包工程屬于非主體結(jié)構(gòu)工程;3、分承包企業(yè)具有相應(yīng)資質(zhì)條件,在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。 與轉(zhuǎn)包相比,二者的轉(zhuǎn)讓程度不同:轉(zhuǎn)包是承包人將工程全部轉(zhuǎn)讓于第三人的行為,屬于債的概括轉(zhuǎn)讓,為建筑法規(guī)所禁止;分包是承包人將部分工程轉(zhuǎn)讓于第三人,屬于并存的債務(wù)轉(zhuǎn)讓,有合法與違法之分。承包人將其承包的全部建筑工程肢解后分包,則轉(zhuǎn)化為轉(zhuǎn)包。當(dāng)分包工程發(fā)包人將工程
4、分包后,未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,并未對該工程的施工活動進行組織管理的,視為轉(zhuǎn)包。 專業(yè)分包合同效力涉及總發(fā)包人、總承包人(分包發(fā)包人)、分包承包人三方當(dāng)事人。處理三者關(guān)系時應(yīng)當(dāng)注意:首先總承包人按照總承包合同約定就全部建設(shè)工程對建設(shè)單位負責(zé),建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包人自行完成;其次總承包人對專業(yè)分包工程的工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)進行管理,發(fā)現(xiàn)事故隱患,應(yīng)當(dāng)及時作出處理;再次分承包人按照分包合同的約定對總承包人負責(zé),服從總承包人對質(zhì)量和施工現(xiàn)場安全生產(chǎn)管理;最后分承包人成為并存?zhèn)鶆?wù)人,和總承包人就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 二、勞務(wù)分包。 勞務(wù)分包是指總承包人或?qū)I(yè)
5、工程承包人(勞務(wù)分包發(fā)包人)將其施工任務(wù)中的勞務(wù)作業(yè)交由法定資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)(勞務(wù)作業(yè)承包人)完成的活動。 根據(jù)建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,勞務(wù)分包企業(yè)分為13個資質(zhì)類別:1、木工作業(yè)分包企業(yè);2、砌筑作業(yè)分包企業(yè);3、抹灰作業(yè)分包企業(yè);4、石制作分包企業(yè);5、油漆作業(yè)分包企業(yè);6、鋼筋作業(yè)分包企業(yè);7、混凝土作業(yè)分包企業(yè);8、腳手架搭設(shè)作業(yè)分包企業(yè);9、模板作業(yè)分包企業(yè);10、焊接作業(yè)分包企業(yè);11、水暖電安裝作業(yè)分包企業(yè);12、鈑金工程作業(yè)分包企業(yè);13、架線工程作業(yè)分包企業(yè)。每種勞務(wù)作業(yè)的分承包人均有相應(yīng)的資質(zhì)等級及作業(yè)范圍。其中木工作業(yè)、砌筑作業(yè)、鋼筋作業(yè)、腳手架搭設(shè)作業(yè)、模板作業(yè)
6、和焊接作業(yè)六類企業(yè)分為兩個等級,其他七類企業(yè)因作業(yè)過于簡單不分等級。 與專業(yè)分包相同之處有:1、分承包人必須具有相應(yīng)資質(zhì),在資質(zhì)等級范圍內(nèi)承攬工程;2、分承包人必須親自完成分包工程;3、分承包人就其施工內(nèi)容對分發(fā)包人負責(zé);4、必須接受分發(fā)包人的質(zhì)量管理和安全生產(chǎn)管理。區(qū)別之處有:1、專業(yè)分包的內(nèi)容是分步分項工程,計取的是工程款,表現(xiàn)為包工包料;勞務(wù)分包的內(nèi)容是工程中的勞務(wù),計取的是人工費,表現(xiàn)為包工不包料,俗稱“清包”。2、專業(yè)分包的分發(fā)包人只能是總承包人,涉及三方當(dāng)事人;勞務(wù)分包的分發(fā)包人可以是總承包人,也可以是專業(yè)工程承包人,可能涉及四方當(dāng)事人。3、分包專業(yè)工程,除施工總承包合同中有約定外
7、,必須經(jīng)建設(shè)單位認可;分包勞務(wù)作業(yè)無需總承包人同意。4、專業(yè)分承包人不能再次分包,但可以將勞務(wù)作業(yè)分包,勞務(wù)分承包人不能將勞務(wù)作業(yè)再次分包。5、專業(yè)分承包人和分發(fā)包人就專業(yè)工程對總發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任,勞務(wù)分承包人就勞務(wù)作業(yè)對分發(fā)包人負責(zé),對總發(fā)包人不直接承擔(dān)責(zé)任。 三、違法分包。 違法分包是違反法律強制性規(guī)定的分包行為,包括1、將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的施工企業(yè);2、建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認可,總承包將其專業(yè)工程交由其他單位完成;3、總承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位;4、分承包人將其承包的建設(shè)工程再分包。違法分包使不具有資質(zhì)的施工人能夠承攬工程,留
8、下質(zhì)量隱患,導(dǎo)致分包行為不規(guī)范,市場競爭無序,故為法律所禁止,屬于無效合同。 施工合同司法解釋違法分包合同中的承包人稱為實際施工人。違法分包合同涉及到總發(fā)包人與總承包人(分發(fā)包人)之間的工程承包關(guān)系、分發(fā)包人和實際施工人之間的工程分包關(guān)系、總發(fā)包人與實際施工人之間的事實承包關(guān)系。處理三方當(dāng)事人之間的三種法律關(guān)系時要注意:首先總承包人按照總承包合同約定就全部建設(shè)工程對建設(shè)單位負責(zé),對分包工程的工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)進行管理;其次實際施工人按照分包合同約定對分發(fā)包人負責(zé),服從質(zhì)量管理、現(xiàn)場管理和安全生產(chǎn)管理;再次實際施工人成為并存?zhèn)鶆?wù)人,和總承包人就分包工程對總發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任;最后實際施工人可直接
9、以總發(fā)包人為被告提起工程款訴訟。 與合法分包相比,二者共同適用施工合同司法解釋確立的工程質(zhì)量高于合同效力原則。建筑工程經(jīng)竣工驗收合格,請求支付工程價款的,應(yīng)予支持;經(jīng)驗收不合格,修復(fù)后仍然驗收不合格,請求支付工程價款的,不予支持。所不同的是,合法分包合同中的分發(fā)包人可以收取配合費,而違法分包合同中的分發(fā)包人取得的利益被建筑法67條定性為非法所得,由建筑行政部門或人民法院收繳。(1)分包主體的資質(zhì)不同。專業(yè)工程分包持有的是專業(yè)承包企業(yè)的資質(zhì),其不同資質(zhì)條件共有地基與基礎(chǔ)等60種;勞務(wù)分包人持有的是勞務(wù)作業(yè)企業(yè)資質(zhì),其不同資質(zhì)條件分為木工作業(yè)等13種;(2)合同標(biāo)的的指向不同。專業(yè)工程分包合同指向
10、的標(biāo)的是分部分項目的工程,計取的是工程款,其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)包工包料;勞務(wù)分包合同指向的是工程施工的勞務(wù),計取的是人工費,其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工不包料,俗稱“包清工”;(3)承擔(dān)責(zé)任的范圍不同。專業(yè)工程分包條件下,總包要對分包工程實施管理,總分包雙方要對分包的工程以及分包工程的質(zhì)量缺陷向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任;而勞務(wù)分包條件下,分包人可自行進行管理,并且只對總包或分包人負責(zé),總包和工程分包人對發(fā)包人負責(zé),勞務(wù)分包人對發(fā)包人不直接承擔(dān)責(zé)任。參考資料 新頒布的兩份施工分包合同示范文本以及律師與此有關(guān)的專業(yè)業(yè)務(wù)拓展一、工程承包方式與法律的強制性規(guī)定1、關(guān)于建設(shè)工程的承包方式:(1)工程總承包(又稱工程
11、項目總承包):是指發(fā)包人按照工程總承包合同約定,將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工和設(shè)備采購一并發(fā)包給具備工程總承包資質(zhì)條件的承包人承包,由發(fā)包人支付工程價款,承包人可將工程勘察、設(shè)計、采購、施工分別分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的其他人承包,并由工程總承包人負責(zé)組織完成全部工程建設(shè)的一種工程承包方式。(2)施工總承包:是指發(fā)包人按照施工總承包合同約定,將工程項目的施工發(fā)包給具有施工總承包資質(zhì)條件的承包人承包,由發(fā)包人支付工程價款,承包人可將所承包工程的非主體部分分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)、將勞務(wù)分包給具有勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)的一種工程承包方式。(3)專業(yè)分包:是指工程總承包人或施工總承包人依據(jù)專業(yè)分包
12、合同的約定,將承包的工程中的專業(yè)工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的專業(yè)分包人完成,由工程總承包人支付工程分包價款,并由總包人與分包人對分包工程項目負連帶責(zé)任的工程承包方式。(4)勞務(wù)分包:是指工程總承包人、施工總承包人或工程專業(yè)分包人依據(jù)勞務(wù)分包合同約定,將所承包的工程中的施工勞務(wù)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的勞務(wù)分包人完成,并由發(fā)包人支付勞務(wù)報酬的承包方式。2、國家法律關(guān)于工程分包的四條禁令(1)禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。這規(guī)定在建筑法第28條。(2)建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的
13、分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認可。(3)施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。(4)禁止總承包單位將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位,禁止分包單位將其承包的工程再分包。以上(2)、(3)、(4)為建筑法第29條的規(guī)定。3、轉(zhuǎn)包和違法分包的法律后果:建筑法第67條規(guī)定:“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。承包單位有前款規(guī)定的違法行為的,對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶
14、賠償責(zé)任?!?、即將出臺的最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋關(guān)于轉(zhuǎn)包的相應(yīng)規(guī)定。第二條:“因本解釋第一條第(二)項原因合同無效,導(dǎo)致建設(shè)工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失的,由轉(zhuǎn)包方和具有法定資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)對建設(shè)單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。建設(shè)單位在簽訂合同時明知或應(yīng)當(dāng)知道單位或個人不具備法定資質(zhì)的,由各方按過錯大小承擔(dān)責(zé)任。建設(shè)工程施工合同無效,人民法院應(yīng)當(dāng)將具有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)向轉(zhuǎn)包方收取的管理費予以收繳。”第七條:“轉(zhuǎn)包合同無效。轉(zhuǎn)承包方向承包方追索工程款,請求發(fā)包方承擔(dān)連帶責(zé)任,不予支持,發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的除外。發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的,轉(zhuǎn)承包方有權(quán)提起以發(fā)包方和
15、承包方為共同被告的追索工程款的訴訟?!钡诙鶙l:“建設(shè)工程施工合同無效,承包人依合同法主張優(yōu)先權(quán)的不予支持?!?、上海軌道交通4號線工程事故與分包方式的缺陷的關(guān)系,以及應(yīng)吸取的嚴(yán)重教訓(xùn)。二、最新頒布的兩份施工分包合同示范文本及其主要內(nèi)容1、勞務(wù)分包合同制訂依據(jù):建設(shè)部的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定2、國家工商總局、建設(shè)部聯(lián)合下發(fā)(2003)168號文件明確:建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)、建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同(示范文本)和建設(shè)工程施工合同(示范文本)配套使用。3、兩份施工分包合同示范文本(主要條款)簡介(1)建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本),分為協(xié)議書、通用條款和專用條款三部分。通用
16、條款部分共38個條款,分為詞語定義、合同文件,雙方一般權(quán)利和義務(wù),工期,質(zhì)量與安全,合同價款與支付,工期變更,竣工驗收及結(jié)算,違約、索賠及爭議,保障、保險及擔(dān)保,其他等十個部分。其中第5條“總包合同”、第10條“分包人的工作、第11條“總包合同解除”、第12條“轉(zhuǎn)包與再分包”、第29條“保障”、第35條“分包合同的解除”等條款,都是與建設(shè)工程施工合同(示范文本)不同的特有條款。(2)建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同(示范文本),單設(shè)一個共35個條款的合同示范文本。主要內(nèi)容包括:勞務(wù)分包的工程對象及內(nèi)容、完成勞務(wù)工作期限、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及合同雙方的義務(wù)等。示范文本第17條“勞務(wù)報酬”約定合同雙方可在“(1)
17、固定勞務(wù)報酬(含管理費);(2)不同工種勞務(wù)的計時單價(含管理費),按確認的工時計算;(3)不同工作成果的計件單價(含管理費),按確認的工程量計算”三種方式任選一種。同時示范文本第18條約定了“工時及工程量的確認”,第19條約定了“勞務(wù)報酬的中間支付”,第24條約定了“勞務(wù)報酬的最終支付”,有利于從根本上遏止和解決工程承包人拖欠農(nóng)民工工資這個影響社會穩(wěn)定的復(fù)雜問題。4、工程施工專業(yè)分包與勞務(wù)分包的區(qū)別:(1)合同主體不同:前者由總承包人與專業(yè)分包人簽訂,后者由總承包人或?qū)I(yè)承包人與勞務(wù)分包人簽訂;(2)合同標(biāo)的不同:前者合同指向的分部分項的工程,計取分包工程款,后者合同指向的是施工勞務(wù),計取的是勞務(wù)報酬;(3)適用依據(jù)不同:前者適用的是法律的明確規(guī)定,后者適用的依據(jù)是雙方所簽的合同;(4)法律責(zé)任不同:前者合同雙方對分包工程以及因此造成的質(zhì)量損害賠償負連帶責(zé)任,后者對合同雙方不負連帶責(zé)任。三、準(zhǔn)確使用兩份施工分包合同示范文本與律師業(yè)務(wù)拓展的關(guān)系1、工程轉(zhuǎn)包和違法分包已成為一類日趨增長的復(fù)雜案件,也是律師面臨的或可以拓展的訴訟類新業(yè)務(wù),值得
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