民事證據制度相關問題解析法碩

1、民事證據制度相關問題解析以目的論為視角“目的是全部法律的制造者，每條法律規(guī)則的產生都源于一種目的，即一種事實上的動機?！币?一、民事證據法的目的 作為哲學范疇，目的是主體在認識客體的過程中，按照自己的需要和對象本身的固有屬性預先設計，并以觀念形態(tài)存在于主體頭腦中的某種結果，它體現(xiàn)了主體對自身的追求與客觀對象之間的內在聯(lián)系。 因此，可將民事證據法的目的界定為，國家基于其客觀需要和對民事證據本質屬性及其規(guī)律的認識而預先設定和期望達到的理想結果。它是由一定社會物質生活條件所決定的統(tǒng)治階級意識活動的結果，是主體對民事證據法律價值的追求。（一）民事證據法目的的內涵 首先，民事證據法的目的應服從憲法的目

2、的，或者說在憲法的目的框架內確立證據法的目的。充分保障公民所享有的人身權和財產權是憲法的主要目的，那么,證據法就應該通過保障法院真實、及時地認定案件事實，為法院正確適用法律和作出合法裁判提供充分的事實方面的根據，來保護當事人合法的人身權和財產權。（二）民事證據法目的之法律依據憲法 其次，現(xiàn)代憲法充分肯定公民的法主體地位，這就要求在民事證據法中也必須肯定當事人的程序主體地位。在民事證據法領域，當事人的程序主體地位集中體現(xiàn)為，當事人擁有影響裁判結果的充分的參與機會，如提出證據、進行辯論和表達意見等，未被賦予此機會所調查收集的事實和證據不能作為判決的根據，從而確保法院裁判所依據的事實是當事人所信賴的

3、事實。 再次，民事證據法應將憲法有關原則具體化。比如，我國憲法第 33 條中確立的“公民在法律面前一律平等”原則,是法治國家的當然內涵。該原則在民事證據法中，則表現(xiàn)為當事人享有平等的證明權和辯論權，以及有關這些權利平等行使的具體規(guī)則。當事人平等地提出證據、進行辯論，能夠最大限度地實現(xiàn)程序正義和再現(xiàn)案件真實。 法律目的的最重要的特性是指向性，它指向自由、公平、正義、秩序等法律的基本價值。美國法學家埃爾曼認為，法律的目的是“法律要推行哪種價值”。說到底，目的就是對價值的追求，法律價值的多元性決定了法律目的也具有多元性。 就民事證據法而言，民事證據法追求發(fā)現(xiàn)真實、公正、效率、特定權利保護等多種價值，

4、因此，其目的必然呈現(xiàn)多元性。（三）民事證據法目的之多元性和層次性 對于證據法的目的，應該放在訴訟目的中去理解。 一方面，對于民事訴訟的目的，學界雖理解不一，但都以發(fā)現(xiàn)真實為前提。 另一方面，將發(fā)現(xiàn)真實確定為證據法的根本目的的另一個重要原因，就是建立在查明事實基礎上的司法制度才是真正有效率的。 1.民事證據法的根本目的發(fā)現(xiàn)真實 民事訴訟的過程即是發(fā)現(xiàn)證據、審查判斷證據并運用證據查明案情確定當事人法律責任的過程。所以追求真實，發(fā)現(xiàn)真實，還原真實，就成為民事證據法所要追求的根本價值目標，發(fā)現(xiàn)真實也就應當成為民事證據法的根本目的。發(fā)現(xiàn)真實之所以應當成為民事證據法的根本目的，還有兩個重要的原因： 一是只

5、有建立在查明事實基礎上的司法制度才是真正有效的。 “威懾力與準確性密切相關，而準確性又在證明過程中占據了核心地位，因此，在對證據法進行經濟分析之時，威懾力所起的作用乃是舉足輕重的。既然在審判中準確認定事實對于法律在效率傳遞中的激勵因素方面至關重要，那么，裁判的準確性就不僅具有道德價值和政治價值，而且也有了經濟價值”。（波斯納） 二是只有發(fā)現(xiàn)真實，民事訴訟制度的其他目的才能夠實現(xiàn)，也就是說，發(fā)現(xiàn)真實常常是實現(xiàn)其他目的的前提。 “審判官應當適用規(guī)則和原則，對爭執(zhí)做出判決。即使假設規(guī)則和原則適用正確,但若未獲知真相或客觀真實，爭執(zhí)也不能依據規(guī)則和原則得到妥當解決。查明真相，并不是自身有任何目的，而是

6、為了將規(guī)則和原則正確地適用于爭執(zhí)。規(guī)則和原則的特定目的正義、經濟效率、公共政策在此無關緊要。如果案情未被準確地了解和描述，則作為解決特定案件之方案或作為解決其他案件之指針的判決不可能合理地實現(xiàn)這一目的”。（貝勒斯） 需要指出的是：“發(fā)現(xiàn)真實是民事證據法的根本目的”這一命題，具有兩方面的含義：一方面，它意味著發(fā)現(xiàn)真實是民事證據法的重要理念之一，而非全部，因此，必須注意對其他法律價值的尊重和包容，不能為了查明事實真相而不擇手段、不計代價。誠如拉倫茨所言:“真實發(fā)現(xiàn)固然是訴訟法的一個重要目的，但并非其唯一目標。就像其他法目的，在一定范圍內，它必須向其他更重要的目的讓步?！绷硪环矫妫撁}則意味著民事

7、證據法的價值體系中，發(fā)現(xiàn)真實的基礎性地位，不會因為包容了其他價值理念而改變。2.民事證據法的其他目的（1）程序公正一是要確保當事人程序主體地位的確立與強化。正如谷口安平所說，證據法之程序公正“最基本的內容或要求是確保與程序的結果有利害關系或者可能因該結果而蒙受不利影響的人都有權參加該程序并得到提出有利于自己的主張和證據以及反駁對方提出之主張和證據的機會?！?二是要確保審判者中立的立場。中立不等于被動消極，面對訴訟過程中的各種情形，裁判者必然依法施加各種影響，如對當事人不明確的事項行使釋明權就是法官依法行使職權的體現(xiàn)。 既然發(fā)現(xiàn)真實和程序公正都是民事證據制度的目的，在證據立法中就要注意二者的協(xié)調

8、問題。一方面，應盡力追求二者的高度和諧統(tǒng)一。如證據交換制度的設置。另一方面，當發(fā)現(xiàn)真實與程序公正相沖突時，一般應當把有利于實現(xiàn)實體公正作為首選目標。 （2）訴訟效率 一般情況下，效率和發(fā)現(xiàn)真實的目的具有一致性，但兩者也時常會出現(xiàn)緊張和沖突，當兩者不能同時實現(xiàn)時，根據具體情況進行權衡和選擇對妥善處理案件至關重要。雖然發(fā)現(xiàn)真實一般應該成為第一位的目標，但當發(fā)現(xiàn)真實的成本太高、代價太大，調查取證的費用相對于當事人爭議的訴訟標的金額完全不成比例，發(fā)現(xiàn)真實對當事人來說反而是得不償失時，法官勸導當事人不再花費高昂代價去收集證據，通過調解解決糾紛，無疑是一種合理的選擇。（3）解決糾紛 舉證責任規(guī)則的存在使法

9、官遇到事實真?zhèn)尾幻鲿r有規(guī)律地做出判決成為可能，體現(xiàn)了證據法解決糾紛的目的。（4）保護其他權益 在特殊情況下，作證或提交文書會使案外人處于十分尷尬的境地，會使自己收到嚴重損害，或者會違反自己所從事特定職業(yè)所要求的保密義務。在發(fā)現(xiàn)真實與案外人的利益發(fā)生沖突時，立法需要權衡并做出選擇。 從各國選擇的結果來看，大體上有兩種情形：一種是把保護案外人利益或保護案外人所從事的特定職業(yè)置于優(yōu)先考慮的位置。另一種是把查明案件事實放在首位，未規(guī)定證人有拒證特權。 新民訴法第六十八條證據應當在法庭上出示，并由當事人互相質證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據應當保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。體

10、現(xiàn)了對國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的保護二、民事證據法目的與證據調查權（一）人民法院的證據調查權1.人民法院依職權調查取證權2.人民法院依申請調查取證權02年年證據規(guī)定證據規(guī)定15年年民訴解釋民訴解釋 第十七條：“符合下列條件之一的，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查收集證據：(一)申請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料； (二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料； (三)當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。第九十四條第一款：“民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據包括：（一）證據由國家有關

11、部門保存，當事人及其訴訟代理人無權查閱調取的；（二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的；（三）當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的其他證據。”（二）人民檢察院的證據調查權1.辦案規(guī)則的規(guī)定辦案規(guī)則第18條規(guī)定，有以下情形檢察院可以進行調查：當事人及其訴訟代理人由于客觀原因不能自行收集的主要證據，向人民法院提供了證據線索，人民法院應予調查未進行調查取證的；當事人提供的證據互相矛盾，人民法院應予調查取證未進行調查取證的；審判人員在審理該案時可能有貪污受賄、徇私舞弊或者枉法裁判等違法行為的；人民法院據以認定事實的主要證據可能是偽證的。2.民事訴訟法的規(guī)定2012年民事訴訟法第二百一十條：“

12、人民檢察院因履行法律監(jiān)督職責提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當事人或者案外人調查核實有關情況?！?.2013年訴訟監(jiān)督規(guī)則（試行）的規(guī)定訴訟監(jiān)督規(guī)則（試行）第六十五條：“人民檢察院因履行法律監(jiān)督職責提出檢察建議或者抗訴的需要，有下列情形之一的，可以向當事人或者案外人調查核實有關情況：（一）民事判決、裁定、調解書可能存在法律規(guī)定需要監(jiān)督的情形，僅通過閱卷及審查現(xiàn)有材料難以認定的；（二）民事審判程序中審判人員可能存在違法行為的；（三）民事執(zhí)行活動可能存在違法情形的；（四）其他需要調查核實的情形。對比：20012001年年辦案規(guī)則辦案規(guī)則20132013年年訴訟監(jiān)督規(guī)則訴訟監(jiān)督規(guī)則（一）當事人及其

13、訴訟代理人由于客觀原因不能自行收集的主要證據，向人民法院提供了證據線索，人民法院應予調查未進行調查取證的；（二）當事人提供的證據互相矛盾，人民法院應予調查取證未進行調查取證的；（三）審判人員在審理該案時可能有貪污受賄、徇私舞弊或者枉法裁判等違法行為的；（四）人民法院據以認定事實的主要證據可能是偽證的。（一）民事判決、裁定、調解書可能存在法律規(guī)定需要監(jiān)督的情形，僅通過閱卷及審查現(xiàn)有材料難以認定的；（二）民事審判程序中審判人員可能存在違法行為的；（三）民事執(zhí)行活動可能存在違法情形的；（四）其他需要調查核實的情形。3.當事人、訴訟代理人的證據調查權 在民事訴訟中，有權調查收集證據的最基本主體是當事人

14、及其訴訟代理人，這是由民事訴訟的本質和規(guī)律決定的。根據大陸法系國家和地區(qū)的辯論原則 ，在民事訴訟中，證據原則上只能來源于當事人，為了履行證明責任，當事人及其訴訟代理人可以就訴訟中任何爭議事項進行證據調查和收集。 在民事訴訟中，由于舉證責任完全由當事人承擔，當事人的證據收集能力和手段與發(fā)現(xiàn)真實密切相關。主要反映在兩個方面： 一是當事人如何從對方當事人、案外人處獲得證據的問題。 另一方面，要明確反映能否依職權主動調查取證以及調查取證的范圍。三、民事證據法目的與舉證時限制度法條：法條：解析：解析：民事訴訟法第65條：“當事人對自己提出的主張應當及時提供證據?！薄叭嗣穹ㄔ焊鶕斒氯说闹鲝埡桶讣徖砬闆r

15、，確定當事人應當提供的證據及其期限。當事人在該期限內提供證據確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據當事人的申請適當延長。當事人逾期提供證據的，人民法院應當責令其說明理由;拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據不同情形可以不予采納該證據，或者采納該證據但予以訓誡、罰款?！?、設定了當事人適時提出證據的義務。2、改變了證據規(guī)定中舉證期限的確定方式。3、規(guī)定了舉證期限的延長。4、規(guī)定了逾期舉證的法律后果。（一）舉證時限的確定1.02年證據規(guī)定2.15年民訴解釋人民法院應當在審理前的準備階段確定當事人的舉證期限。舉證期限可以由當事人協(xié)商，并經人民法院準許。人民法院確定舉證期限，第一審

16、普通程序案件不得少于十五日，當事人提供新的證據的第二審案件不得少于十日。（二）舉證期限的延長0202年年證據規(guī)定證據規(guī)定1212年年民事訴訟法民事訴訟法 1515年年民訴解釋民訴解釋當事人，應當在舉證期限內向人民法院申請延期舉證，經人民法院準許，可以適當延長舉證期限。（再次提出延期申請）當事人在該期限內提供證據確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據當事人的申請適當延長。當事人，應當在舉證期限屆滿前向人民法院提出書面申請。 申請理由成立的，人民法院應當準許，適當延長舉證期限，并通知其他當事人。延長的舉證期限適用于其他當事人。 （三）逾期舉證的后果0202年年證據規(guī)定證據規(guī)定1212

17、年年民事訴訟法民事訴訟法 當事人在舉證期限內不提交的，視為放棄舉證權利。對于當事人逾期提交的證據材料，人民法院審理時不組織質證。但對方當事人同意質證的除外。 當事人逾期提供證據的，人民法院應當責令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據不同情形可以不予采納該證據，或者采納該證據但予以訓誡、罰款。民訴解釋中的規(guī)定1.舉證期限屆滿后，當事人申請?zhí)峁┓瘩g證據或對證據進行補正時的處理 舉證期限屆滿后，當事人對已經提供的證據，申請?zhí)峁┓瘩g證據或者對證據來源、形式等方面的瑕疵進行補正的，人民法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受前款規(guī)定的限制。2.因客觀原因逾期舉證或對方當事人對逾期未提出

18、異議的。 民訴解釋第一百零一條：“當事人逾期提供證據的，人民法院應當責令其說明理由，必要時可以要求其提供相應的證據。當事人因客觀原因逾期提供證據，或者對方當事人對逾期提供證據未提出異議的，視為未逾期?！狈ㄔ罕仨毥M織質證3.因故意或者重大過失逾期提供證據的。 民訴解釋第一百零二條：“當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據，人民法院不予采納。但該證據與案件基本事實有關的，人民法院應當采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓誡、罰款。當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據，人民法院應當采納，并對當事人予以訓誡。當事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據致使其增加的交通、住宿、

19、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的，人民法院可予支持。（侵權之訴） 舉證時限制度的設置主要源于對訴訟效率的追求和對當事人在訴訟中證據突襲的防止。但是，證據失權與證明權之間存在著內在緊張關系，以逾期為理由排除證據，會給當事人的證明權造成實質性的損害。舉證期限制度在有助于提高訴訟效率的同時，卻對發(fā)現(xiàn)真實的根本目的造成了損害，使證據法發(fā)現(xiàn)真實的目標和效率目標發(fā)生直接的沖突。適用中的問題立法完善其一，擴大舉證時限的適用范圍。應將其適用范圍擴大至當事人的所有攻擊防御方法的提出，包括事實主張、否認、抗辯、證據以及證據抗辯等。其二，增設逾期舉證的費用制裁。應增加規(guī)定由逾期舉證的當事人負擔由此使對方當事人增

20、加的訴訟費用，并賠償對方當事人蒙受的損失。其三，完善對證據失權一方當事人的程序保障。如法官在訴訟中對當事人應提供的證據進行了充分適時的釋明；對于可能認定證據失權的當事人預先告知失權的后果，并給予其發(fā)表意見的機會；法院在判決中就證據失權的認定闡明理由等。四、民事證據法目的與證人出庭作證制度 將原民事訴訟法第七十條改為三條，即第七十二、七十三、七十四條。 第七十二條：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證?！?“不能正確表達意思的人，不能作證。 第七十三條：“經人民法院通知，證人應當出庭作證。有下列情形之一的，經人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技

21、術或者視聽資料等方式作證: (一)因健康原因不能出庭的; (二)因路途遙遠，交通不便不能出庭的; (三)因自然災害等不可抗力不能出庭的; (四)其他有正當理由不能出庭的。” 第七十四條：“證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失，由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的，由該當事人先行墊付;當事人沒有申請，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。” 解析：1、將“意志”改為“意思”，保留了“單位”的證人主體資格。2、明確規(guī)定了可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證的法定情形。3、規(guī)定了證人出庭作證而支出費用的負擔主體。民訴解釋關于證人出庭的規(guī)定民

22、訴解釋民訴解釋解析解析第一百一十七條:“當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出。符合本解釋第九十六條第一款規(guī)定情形的，人民法院可以依職權通知證人出庭作證。未經人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當事人同意并經人民法院準許的除外。 1.證人出庭既可以依申請發(fā)生，也可以依職權發(fā)生；2.要求在“舉證期限屆滿前提出”申請是為了防止出現(xiàn)證據突襲；3.未經法院通知也可以出庭，但實踐中非常困難，一般雙方當事人都不會同意。民訴解釋關于證人具結的規(guī)定民訴解釋民訴解釋解析解析第一百一十九條：“人民法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署保證書，但無民事行為能力人

23、和限制民事行為能力人除外。 證人簽署保證書適用本解釋關于當事人簽署保證書的規(guī)定?！?第一百二十條：“證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關費用。”1.簽署保證書是證人的一項義務，證人不得拒絕，否則要承擔不利后果。2.無民事行為能力人和限制民事行為能力人不需簽署保證書。五、民事證據法的目的與鑒定制度1、關于鑒定程序的啟動20072007年年民事訴訟法民事訴訟法20122012年年民事訴訟法民事訴訟法第72條規(guī)定：“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定?！弊C據規(guī)定第二十六條規(guī)定：“當事人申請鑒定經人民法院同意后，由雙

24、方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定?！钡?6條：“當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定?！?、鑒定主體的變更20072007年年民事訴訟法民事訴訟法20122012年年民事訴訟法民事訴訟法民事訴訟法第72條第1款規(guī)定：“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定?！泵袷略V訟法第76條、第77條、第78條都

25、采用了“鑒定人”這一術語而沒有將鑒定部門納入鑒定主體的范圍。3、關于鑒定人的確定問題 新民事訴訟法第76條規(guī)定:“當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定?！痹撘?guī)定體現(xiàn)了當事人辯論主義與法院職權調查主義的體現(xiàn)，并且，是以當事人辯論主義為主，以法院職權調查主義為輔。 4、關于鑒定人的權利與義務 新民事訴訟法第77條規(guī)定：“鑒定人有權了解進行鑒定所需要的案件材料，必要時可以詢問當事人、證人。鑒定人應當提出書面鑒定意見，

26、在鑒定書上簽名或者蓋章?！睓嗬河袡嗬M行勘驗、檢驗、分析和鑒別；義務：提出書面鑒定意見，在鑒定書上簽名或者蓋章，在庭審過程中進行證據開示。5、關于鑒定人出庭作證問題 修改后民訴法第78條規(guī)定:“當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據；支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。” 6、關于專業(yè)人士（專家輔助人）出庭發(fā)表意見 修改后民訴法第79條規(guī)定:“當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見?！?由當事人向人民法院申請由具有專門知識的人員出

27、庭就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見，一般是為了就專門性的問題在法庭上明確某些專業(yè)技術問題，是一種辯論主義在鑒定制度上的延伸與擴張。這種做法有助于改進和完善現(xiàn)行鑒定人制度。概念辨析：我國專家輔助人與鑒定人的區(qū)別：1、選任方式不同。鑒定人可以由一方當事人申請人民法院同意選任，可以由雙方當事人合意選任，也可以由人民法院指定；而專家輔助人只能由一方當事人申請人民法院選任。2、權利義務不同。鑒定人：有權利進行勘驗、檢驗、分析和鑒別；有義務向聘請方遞交書面鑒定報告，有義務在庭審過程中進行證據開示。專家輔助人：一般無權對檢材進行勘驗、檢驗、分析和鑒別，也無義務向聘請方出具書面意見。3、是否是法定證

28、據的來源不同。六、民事證據法的目的與舉證責任分配0202年年證據規(guī)定證據規(guī)定1515年年民訴解釋民訴解釋第二條：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”第九十條：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實，應當提供證據加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。0202年年證據規(guī)定證據規(guī)定 1515年年民訴解釋民訴解釋第七條：“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據公