農(nóng)民專業(yè)合作社法學(xué)案例分析題-021

1、案例分析案例1【案情】某地?cái)M設(shè)立板栗農(nóng)民專業(yè)合作社，其中農(nóng)民甲出資100元，農(nóng)民乙出資100元，農(nóng)民丙出資100元，農(nóng)民丁出資400元，農(nóng)民戊出資500元，某農(nóng)產(chǎn)品加工公司A出資3萬(wàn)元。擬定章程規(guī)定：合作社中出資額較多的成員沒(méi)有附加表決權(quán)。合作社盈余完全按照成員與合作社的交易額比例進(jìn)行返還。合作社某一天召開成員大會(huì),6人全部參加。在表決一項(xiàng)一般性的決議時(shí)，甲棄權(quán)，乙、丙、丁、戊贊成,A公司反對(duì)。合作社經(jīng)營(yíng)一年后，獲得可分配盈余60萬(wàn)元,6位成員與合作社在一年中的交易額均相等。合作社經(jīng)營(yíng)兩年后，成員甲要求退出合作社，此時(shí)在合作社的成員賬戶中甲成員的賬戶余額為30萬(wàn)元。此時(shí)合作社無(wú)其他債務(wù)。合作社

2、經(jīng)營(yíng)三年后，當(dāng)?shù)乜h財(cái)政部門補(bǔ)助合作社資金10萬(wàn)元，平均量化到5位成員的賬戶中。問(wèn)：(l)如果只有上述五位農(nóng)民設(shè)立板栗農(nóng)民專業(yè)合作社，是否符合法律規(guī)定設(shè)立農(nóng)民專業(yè)合作社白要求？(2)如果只有上述五位農(nóng)民設(shè)立一家公司，是否能夠設(shè)立成功？(3)此板栗合作社的此次表決是否獲得通過(guò)？為什么？(4)如果此六人設(shè)立的是一家有限責(zé)任公司，召開股東大會(huì)對(duì)這一事項(xiàng)進(jìn)行表決，同樣是甲棄權(quán)，乙、丙、丁、戊贊成,A公司反對(duì)，此表決是否獲得通過(guò)？(5)合作社的盈余如何分配？(6)如果六位成員設(shè)立的是一家有限責(zé)任公司，則利潤(rùn)如何分配？(7)甲退社時(shí)可收回多少出資？如果六位成員設(shè)立的是一家公司，甲是否可以退出？(8)該公司能

3、否直接得到縣級(jí)政府的財(cái)政補(bǔ)助？【分析】(1)符合。因?yàn)檗r(nóng)民專業(yè)合作社法規(guī)定：“設(shè)立農(nóng)民專業(yè)合作社，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)有五名以上符合本法第十四條、第十五條規(guī)定的成員；(二)有符合本法規(guī)定的章程;(三)有符合本法規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)；(四)有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的名稱和章程確定的住所;(五)有符合章程規(guī)定的成員出資?！蓖瑫r(shí)，法律對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社的出資沒(méi)有最低額的限制，所以5位農(nóng)民的出資雖然只有1200元，但是如果其他條件符合法律規(guī)定，仍然可以成功設(shè)立一家農(nóng)民專業(yè)合作社。(2)不能成功設(shè)立一家公司。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定：設(shè)立一家有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本為人民幣3萬(wàn)元。本案例中,5位農(nóng)民的出資加在一起只

4、有1200元，不到3萬(wàn)元，所以如果只有這5位農(nóng)民來(lái)設(shè)立一家有限責(zé)任公司是不能成功設(shè)立的。如果加上A公司，由這6個(gè)成員就可以設(shè)立一家有限責(zé)任公司了。由此，可看出，對(duì)于收入較低白農(nóng)民來(lái)說(shuō)，設(shè)立一家農(nóng)民專業(yè)合作社是比設(shè)立一家有限責(zé)任公司更容易的，說(shuō)明農(nóng)民專業(yè)合作社是更適合農(nóng)民的一種經(jīng)濟(jì)組織。(3)此次表決獲得通過(guò)。因?yàn)檗r(nóng)民專業(yè)合作社成員大會(huì)選舉和表決，實(shí)行一人一票制，成員各享有一票的基本表決權(quán)，表決權(quán)總數(shù)是6票。成員大會(huì)選舉或者作出決議，應(yīng)當(dāng)由本社成員表決權(quán)總數(shù)過(guò)半數(shù)通過(guò)。本案例申6位合作社成員雖然出資額不相同，但各享有一票的表決權(quán)。甲棄權(quán)，其余5位成員中有4人贊成，已超過(guò)成員表決權(quán)總數(shù)的半數(shù)(3票

5、)，因此,此次決議有效，獲得通過(guò)。(4)此表決不能獲得通過(guò)。因?yàn)樵谟邢挢?zé)任公司中，表決權(quán)是根據(jù)股東的出資比例來(lái)決定的，有限責(zé)任公司的一般決議由代表1/2以上表決權(quán)的股東同意，即可獲得通過(guò)。本案例中，甲、乙、丙各擁有0.3%表的決權(quán)，丁擁有1.3%表的決權(quán)，戊擁有1.6%表的決權(quán),A公司擁有96.2%表的決權(quán)。甲棄權(quán)，投贊成票的表決權(quán)為3.5%,超不過(guò)半數(shù),A公司反對(duì)，則投反對(duì)票的表決權(quán)為96.2%,過(guò)超半數(shù)，則此次股東會(huì)決議不能獲得通過(guò)。由此，可看出，在農(nóng)民專業(yè)合作社中，表決權(quán)是“一人一票”制，不管出資多少，按人頭說(shuō)話。而在公司當(dāng)中，是按照出資額或出資比例的多少?zèng)Q定表決權(quán)的大小的，出錢越多的人

6、，在公司中說(shuō)話越算數(shù)。相同的人數(shù)和出資，相同的表決態(tài)度，由于設(shè)立了不一樣的經(jīng)濟(jì)組織就得出完全不同的結(jié)果。(5)由于合作社盈余按成員與本社的交易量(額)比例返還，同時(shí)，該社章程規(guī)定全額返還，因此，本案例中,6位成員與合作社的交易額均相等，比例為1:1:1:1:1:1作，社合共有盈余60萬(wàn)元，則每位成員均可獲得盈余10萬(wàn)元。(6)公司的利潤(rùn)分配是按照股東出資比例分配的，如果6位成員設(shè)立的是一家公司，本案例中，6位股東的出資比例分別為0.3:0.3:0.3:1.3:1.6:96.2,公司利潤(rùn)的分配A公司分的最多:60萬(wàn)元X96.2%=57.72萬(wàn)元。以上兩問(wèn)可看出在農(nóng)民專業(yè)合作社中，主要依據(jù)成員與合

7、作社的交易量進(jìn)行盈余分配，2而在公司中，利潤(rùn)的分配一般是依據(jù)股東的出資額大小的。(7)農(nóng)民專業(yè)合作社法規(guī)定成員入社自愿、退社自由。成員資格終止的，農(nóng)民專業(yè)合作社應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定的方式和期限，退還記載在該成員賬戶內(nèi)的出資額和公積全份額；對(duì)成員資格終止前的可分配盈余，依規(guī)定向其返還。本案例中成員賬戶中的余額為30萬(wàn)元，則應(yīng)當(dāng)退還甲資金30萬(wàn)元。如果六位設(shè)立的是一家公司，由于公司法規(guī)定不允許股東退股，則本案例中甲是不能退股的，而只能將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他人。(8)國(guó)家法律規(guī)定農(nóng)民專業(yè)合作社有資格獲得國(guó)家財(cái)政的補(bǔ)助及其他優(yōu)惠挾持政策，而作為市場(chǎng)主體的公司除非是經(jīng)營(yíng)國(guó)家扶持的項(xiàng)目才有可能獲得國(guó)家財(cái)政的補(bǔ)助。

8、因此，本案例中，該公司不會(huì)直接獲得縣級(jí)財(cái)政的補(bǔ)助。這也是設(shè)立農(nóng)民專業(yè)合作社的優(yōu)越性之一。案例2【案情】農(nóng)民李大、李二、李三、李四、李五、李六想共同出資設(shè)立一個(gè)農(nóng)民專業(yè)合作社，其中，李大有一家綠茶專賣店管理經(jīng)營(yíng)良好，欲以其出色的管理才能作價(jià)出資；李二雖然沒(méi)有財(cái)產(chǎn)但是曾經(jīng)在銀行辦理了一張信用卡，銀行出具了信用良好的記錄，欲以其信用出資；李三以貨幣出資；李四在養(yǎng)雞期間有個(gè)養(yǎng)雞專業(yè)技術(shù)，已經(jīng)向國(guó)家申請(qǐng)了專利，有專利證書，此次，這項(xiàng)專利技術(shù)正好可以用上，以其專利技術(shù)作價(jià)出資。李五說(shuō)：俺也沒(méi)錢、沒(méi)卡也沒(méi)啥技術(shù)，俺今后兩年就只在咱合作社干活，不拿工資，把這當(dāng)作俺的出資；李六說(shuō)，外人欠他10萬(wàn)元的錢，有欠錢人

9、給他出具的10萬(wàn)元欠據(jù)，擬以這張欠據(jù)作為出資。問(wèn)：關(guān)于上述出資人的出資，哪些是合法的？【分析】本案例中，農(nóng)民李大是以其管理才能出資，屬于以勞務(wù)出資，李二是以信用出資，李三是以貨幣出資，李四是以自己的專利技術(shù)出資，李五是以勞務(wù)出資。根據(jù)農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理?xiàng)l例規(guī)定，農(nóng)民專業(yè)合作社成員可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等能夠用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。成員以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，曲全體成員評(píng)估作價(jià)。成員不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。本案例中，除了李三用貨幣出資、李四用其專利技術(shù)出資合法外，其他都不符合法律的規(guī)定。案例3【案情】200

10、8年5月，甲、乙擬共同投資設(shè)立農(nóng)業(yè)機(jī)械服務(wù)專業(yè)合作社，約定甲投資35萬(wàn)元，乙投資45萬(wàn)元，合作社籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登記由甲負(fù)責(zé)。隨后，乙將投資款45萬(wàn)元交付給甲，甲即開始辦理專業(yè)合作社設(shè)立登記的有關(guān)事宜，并產(chǎn)生了部分費(fèi)用。但乙在同年7月，以市場(chǎng)利潤(rùn)率低為由通知申暫緩公司的注冊(cè)登記。同年8月，乙要求甲退回投資45萬(wàn)元。甲認(rèn)為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定章程，并產(chǎn)生了部分費(fèi)用，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上已經(jīng)具各農(nóng)民專業(yè)合作社成立的基本條件。而且，雙方所訂協(xié)議是合法有效妁，乙要求退還投資款，屬于違約行為。所以甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊(cè)登記手續(xù)。問(wèn)：(

11、1)乙是否有權(quán)要求返還投資款45萬(wàn)元？(2)合作社設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如何承擔(dān)？(3)甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊(cè)登記手續(xù)的要求能否得到支才e?(4)本案應(yīng)如何處理？【分析】(1)農(nóng)業(yè)機(jī)械服務(wù)專業(yè)合作社沒(méi)有成立，作為發(fā)起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。(2)設(shè)立中的合作社是指從發(fā)起人開始設(shè)立行為到合作社取得法人資格正式成立這段時(shí)期內(nèi)為籌備合作社設(shè)立而存在的各種人和物的要素的組合體。合作社設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如果公司戔立，一般應(yīng)由設(shè)立后的公司法人承擔(dān)，如果公司未能成立，因設(shè)立行為所產(chǎn)生的后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本案中，合作社設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用應(yīng)由甲、乙共同對(duì)外承擔(dān)，

12、但是承擔(dān)后，甲、乙具體的分?jǐn)偙壤齽t要看出資協(xié)議的約定和出資失敗妁過(guò)錯(cuò)責(zé)任的大小來(lái)確定。(3)甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊(cè)登記手續(xù)的要求是不能得到支持的。只有履行了登記注冊(cè)手續(xù)的專上合作社，才告成立。甲認(rèn)為該合作社事實(shí)上已經(jīng)成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒(méi)有法律依據(jù)的。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙已明確表示反對(duì)的情況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊(cè)事宜。(4)由于甲、乙雙方簽訂的出資協(xié)議是合法有效的，乙如果要求撤回出資，則需要承擔(dān)違約責(zé)任并賠償由此給甲造成的經(jīng)濟(jì)損失。案例4【案情】黃某，現(xiàn)年19歲，無(wú)業(yè)，精神正常，但生活自理能力極差，完全依賴父母的勞動(dòng)收入為其生

13、活來(lái)源。李某，17歲，無(wú)業(yè)，父母早亡，遺下巨額存款，靠存款利息足以維持遠(yuǎn)高于當(dāng)?shù)匾话闳罕姷纳钏健扇藶橥宕迕?，在村成立農(nóng)民專業(yè)合作社時(shí)各出資1000取元得成員資格，后農(nóng)民專業(yè)合作社對(duì)兩人的成員資格提出質(zhì)疑。問(wèn)：兩人是否能合法取得成員資格？【分析】黃某取得成員資格，李某不能取得成員資格。雖然黃某沒(méi)有勞動(dòng)收入，但是其年滿18周歲，并且精神正常，應(yīng)為完全民事行為能力人，并且在入社時(shí)履行了合法出資手續(xù)，具備入社的主體和程序要件，所以能合法取得成員資格。而李某17歲，雖然有不小的利息收入，但是卻并非以自己的勞動(dòng)取得，所以不符合法律規(guī)7E以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源”，所以不能視為完全民事行為能力

14、人，其不能取得成員資格。案例5【案情】甲農(nóng)民專業(yè)合作社成員15人，乙農(nóng)民專業(yè)合作社成員60人，兩農(nóng)民專業(yè)合作社成員中農(nóng)戶成員最少各為多少？團(tuán)體成員最多為多少？【分析】農(nóng)民專業(yè)合作社成員中，農(nóng)戶至少應(yīng)占全體成員的80%所以，甲合作社中農(nóng)戶的人數(shù)最少為15X80%=1次，乙合作社中農(nóng)戶的人數(shù)最少為60X80%=4以。社員總數(shù)20人以下的農(nóng)民專業(yè)合作社只能有一個(gè)企業(yè)、事業(yè)單位或社員團(tuán)體成員，所以甲合作社最多只能有一個(gè)團(tuán)體成員。社員總數(shù)超過(guò)20.人的，企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體成員不能超過(guò)5%,乙合作社的團(tuán)體成員最多為60X5%=3K案例6【案情】甲、乙、丙、丁、戊均為某農(nóng)民專業(yè)合作社的成員。甲在2008年

15、6月想提出退社，不知道應(yīng)如何申請(qǐng)。乙在2008年6月5日因車禍死亡。丙在2007年2月5日因飛機(jī)失事而下落不明，其妻子于2009年2月5日向法院申請(qǐng)宣告其死亡，法院在2009年7月8日判決丙死亡。丁在2008年1月發(fā)生意外而變?yōu)榫癫∪耍涓赣H在2008年5月向法院申請(qǐng)宣告其為無(wú)民事行為能力人，法院在2008年7月3日作出判決。戊在2008年12月5日被該農(nóng)民專業(yè)合作社除名。該農(nóng)民專業(yè)合作社在2008年8月12日因履行合同而欠某單位人民幣100萬(wàn)元。問(wèn)：(1)甲應(yīng)當(dāng)在何時(shí)提出退社？其退社的具體時(shí)間為何時(shí)？(2)甲、乙、丙、丁、戊是否應(yīng)對(duì)此100元萬(wàn)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？(3)甲死亡后其父親能否自然成為

16、合作社的成員？【分析】(1)法律規(guī)定自然人退社，應(yīng)在會(huì)計(jì)年度終了的三個(gè)月前向理事長(zhǎng)或理事會(huì)提出。會(huì)計(jì)法規(guī)定：“會(huì)計(jì)年度自公歷1月1日起至12月31日止?！币虼耍讘?yīng)當(dāng)在2008年10月1日之前提出。甲雖然在2008年10月1日之前提出退社，但具體的退社時(shí)間為本會(huì)計(jì)年度終了的日期，即2008年12月31日。(2)因甲是自愿退社，其退社的日期為2008年12月31日。乙為自然死亡，其成員資格終止的日期為2008年6月5日。丙為下落不明后被法院宣告死亡，法院判決之日為死亡之日，所以其成員資格終止的時(shí)間為2009年7月8日。丁為喪失民事行為能力而成員資格終止，其喪失成員資格的日期為法院判決宣告之日即2

17、008年7月3日。戊被除名之日即2008年12月5日成員資格終止。法律規(guī)定，成員資格終止后應(yīng)對(duì)終止前農(nóng)民專業(yè)合作社的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)閭鶆?wù)發(fā)生在2008年8月12日，則甲、丙、戊應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，乙、丁無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。(3)不能。甲的父親如果為完全民事行為能力人，則可以在章程規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提出入社申請(qǐng)，經(jīng)成員大會(huì)或者理事會(huì)通過(guò)后辦理入社手續(xù)，并愿意繼承甲在本社的全部債權(quán)債務(wù)才能成為合作社的成員。案例7【案情】甲合作社共有成員90人，合作社設(shè)的組織機(jī)卞包括成員大會(huì)，一名執(zhí)行監(jiān)事，5人組成的理事會(huì)，其中李某為理事長(zhǎng)。某次，成員王某因自己的行為給合作社造成了巨大損失，成員孫某主張召開臨時(shí)成員大會(huì)討論王某應(yīng)承

18、擔(dān)的責(zé)任。問(wèn)：(1)孫某還應(yīng)聯(lián)合多少人提議才能召開臨時(shí)成員大會(huì)？(2)除此之外，誰(shuí)還可以提議召開臨時(shí)成員大會(huì)？(3)如王某等成員在2007年2月25日提議召開會(huì)議，則臨時(shí)會(huì)議應(yīng)在哪天之前召開？【分析】(1)根據(jù)法律規(guī)定，30%以上的成員提議的時(shí)候應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)成員大會(huì)。本合作社成員的30%27人，則孫某還應(yīng)聯(lián)合其他26人共同提議才能召開臨時(shí)成員大會(huì)。(2)根據(jù)法律規(guī)定，除合作社成員外，執(zhí)行監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)、理事長(zhǎng)和理事會(huì)都有權(quán)利主張召開臨時(shí)成員大會(huì)。因本社設(shè)立了執(zhí)行監(jiān)事、理事長(zhǎng)和理事會(huì)，所以執(zhí)行監(jiān)事、理事長(zhǎng)和理事會(huì)都有權(quán)提議召開。(3)根據(jù)法律規(guī)定，合法主體提議召開臨時(shí)會(huì)議的，合作社應(yīng)在20日內(nèi)召開

19、。20日是從提議當(dāng)日起計(jì)算，所以合作社應(yīng)在3月17日前召開臨時(shí)會(huì)議，16日為最后日期。案例8【案情】甲農(nóng)民專業(yè)合作社共有成員30人，附加表決權(quán)的總數(shù)為基本表決權(quán)的20.%某次召開成員大會(huì)，討論的內(nèi)容包括修改合作社章程和罷免合作社的執(zhí)行監(jiān)事兩個(gè)議題。問(wèn)：兩個(gè)決議分別需要多少人通過(guò)才能有效？【分析】農(nóng)民專業(yè)合作社表決權(quán)總數(shù)為基本表決權(quán)和附加表決權(quán)的總和，即為30+30X20%=36修改農(nóng)民專業(yè)合作社章程是法律規(guī)定的特別決議，需要經(jīng)過(guò)合作社成員表決權(quán)總數(shù)的2/3上以通過(guò)方為有效，所以修改甲合作社章程需要36X2/3=24上人同意方能通過(guò)，包括24人。罷免農(nóng)民專業(yè)合作社的執(zhí)行監(jiān)事不是法律規(guī)定，也不是章

20、程規(guī)定的特別決議的內(nèi)容，需要合作社成員表決權(quán)總數(shù)過(guò)半數(shù)通過(guò)即為有效，所以罷免甲合作社的執(zhí)行監(jiān)事需要過(guò)36X1/2=18人同意方為有效，不包括18人，即最少應(yīng)有19人同意方為有效。案例9【案情】某農(nóng)民專業(yè)合作社共有成員20人，章程規(guī)定成員因故不能參加成員大會(huì)的，可以書面委7托其他成員代理，但一名成員最多可以代理2名其他成員。某次召開成員大會(huì)，有12人參加，其中甲提交了李某、王某的授權(quán)委托書，乙提交了夏某、孫某、韓某的授權(quán)委托書，代為出席成員大會(huì)。問(wèn)：(1)乙可否代理三人出席成員大會(huì)？(2)此次成員大會(huì)能否召開？【分析】(1)農(nóng)民專業(yè)合作社章程規(guī)定一名成員最多可以代理2名其他成員，所以乙只能代理2

21、人參加成員大會(huì)，而另外一人的代理視為未委托。(2)法律規(guī)定，農(nóng)民專業(yè)合作社召開成員大會(huì)，出席人數(shù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到成員總數(shù)2/3以上,本合作社共有成員20人,2/3為13.33應(yīng)，有則14人出席成員大會(huì)才能符合法律規(guī)定，否則不能召開。此次會(huì)議，雖只有12人參加，不足14人，但其中甲代表了兩個(gè)人，乙雖代表了三人，但其中只有兩人的代理符合規(guī)定，所以參加會(huì)議的人數(shù)應(yīng)為12+2+2=16人，所以此次會(huì)議能順利召開，符合法律規(guī)定。案例10【案情】甲合作社共有成員50人，章程規(guī)定每年的12月1日召開成員大會(huì)，理事會(huì)應(yīng)在會(huì)議召開前15日內(nèi)通知全體成員會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和會(huì)議討論的議題。2008年11月20日，合作社

22、理事會(huì)發(fā)出通告：甲合作社2008年成員大會(huì)定于12月1日在合作社辦公樓會(huì)議室召開，討論修改合作社章程的問(wèn)題。2008年12月1日，合作社會(huì)議如期召開，共討論了三個(gè)議題：修改農(nóng)民專業(yè)合作社章程；罷免理事會(huì)成員李某；對(duì)某服裝生產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行投資。此次會(huì)議共有成員40人參加，其中成員王某未參加，但書面委托非成員孫某代為參加。三個(gè)議題都得到27票，理事會(huì)以參加會(huì)議的人數(shù)2/3以上通過(guò)為由通過(guò)了這三個(gè)決議，并制定了會(huì)議記錄，同意決議的成員在會(huì)議記錄上簽了字，而未同意的其他成員則未簽字。李某認(rèn)為此次會(huì)議的召開存在問(wèn)題，不應(yīng)撤銷其職務(wù)，多次向合作社申請(qǐng)而未有結(jié)果，于2009年4月12日向人民法院申請(qǐng)撤銷該罷免決

23、議。通過(guò)法院審查，發(fā)現(xiàn)該次會(huì)議通過(guò)的對(duì)某服裝生產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行投資的決議違反了法律的規(guī)定，于是確認(rèn)該決議違法，為無(wú)效決議。問(wèn)：(1)該次會(huì)議的召開存在哪些程序問(wèn)題？(2)成員大會(huì)作出的撤銷理事李某職務(wù)的決議的效力如何？(3)如果李某未申請(qǐng)撤銷該罷免決議，則該決議的效力如何？(4)法院有沒(méi)有權(quán)力宣告對(duì)外投資的決議無(wú)效？【分析】(1)這次會(huì)議的召開存在的法律問(wèn)題有：會(huì)議召開前通知的時(shí)間不符合章程的規(guī)定。合作社章程規(guī)定應(yīng)在會(huì)議召開前15日通知各成員。而此次會(huì)議在會(huì)議的召開前10日才進(jìn)行通知。修改合作社章程的決議通過(guò)的人數(shù)不符合法律規(guī)定。農(nóng)民專業(yè)合作社法第23條規(guī)定：成員大會(huì)選舉或者作出決議，應(yīng)當(dāng)由本社成員

24、表決權(quán)總數(shù)過(guò)半數(shù)通過(guò)；作出修改章程或者合農(nóng)民專業(yè)合作社法律知識(shí)并、分立、解散的決議應(yīng)當(dāng)由本社成員表決權(quán)總數(shù)的2/3以上通過(guò)。所以修改合作社章程應(yīng)經(jīng)全體社員表決權(quán)的2/3以上(50人的2/3以上即34人)通過(guò),而不是經(jīng)參加會(huì)議的成員的表決權(quán)的2/3以上(40人的2/3以上即27人)通過(guò)。合作社成員委托非成員孫某代為出席會(huì)議不符合法律規(guī)定。農(nóng)民專業(yè)合作社示范章程第22條規(guī)定：成員因故不能參加成員大會(huì)，可以書面委托其他成員代理。所以不能委托非成員代為出席成員大會(huì)。只有同意決議的成員在會(huì)議記錄上簽字不合法。農(nóng)民專業(yè)合作社法第27條規(guī)定：“農(nóng)民專業(yè)合作社的成員大會(huì)、理事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，應(yīng)當(dāng)將所議事項(xiàng)的決定作

25、成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的成員、理事、監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名?！彼猿鱿瘯?huì)議的全體成員無(wú)論是同意還是否定該決議都要在會(huì)議記錄上簽字。成員大會(huì)討論通知要討論的議題以外的其他內(nèi)容不符合法律規(guī)定。農(nóng)民專業(yè)合作社示范章程第zO條規(guī)定：成員大會(huì)由理事長(zhǎng)或者理事會(huì)負(fù)責(zé)召集，并提前15日向全體成員通報(bào)會(huì)議內(nèi)容。成員大會(huì)只能討論通報(bào)公告的內(nèi)容。(2)成員大會(huì)作出的該決議由27人通過(guò)，符合本社全體成員表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)的法律規(guī)定。但因成員大會(huì)召開前通知的時(shí)間存在瑕疵，所以大會(huì)作出的所有決議都為可撤銷的決議。并且罷免理事李某的議題并不在會(huì)議召開前公告的內(nèi)容里，也使得該決議為可撤銷決議。李某為本社的成員，并在6個(gè)月之

26、內(nèi)向法院申請(qǐng)撤銷，則法院可宣告撤銷該決議。除李某外，任何合作社的成員都可在6個(gè)月之內(nèi)向法院申請(qǐng)撤銷該決議。(3)可撤銷的決議的效力在未被法院撤銷前是有效的，如果未有合法的主體向法院申請(qǐng)，則該決議的效力一直為有效。(4)農(nóng)民專業(yè)合作社法第2條規(guī)定：“農(nóng)民專業(yè)合作社以其成員為主要服務(wù)對(duì)象，提供農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的購(gòu)買，農(nóng)產(chǎn)品的銷售、加工、運(yùn)輸、貯藏以及與農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的技術(shù)、信息等服務(wù)。”曲此可以推定法律禁止農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社從事非農(nóng)業(yè)項(xiàng)目，所以其對(duì)服裝生產(chǎn)9企業(yè)的投資違反了法律規(guī)定，應(yīng)為無(wú)效決議。對(duì)于無(wú)效決議，任何人在決議作出后的任何時(shí)間都可以主張無(wú)效，對(duì)效力有不同認(rèn)識(shí)的，由法院作出判決。案例11【案情

27、】長(zhǎng)勝蘑菇農(nóng)民專業(yè)合作社的理事長(zhǎng)是邵某，合作社營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人也是邵某。平時(shí)合作社的大小事務(wù)均由邵某決定，并以他的個(gè)人簽字為準(zhǔn)。2007年9月3日，邵某以合作社名義與東升公司簽訂了設(shè)備轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為55萬(wàn)元，合同簽訂后1月內(nèi)付款，如違約支付合同價(jià)款的10%乍為違約金。簽訂合同后，邵某發(fā)現(xiàn)大地公司生產(chǎn)的相同設(shè)各價(jià)格更低，于是2007年10月1日，邵某與大地公司簽訂了生產(chǎn)設(shè)各轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為40萬(wàn)元,首付20%,其余部分在1年內(nèi)付清。東升公司遲遲得不到長(zhǎng)勝合作社的付款，與合作社多次交涉未有結(jié)果，于是將合作社告上法庭。而長(zhǎng)勝合作社在向大地公司支付了首付后，遲遲不支付余款，大地公司

28、催繳未果，也將長(zhǎng)勝蘑菇專業(yè)合作社告上法庭。長(zhǎng)勝合作社辯稱：對(duì)于與東升公司簽訂的合同應(yīng)無(wú)效。因?yàn)楹献魃缯鲁桃?guī)定，理事長(zhǎng)在50萬(wàn)元以下的行為可自我決定，超過(guò)50萬(wàn)元行為的必須由理事會(huì)通過(guò)。而該行為理事會(huì)并未通過(guò)，所以合作社也不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。對(duì)于與大地公司簽訂的設(shè)備轉(zhuǎn)讓協(xié)議是理事長(zhǎng)邵某以個(gè)人名義所為的行為，簽合同時(shí)也未加蓋合作社公章，因此應(yīng)由邵某個(gè)人承擔(dān)責(zé)任。問(wèn)：(1)合作社與東升公司簽訂的合同是否有效？合作社是否應(yīng)支付違約金？(2)合作社與大地公司簽訂的合同是合作社行為還是理事長(zhǎng)的個(gè)人行為？【分析】(1)該合同的效力應(yīng)視東升公司是否知道合作社章程對(duì)理事長(zhǎng)職權(quán)的限制而不同。如果東升公司知道該合作社

29、的理事長(zhǎng)只能在50萬(wàn)元以內(nèi)簽訂合同并且知道該合同并未得到理事會(huì)的同意，那么該合同無(wú)效，合作社不需要支付違約金。而如果東升公司不知道合作社對(duì)理事長(zhǎng)職權(quán)的限制，則該合同有效，合作社應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。(2)法律規(guī)定，法定代表人應(yīng)當(dāng)在法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)。法定代表人的簽字應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)備案。實(shí)踐中，法定代表人簽字的行為首先推定為法人行為，如果能證明該行為卻確屬于法定代表人為自己的利益而從事的行為，則認(rèn)定為其個(gè)人行為，應(yīng)由法人提供證據(jù)證明其為了自己利益。而具體到本案應(yīng)認(rèn)定為合作社10法人的行為，由合作社承擔(dān)法律責(zé)任，繳付剩余價(jià)款。案例12【案情】旭日葡萄專業(yè)合作社章

30、程規(guī)定，經(jīng)全體成員表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)可將合作社的資金借貸給他人或?yàn)樗颂峁?dān)保。理事長(zhǎng)張某未經(jīng)成員大會(huì)的同意，將合作社的20萬(wàn)元資金借給朝陽(yáng)玉米合作社，還為幫民養(yǎng)雞專業(yè)合作社向銀行的貸款50萬(wàn)元提供保證，幫民合作社給了理事張某貸款數(shù)額的10%乍為好處費(fèi)。后來(lái)，朝陽(yáng)玉米合作社破產(chǎn)，旭日葡萄專業(yè)合作社只取回了12萬(wàn)元的借款。旭日合作社因幫民養(yǎng)雞專業(yè)合作社到期無(wú)法償還銀行借款20萬(wàn)元，被銀行以保證人的身份告上法庭。問(wèn)：(1)張某未經(jīng)合作社成員大會(huì)的通過(guò)給幫民合作社所做的保證是否有效？(2)張某應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？【分析】(1)合作社是法人，具有保證的資格，而張某是合作社的法定代表人，其以合作社名義進(jìn)行的

31、行為即合作社的行為，合作社不能以內(nèi)部對(duì)法定代表人權(quán)利的限制對(duì)抗不知情的第三人，所以此保證是有效的。(2)張某違反了農(nóng)民專業(yè)合作社法第29條的規(guī)定，擅自以合作社資產(chǎn)為第三人做保證，因此而造成損失20萬(wàn)元。擅自將資全借貸給他人未收回又造成8萬(wàn)元損失，因此張某應(yīng)對(duì)合作社的28萬(wàn)元損失承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，張某在將合作社資產(chǎn)為他人做保證時(shí)，收回了5萬(wàn)元的好處費(fèi)，應(yīng)將該5萬(wàn)元收歸合作社所有。案例13【案情】甲、乙、丙各自出資10萬(wàn)元與另外兩農(nóng)民成立了遠(yuǎn)東種植專業(yè)合作社。在合作社成立時(shí)，五人約定因合作社成員人數(shù)較少，不設(shè)立成員大會(huì)；由甲擔(dān)任合作社的理事長(zhǎng)，還設(shè)立了理事會(huì)，聘任了成員之外的李某擔(dān)任理事；設(shè)立了

32、監(jiān)事會(huì)，乙擔(dān)任合作社的執(zhí)行監(jiān)事，丙為監(jiān)事并兼任合作社的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。問(wèn)：(1)合作社因成員人數(shù)較少而不設(shè)成員大會(huì)是否合法？(2)合作社設(shè)立了理事長(zhǎng)還設(shè)立理事會(huì)是否合法？11(3)合作社設(shè)立了監(jiān)事會(huì)還設(shè)執(zhí)行監(jiān)事是否合法？(4)監(jiān)事會(huì)聘任成員之外的李某擔(dān)任理事是否合法？(5)丙為監(jiān)事并兼任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人是否合法？【分析】(1)不合法。成員大會(huì)是任何農(nóng)民專業(yè)合作社的必設(shè)機(jī)關(guān)，不管成員人數(shù)的多少都必須設(shè)立成員大會(huì)。(2)合法。理事長(zhǎng)和理事會(huì)都是專業(yè)合作社的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，但可以同時(shí)設(shè)立，理事長(zhǎng)是必須設(shè)立的，理事會(huì)是可以選擇設(shè)立的。(3)不合法。執(zhí)行監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)都是專業(yè)合作社的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，它不同于理事長(zhǎng)和理事會(huì)可同時(shí)

33、設(shè)立，而只能在其中選擇一個(gè)。設(shè)立了監(jiān)事會(huì)不能再設(shè)執(zhí)行監(jiān)事，設(shè)立了執(zhí)行監(jiān)事不得再設(shè)監(jiān)事會(huì)。(4)不合法。根據(jù)法律規(guī)定，理事長(zhǎng)、理事、執(zhí)行監(jiān)事或者監(jiān)事會(huì)成員，由成員大會(huì)從本社成員中選舉產(chǎn)生，而李某非合作社成員，所以不能擔(dān)任合作社的理事。(5)不合法。根據(jù)法律規(guī)定，農(nóng)民專業(yè)合作社的理事長(zhǎng)、理事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員不得兼任監(jiān)事。所以丙不能既為監(jiān)事又為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。案例14【案情】山東濰坊利民棚菜專業(yè)合作社成立后經(jīng)營(yíng)良好，便民大蒜專業(yè)合作社欲與其合并，經(jīng)兩個(gè)專業(yè)合作社的成員大會(huì)決議通過(guò)后，便民大蒜專業(yè)合作社被利民棚菜合作社吸收，但未向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。在合并前，便民大蒜專業(yè)合作社尚欠銀行借款20萬(wàn)。問(wèn)

34、：(l)便民大蒜專業(yè)合作社被利民棚菜專業(yè)合作社吸收的行為在法律上屬于什么性質(zhì)？其20.萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？(2)銀行如欲起訴追討此20萬(wàn)元借款，應(yīng)以誰(shuí)為被告？【分析】(1)便民大蒜專業(yè)合作社被利民棚菜專業(yè)合作社吸收的行為的法律性質(zhì)是農(nóng)民專業(yè)合作社的合并，是合并中的吸收合并。合作社合并后，合并后的合作社承擔(dān)原合作社的債權(quán)和債務(wù)，所以此20.萬(wàn)元應(yīng)由利民棚菜專業(yè)合作社承擔(dān)。(2)因便民大蒜專業(yè)合作社并未辦理注銷登記，所以其法人資格尚存在，但是全部資產(chǎn)和成員已被利民所吸收。所以銀行應(yīng)以便民大蒜專業(yè)合作社和利民棚菜專業(yè)合作社為共同12被告。案例15【案情】甲專業(yè)合作社分立為乙專業(yè)合作社和丙專業(yè)合作社。

35、在分立前，兩個(gè)合作社達(dá)成一協(xié)議原甲專業(yè)合作社欠銀行的10萬(wàn)元債務(wù)由乙、丙按3:7的比例承擔(dān)。后銀行請(qǐng)求償還該筆貸款。問(wèn):(1)銀行應(yīng)以誰(shuí)為被告？(2)如果乙現(xiàn)在無(wú)力償還，該筆債務(wù)該如何償還？(3)如果甲分立前與銀行達(dá)成一致意見(jiàn)，由乙償還該筆債務(wù)，但未簽訂書面協(xié)議，則應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)債務(wù)？【分析】(1)應(yīng)以乙、丙專業(yè)合作社為共同被告。(2)按照法律規(guī)定，乙、丙應(yīng)該對(duì)該筆債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。雖然在甲分立時(shí)，乙、丙達(dá)成協(xié)議按3:7的比例承擔(dān)該筆債務(wù)，但是協(xié)議不是甲專業(yè)合作社和債權(quán)人銀行達(dá)成的，而是由乙、丙兩個(gè)債務(wù)人達(dá)成，所以此協(xié)議對(duì)銀行無(wú)效，只在乙、丙兩個(gè)主體之間有效。所以銀行可向丙要求償還全部10萬(wàn)元，丙

36、償還后可向乙追償乙應(yīng)該承擔(dān)的3萬(wàn)元。(3)專業(yè)合作社分立前，只有與債權(quán)人達(dá)成書面協(xié)議的債務(wù)承擔(dān)辦法才對(duì)債權(quán)人具有效力。雖達(dá)成一致，但未簽訂書面文件，則將來(lái)銀行還可以要求乙、丙承擔(dān)連帶責(zé)任。案例16【案情】xx蘋果專業(yè)合作社因成員大會(huì)決議而解散，成立了清算組，清算組在清算期間實(shí)施了下列行為：為抵償甲公司的債務(wù)而與甲公司簽訂了10萬(wàn)千克的蘋果買賣合同。以清算組為原告起訴一個(gè)債務(wù)人。留足清償債務(wù)的資金后將合作社的資金按比例分配給了各成員。從合作社財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付清算費(fèi)用。問(wèn)：上述行為中，哪些是錯(cuò)誤的？【分析】(1)清算組實(shí)施的上述行為中，簽訂買賣合同和將資全留足后分配給成員是錯(cuò)誤的。因?yàn)椋鶕?jù)法律規(guī)定

37、，清算組接手合作社后，只能進(jìn)行與清算有關(guān)的事務(wù)，不得再進(jìn)行任何經(jīng)營(yíng)。所以簽訂蘋果買賣合同不符合法律要求。13(2)清算過(guò)程中，合作社資全分配的順序應(yīng)為，首先支付清算費(fèi)用，然后支付工人工資和社保費(fèi)用、稅款、合作社的債務(wù)。如有剩余，才能返還成員出資。所以優(yōu)先支付清算費(fèi)用是正確的，而先返還成員出資是錯(cuò)誤的。(3)清算紐的職權(quán)包括代表農(nóng)民專業(yè)合作社參與訴訟、仲裁或者其他法律程序。所以清算組為原告起訴債務(wù)人是符合法律規(guī)定的。案例17【案情】沈陽(yáng)宏遠(yuǎn)竹木制品產(chǎn)銷專業(yè)合作社被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，人民法院受理了申請(qǐng)，并指定管理人，法院依法宣告其破產(chǎn)。合作社破產(chǎn)時(shí)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)評(píng)估變現(xiàn)價(jià)值如下：1號(hào)房產(chǎn)價(jià)(130萬(wàn)

38、元，用于對(duì)A銀行的債務(wù)抵押，2號(hào)房屋價(jià)值16萬(wàn)元，屬于租用吩司的房屋：合作社的一臺(tái)運(yùn)輸車價(jià)值15萬(wàn)元；專利評(píng)估作價(jià)15萬(wàn)元。債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)情況如下：A銀行對(duì)該破產(chǎn)企業(yè)發(fā)放3年貸款，本金20萬(wàn)元,年利率10%,到期應(yīng)計(jì)利息共6萬(wàn)元，尚有1年到期；B公司擁有到期債權(quán)10萬(wàn)元；C公司擁有到期債權(quán)15萬(wàn)；欠合作社成員工資和社保費(fèi)用共10萬(wàn)元；欠稅務(wù)機(jī)關(guān)稅收罰款9萬(wàn)元；欠農(nóng)民成員李某、張某、王某，非農(nóng)戶成員薛某在破產(chǎn)前與合作社進(jìn)行交易但尚未結(jié)清的款項(xiàng)各1萬(wàn)元；破產(chǎn)費(fèi)用2萬(wàn)元。問(wèn)：(1)該合作社的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)包括哪些？(2)A銀行能得到多少財(cái)產(chǎn)？(3)B公司能取得多少財(cái)產(chǎn)？【分析】(1)合作社的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)包括

39、以下內(nèi)容：1號(hào)廠房?jī)r(jià)值3CP?，用于對(duì)A艮行的債務(wù)抵押，但A艮行的借款和利息共有24萬(wàn)元(因還有一年到期，一年的利息不予以計(jì)算，則剩余的6萬(wàn)元為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。合作社價(jià)值15萬(wàn)的運(yùn)輸車是合作社的財(cái)產(chǎn)，沒(méi)有用于任何擔(dān)保，屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。專利技術(shù)是專業(yè)合作社的無(wú)形財(cái)產(chǎn)，也沒(méi)有用于擔(dān)保，屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因2號(hào)廠房是租用B公司的，屬于B公司的財(cái)產(chǎn)，不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。(2)A銀行能得到全部借款和兩年的利息共24萬(wàn)元。因?yàn)锳銀行的借款有合作社的廠房作抵押，不用參與破產(chǎn)分配，可直接將廠房拍賣、變賣后就其價(jià)值優(yōu)先受償。(3)合作社的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)共計(jì)6萬(wàn)元+15萬(wàn)元+15萬(wàn)元=36萬(wàn)元。按下列順序支付：先支付破產(chǎn)費(fèi)用2萬(wàn)元。再

40、支付農(nóng)民成員李某、張某、王某與合作社進(jìn)行交易但尚未結(jié)清的款項(xiàng)共3萬(wàn)元。非農(nóng)戶成員薛某在破產(chǎn)前與合作社進(jìn)行交易但尚未結(jié)清的款項(xiàng)1萬(wàn)元不能先支14付。再支付欠合作社成員工資和社保費(fèi)用共10萬(wàn)元。再支付欠稅務(wù)機(jī)關(guān)稅收罰款9萬(wàn)元。支付完上述款項(xiàng)后還剩余12萬(wàn)元，普通債權(quán)為吩司的10萬(wàn)元和C公司的15萬(wàn)元共25萬(wàn)，則B公司能得到12萬(wàn)元/25萬(wàn)元X10萬(wàn)元=4.8萬(wàn)元。案例18【案情簡(jiǎn)介】合作社擬處理處理庫(kù)存的農(nóng)產(chǎn)品。甲看貨后說(shuō)，回家跟妻子協(xié)商一下后跟合作社聯(lián)系。甲與妻子商議后，11月15日向合作社發(fā)函稱：如果所有貨物按批發(fā)價(jià)出售，我們就買，并要求劉某在5日內(nèi)回話。恰在此時(shí)，合作社也在11月15日向甲去

41、信稱：“所有貨物按批發(fā)價(jià)處理，你是否購(gòu)買？請(qǐng)于15日內(nèi)答復(fù)?！?1月18日合作社收到了甲的信后，認(rèn)為已與商某成交，遂拒絕了其他客戶。而甲在11月18日收到合作社的信后，聽說(shuō)該農(nóng)產(chǎn)品比較難買，于是決定不購(gòu)買合作社的農(nóng)產(chǎn)品，于是甲在11月22日向合作社發(fā)出一封電報(bào)，表示不買這批農(nóng)產(chǎn)品了。合作社獲電，十分氣憤，訴諸法院，要求維護(hù)雙方已達(dá)成的交易。【法律問(wèn)題】此案涉及的是交叉要約能否直接成立合同的問(wèn)題。【法理和法律分析】根據(jù)合同法第13條的規(guī)定，合同的成立應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)要約人的要約與承諾人的承諾。雖然在本案中，合作社與甲就同農(nóng)產(chǎn)品按批發(fā)價(jià)購(gòu)銷的生意同時(shí)相互致函，且函的內(nèi)容一致，但這只是雙方當(dāng)事人之間同時(shí)相互

42、發(fā)出內(nèi)容相同的要約（交叉要約），不能以此認(rèn)為合同當(dāng)然成立，合同的成立仍然應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)受要約人的承諾。在這種交叉要約的情形下，發(fā)出要約的雙方都享有撤回要約、撤銷要約或者拒絕承諾的權(quán)利。在本案中，甲在收到合作社要約的有效期內(nèi)明確表示拒絕承諾，同時(shí)自己的要約由于承諾期限屆滿，合作社未作出承諾而失效，因此雙方的要約都已失效，不再具有法律約束力，雙方的合同沒(méi)有成立。因此，合作社訴訟的理由不能成立，甲依法不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。案例19甲公司向合作社發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時(shí)間、交貨方式等，并要求合作社在10日內(nèi)報(bào)價(jià)。合作社接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報(bào)價(jià)，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲

43、按期復(fù)電同意其價(jià)格，并要求簽訂書面合同。合作社在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場(chǎng)發(fā)15生變化，該貨物價(jià)格下降。甲遂向合作社提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故合作社應(yīng)盡快取回貨物。合作社不同意甲的意見(jiàn)，要求其償付貨款，遂向人民法院提起訴要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問(wèn)題：(1)試述甲傳真訂貨、合作社報(bào)價(jià)、甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的法律性質(zhì)。(2)買賣合同是否成立？并說(shuō)明理由?！敬鸢浮?1)甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請(qǐng)。因該傳真欠缺價(jià)格條款，邀請(qǐng)合作社報(bào)價(jià),故不具有要約性質(zhì)。合作社報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約要具備兩個(gè)

44、條件，第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。合作社的報(bào)價(jià)因同意甲方傳真中的其他條件，并通過(guò)報(bào)價(jià)使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報(bào)價(jià)的約束，已具備要約的全部要件。甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期限內(nèi)作出。(2)買賣合同成立。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。本題中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但合作社已實(shí)際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時(shí)提出異議,故合同成立。案例202001年1月，甲公司與合作社簽訂房屋買賣合同，合同約定甲公司于當(dāng)年9月

45、1日向合作社交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，合作社則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬(wàn)元，第二期支付3千萬(wàn)元，第三期則在9月1日甲公司向合作社交付房屋時(shí)支付5千萬(wàn)元。在簽訂合同后，合作社按期支付了第一期、第二期款項(xiàng)共5千萬(wàn)元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交合作社，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，合作社表示剩余款項(xiàng)在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期(9月1日)7日后，合作社仍然沒(méi)有付款，甲公司遂以合作社違約為由訴至法院，請(qǐng)求合作社承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司則以合作社未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯?！締?wèn)題的提出】本案涉及到同時(shí)行使履行抗辯權(quán)的條件和法律后果?！痉梢?/p>

46、據(jù)】16合同法第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！薄景盖榉治黾疤幚斫Y(jié)果】在本案中，從表面看，甲公司違背合同約定，未按期辦理房地產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)，已構(gòu)成違約；而合作社也違背了合同約定，在合同約定付款日期7日后，仍然沒(méi)有付款，構(gòu)成了履行遲延。但在考慮其是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任時(shí)，尚應(yīng)考慮其是否享有法定的抗辯權(quán)。從本案看，合作社按期向甲公司支彳了第一期、第二期款項(xiàng)共5千萬(wàn)元，并無(wú)違約情形，甲公司并無(wú)理由行使后履行抗辯權(quán)，因此，其未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)屬于違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但對(duì)合作社而言，由于其第三期款項(xiàng)的支付與甲公司交付房屋并辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)是應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的義務(wù)。由于本案中合同標(biāo)的物是房屋，房屋屬于不動(dòng)產(chǎn)，與動(dòng)產(chǎn)買賣合同不同，不動(dòng)產(chǎn)的買賣中出賣人除負(fù)有交付標(biāo)的物的義務(wù)之外，還應(yīng)當(dāng)完成產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記，