商標(biāo)法基本知識(shí)點(diǎn)及相關(guān)習(xí)題答案 (知識(shí)產(chǎn)權(quán)法)

1、商標(biāo)與商號(hào)的區(qū)別：1）標(biāo)識(shí)對(duì)象不同。商標(biāo)與商品或服務(wù)緊密聯(lián)系；商號(hào)與特定經(jīng)營(yíng)主體相聯(lián)系。2）顯著性不同。商號(hào)只是企業(yè)稱謂，不要求一定具有顯著性。3）產(chǎn)生的權(quán)利不同。商標(biāo)有獨(dú)占性，只能一注冊(cè)人。商號(hào)可多個(gè)使用人。4）功能不同。商號(hào)是稱謂，商標(biāo)是標(biāo)記。商標(biāo)與商務(wù)用語(yǔ)的區(qū)別： 1）商務(wù)標(biāo)語(yǔ)雖具有區(qū)分功能，但不及商標(biāo)的區(qū)分功能強(qiáng)。 2）商務(wù)標(biāo)語(yǔ)不能由原創(chuàng)人獨(dú)占使用；商標(biāo)則以商標(biāo)權(quán)人的獨(dú)占使用為特征。3）商務(wù)標(biāo)語(yǔ)穩(wěn)定性差，常常因時(shí)因地改變；而商標(biāo)則不能隨意變更。4）具有獨(dú)創(chuàng)性的商務(wù)標(biāo)語(yǔ)可受著作權(quán)法保護(hù)，但不受商標(biāo)法保護(hù)。l 商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)1. 外觀設(shè)計(jì)及與商標(biāo)的聯(lián)系。外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩

2、或者其結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。2. 外觀設(shè)計(jì)同商標(biāo)一樣，都是是一種工業(yè)產(chǎn)權(quán)。3. 使用目的不同。外觀設(shè)計(jì)是為了裝飾商品，使商品美觀，吸引消費(fèi)；而商標(biāo)是為識(shí)別和區(qū)別。4. 受法律保護(hù)的條件不同。同一圖案，可作商標(biāo)注冊(cè)，也可申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，但法律后果不同。外觀設(shè)計(jì)有保護(hù)期；而商標(biāo)的保護(hù)期可通過(guò)續(xù)展實(shí)現(xiàn)永久保護(hù)。美國(guó)“可口可樂(lè)”開(kāi)始以外觀設(shè)計(jì)保護(hù)，期滿后采用商標(biāo)保護(hù)，至今100多年歷史。防御商標(biāo)和聯(lián)合商標(biāo)的區(qū)別與聯(lián)系：防御商標(biāo)和聯(lián)合商標(biāo)對(duì)最先創(chuàng)設(shè)的商標(biāo)都起著一定的防護(hù)作用。二者的區(qū)別：1）聯(lián)合商標(biāo)主要是在同種商品中起防護(hù)作用，而防御商標(biāo)則是在非同類商品中起防護(hù)作用。2）防御商

3、標(biāo)要求馳名商標(biāo)使用，聯(lián)合商標(biāo)無(wú)此要求。商標(biāo)法調(diào)整的對(duì)象一是縱向的商標(biāo)管理關(guān)系；二是橫向平等主體間的商標(biāo)關(guān)系；三是商標(biāo)管理機(jī)關(guān)內(nèi)部的商標(biāo)關(guān)系。l 商標(biāo)法的淵源一） 憲法二） 法律三） 行政法規(guī)和部門規(guī)章四） 司法解釋五） 國(guó)際公約l 商標(biāo)法第三次修訂的內(nèi)容 2013年8月頒布，2014年5月1日施行。主要修改5點(diǎn)：第一，新商標(biāo)法首次明確商標(biāo)注冊(cè)審查時(shí)限，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之日起9個(gè)月內(nèi)審查完畢，符合規(guī)定的，予以初步審定公告。第二，新商標(biāo)法在申請(qǐng)方式上確立了電子申請(qǐng)的法律地位；增加聲音可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。第三，新商標(biāo)法還增加了懲罰性賠償規(guī)定，對(duì)惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)、情節(jié)嚴(yán)重的，可以在權(quán)利

4、人因侵權(quán)受到的損失、侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益或者注冊(cè)商標(biāo)使用許可費(fèi)的1到3倍的范圍內(nèi)確定賠償數(shù)額。新商標(biāo)法還將法定賠償額上限從50萬(wàn)元提高到300萬(wàn)元，進(jìn)一步加大對(duì)商標(biāo)侵權(quán)行為的懲處。第四，生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。第五，有針對(duì)性地規(guī)范商標(biāo)代理活動(dòng)。商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)有違反商標(biāo)法規(guī)定行為的，除依法追究其法律責(zé)任外，由工商部門記入信用檔案?？梢暵?tīng)性的標(biāo)志可以分解為四種情形一）平面標(biāo)志。文字、圖形、數(shù)字、圖案。多為組合標(biāo)志。二）立體商標(biāo)。我國(guó)規(guī)定三維標(biāo)志：1.和商品無(wú)關(guān)的立體形狀；2.商品的容器、包裝形狀；3.商品本身外形。第

5、三種受限制，須是非功能性的。三）顏色組合。指兩種顏色以上，不包括單一顏色。只有組合才具有顯著性。四）聲音商標(biāo)。新商標(biāo)法規(guī)定聲音可單獨(dú)注冊(cè)商標(biāo)。不具有顯著性的標(biāo)記4種： 第一種，商品的通用名稱、圖形、型號(hào)； 第二種，敘述性商標(biāo)：僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地及其他特點(diǎn)的，則屬于不具有顯著性和識(shí)別性的情形，不能被核準(zhǔn)注冊(cè)。 第三種，功能性三維標(biāo)記：商標(biāo)法第12條以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊(cè)。 第四種，通用標(biāo)識(shí)：在其他領(lǐng)域中已經(jīng)具有公認(rèn)含義的通用標(biāo)識(shí)不能作為商標(biāo)使用。l

6、不得違法作為商標(biāo)使用的規(guī)定商標(biāo)法第10條：:下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用： 一)同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、國(guó)歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的； 二)同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國(guó)政府同意的除外； 三)同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外； 四)與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；五)同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的； 六)帶有民族歧視性的； 七)帶有

7、欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的； 八)有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。 縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。幾類主要在先權(quán)利1. 在先商標(biāo)權(quán)2. 侵犯在先著作權(quán)3. 在先商號(hào)權(quán)4. 知名商品名稱權(quán)5. 著名人物或虛構(gòu)人物的形象也可能構(gòu)成商標(biāo)注冊(cè)的在先權(quán)利。6. 姓名權(quán)、肖像權(quán)使用地名商標(biāo)的3例外第一， 地名具有其他含義的。所謂其他含義，有兩層意思：一是有的地名有多種含義，而地名的含義并不突出，如鳳凰、長(zhǎng)壽、仙桃、和平等。二是有的地名作為商

8、標(biāo)已使用多年，消費(fèi)者已經(jīng)公認(rèn)為是商標(biāo)的，如貴州茅臺(tái)、青島啤酒等商標(biāo)已經(jīng)使用多年，具有顯著性，起到了商標(biāo)的區(qū)別作用，法律承認(rèn)其具有“第二含義”，即商標(biāo)的特征。第二，地名作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的組成部分的。集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的特點(diǎn)，決定了這類商標(biāo)有時(shí)不可避免要把地名作為其商標(biāo)的一部分，比如“河田雞”、“金華火腿”等，對(duì)這種使用地名的商標(biāo)，法律不禁止。第二， 已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效，指在1988年商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則明令禁止前已獲注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)，繼續(xù)有效。其他情形的申請(qǐng)1.申請(qǐng)煙草制品商標(biāo)注冊(cè)須提交國(guó)家煙草局頒發(fā)的生產(chǎn)許可證；2.申請(qǐng)報(bào)刊、雜志商標(biāo)注冊(cè)的，應(yīng)提供新聞出版主管部門的證明文件；

9、3.申請(qǐng)人用人物肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，必須提供肖像權(quán)人的授權(quán)書(shū)并經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證。l 申請(qǐng)案相沖突的處理1）不同日申請(qǐng)，申請(qǐng)?jiān)谙日攉@準(zhǔn)。 2）同日申請(qǐng)，使用在先者獲準(zhǔn)。 3）同日申請(qǐng)，但同日使用或不能證明何人使用在先者，由申請(qǐng)人自行協(xié)商；不能協(xié)商一致者，通知以抽簽方式?jīng)Q定。4）證明文件及提供時(shí)限（30日提交+30日協(xié)商）。對(duì)注冊(cè)申請(qǐng)進(jìn)行審查的內(nèi)容商標(biāo)局主要審查構(gòu)成、顯著性、與在先權(quán)利是否沖突、與在先商標(biāo)是否相似。1.申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)所使用的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合等構(gòu)成要素是否違背商標(biāo)法的禁用條款；2.申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是否具備法定條件，也就是說(shuō)商標(biāo)使用的文字、圖形、字母、數(shù)字、三

10、維標(biāo)志和顏色組合等是否具有顯著特征，易于識(shí)別；3.申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)不應(yīng)損害他人的在先權(quán)利，亦不能惡意搶注；4.申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是否與他人在同一種商品或類似商品上注冊(cè)的商標(biāo)相同或者相近似；是否與申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)及已撤銷、注銷不滿1年的注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似。復(fù)審案件分為以下四種 ：1）當(dāng)事人不服商標(biāo)局駁回注冊(cè)申請(qǐng)的決定；2）當(dāng)事人不服商標(biāo)局商標(biāo)異議的裁定；3）當(dāng)事人對(duì)撤銷商標(biāo)裁定不服；4）對(duì)撤銷違法使用的注冊(cè)商標(biāo)決定的復(fù)審。l 商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容一） 專有使用權(quán)二） 禁用權(quán)三） 轉(zhuǎn)讓權(quán)四） 許可使用權(quán)五） 標(biāo)記權(quán)l(xiāng) 禁用權(quán)的效力1）在同一種商品上使用相同的商標(biāo)；2）在同一種商品上使用近似商標(biāo)；3）在類似商品

11、上使用相同商標(biāo)； 4）在類似商品上使用近似商標(biāo)。行使轉(zhuǎn)讓權(quán)的規(guī)定1）轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，需申請(qǐng)商標(biāo)局核準(zhǔn)。2）類似商品使用同一注冊(cè)商標(biāo)的不得分割轉(zhuǎn)讓，其專用權(quán)應(yīng)全部轉(zhuǎn)讓。3）聯(lián)合商標(biāo)不得分開(kāi)轉(zhuǎn)讓。4）已經(jīng)許可他人使用的商標(biāo)不得隨意轉(zhuǎn)讓。5）集體商標(biāo)不得轉(zhuǎn)讓。6）共同所有的商標(biāo)，任何一個(gè)或部分共有人不得私自轉(zhuǎn)讓。7） 轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)不得導(dǎo)致可能產(chǎn)生混淆或者其他不良影響，否則商標(biāo)局不予核準(zhǔn)，予以駁回。行使許可使用權(quán)的要求1）許可人應(yīng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量；2）被許可人保證使用商標(biāo)的商品質(zhì)量；3）在使用注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明自己的名稱和商品產(chǎn)地；4）許可使用合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案 。司法實(shí)踐中，

12、未經(jīng)備案的，不影響許可合同的效力，但不得對(duì)抗善意第三人 。許可使用中其他規(guī)定1）被許可使用的商標(biāo)，須是注冊(cè)商標(biāo)，且不得改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合及上述要素組合；2）被許可使用的商品，必須是注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品中的全部或部分，不得超出此范圍；3）許可使用的商標(biāo)的期限，不得超過(guò)注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)的有效期限；4）使用許可不適用于集體商標(biāo)與證明商標(biāo)。5）共有商標(biāo)許可使用須得到所有共有人同意。6）聯(lián)合商標(biāo)應(yīng)與主商標(biāo)一起許可他人使用，不能單獨(dú)許可他人使用。l 注冊(cè)商標(biāo)的注銷的情形1.自行改變注冊(cè)商標(biāo)的；2.自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的；3.自行轉(zhuǎn)讓注冊(cè)

13、商標(biāo)的；4.連續(xù)3年停止使用的 ；5.使用注冊(cè)商標(biāo)，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的 。l 商標(biāo)局宣告無(wú)效的不當(dāng)注冊(cè)的4種情形。（1）將商標(biāo)禁止使用的標(biāo)志作為商標(biāo)標(biāo)志并取得注冊(cè)的 ；（2）將注冊(cè)商標(biāo)禁止使用的標(biāo)志作為商標(biāo)標(biāo)志并取得注冊(cè)的 （3）注冊(cè)三維標(biāo)志商標(biāo)是僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀 。（4）以欺騙手段或其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，主要是指虛構(gòu)、隱瞞事實(shí)真相或偽造申請(qǐng)書(shū)件及有關(guān)文件進(jìn)行注冊(cè)的，以及由商評(píng)委認(rèn)定的其他不正當(dāng)手段 。禁止權(quán)的基本效力范圍有4點(diǎn) ：第一，在同一種商品上使用相同商標(biāo)。例如，兩個(gè)以上的經(jīng)營(yíng)者在服裝上使

14、用“楓葉”；第二，在同一種商品上使用近似商標(biāo)。例如，在飲料上使用“天秦”和“天泰”； 第三，在類似商品上使用相同商標(biāo)。如在醬油和食用植物油上使用“加加”；第三， 在類似商品上使用近似商標(biāo)。如在醬油和食用植物油上使用“加加”和“伽伽”。商標(biāo)權(quán)的禁止效力將許多不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為列入其范圍。l 商標(biāo)侵權(quán)行為構(gòu)成1. 民法上的一般侵權(quán)行為有侵權(quán)行為發(fā)生；有損害結(jié)果；損害結(jié)果與侵權(quán)行為之間存在因果關(guān)系；行為人有過(guò)錯(cuò)。2.商標(biāo)侵權(quán)行為構(gòu)成的特殊性是民事侵權(quán)行為的一種。在商標(biāo)侵權(quán)是否需以過(guò)錯(cuò)和損害為要件或是否采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則上，學(xué)者爭(zhēng)議甚大。商標(biāo)侵權(quán)行為不以是否存在損害事實(shí)為前提，也不以存在主觀上的過(guò)錯(cuò)為要件，

15、只要行為人客觀上實(shí)施了法律規(guī)定的侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，就構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。l 侵犯商標(biāo)權(quán)行為的種類 第57條 下列行為屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)： 一)未經(jīng)許可在同一商品上使用相同商標(biāo)； 二)未經(jīng)許可在同一商品上使用近似商標(biāo)，或在類似商品上使用相同或近似商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的； 三)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的； 四)偽造、擅自制造或銷售他人注冊(cè)商標(biāo)； 五)未經(jīng)同意更換注冊(cè)商標(biāo)并將商品投放市場(chǎng) 六)故意為侵犯商標(biāo)權(quán)行為提供便利條件； 七)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的反向假冒區(qū)分為兩種情形：1.未經(jīng)許可，將商標(biāo)注冊(cè)人的商品上的商標(biāo)除去，換上自己的商標(biāo)，并將該商品作為自己的產(chǎn)品再次出售的行為；2

16、.擅自將商標(biāo)注冊(cè)人的商品上的商標(biāo)除去，再次出售的行為。前者明顯地在商品標(biāo)識(shí)上表示出了假冒的行為人，因而被稱為“顯性”反向假冒，后者則無(wú)法直接從商品上辨別出假冒的行為人，所以被稱為“隱性”反向假冒。l 注冊(cè)商標(biāo)的違法使用的情形：一是自行改變注冊(cè)商標(biāo)的；二是自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的；三是自行轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的；四是連續(xù)3年停止使用的；五是使用注冊(cè)商標(biāo)，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的。未注冊(cè)商標(biāo)的違法使用商標(biāo)法52條：使用未注冊(cè)商標(biāo)，有下列行為之一的，由地方工商行政管理部門予以制止，限期改正，并可以予以通報(bào)或者處以罰款：1）冒充注冊(cè)商標(biāo)的；2）違反商標(biāo)法第10條把禁止

17、作為商標(biāo)使用的標(biāo)志作為商標(biāo)使用的；3）粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的。商標(biāo)侵權(quán)賠償豁免制度 第64條：1）被控侵權(quán)人以注冊(cè)商標(biāo)未使用提出抗辯的，法院可要求商標(biāo)權(quán)人提供此前三年內(nèi)實(shí)際使用該注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)。不能提供證明，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。 2）銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品自己合法取得并說(shuō)明提供者，不承擔(dān)賠償責(zé)任。l 我國(guó)商標(biāo)法的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)商標(biāo)法第14條：認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素： (一)相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度； (二)該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間； (三)該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍； (四)該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保

18、護(hù)記錄； (五)該商標(biāo)馳名的其他因素。馳名商標(biāo)所有人享有特別期限的排他權(quán)1.巴黎公約和TRIPS協(xié)定都規(guī)定：與馳名商標(biāo)沖突的已注冊(cè)商標(biāo)，自該注冊(cè)商標(biāo)5年內(nèi)，馳名商標(biāo)人有權(quán)提出撤銷注冊(cè)商標(biāo)的請(qǐng)求。如果惡意注冊(cè)，不受5年限制。2.注冊(cè)的馳名商標(biāo)與在先注冊(cè)商標(biāo)相沖突，后注冊(cè)的馳名商標(biāo)可以繼續(xù)使用。(注意與先使用權(quán)的區(qū)別)商標(biāo)法一般規(guī)定，在先注冊(cè)的商標(biāo)與后注冊(cè)商標(biāo)發(fā)生沖突，可以宣布后注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。l 商業(yè)秘密權(quán)的構(gòu)成秘密性，即不為公眾所知；價(jià)值性，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益；實(shí)用性；保密性，經(jīng)權(quán)利人采取保密措施。下列情形之一不構(gòu)成不為公眾所知悉：一）該信息為其所屬技術(shù)或經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的一般常識(shí)或行業(yè)慣例；二）該

19、信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得；三）該信息已經(jīng)在公開(kāi)出版物或其他媒體上公開(kāi)披露；四）該信息已通過(guò)公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開(kāi)；五）該信息從其他公開(kāi)渠道可獲得；六）該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。下列情形之一，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施：1）限定涉密信息知悉范圍，只對(duì)須知悉人員告知；2）對(duì)于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；3）在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志；4）對(duì)于涉密信息采用密碼或者代碼等；5）簽訂保密協(xié)議；6）對(duì)涉密機(jī)器、廠房、車間等限來(lái)訪或提保密要求。上述保密措施，是被認(rèn)定為商業(yè)秘密的必備要件。否則，將被法院駁回。l

20、 商業(yè)秘密權(quán)的內(nèi)容1.積極權(quán)利。包括對(duì)商業(yè)秘密的支配權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)等。1）控制和管理權(quán)。披露、許可使用、保密（控制和管理）。2）使用權(quán)。3）收益權(quán)。通過(guò)自己使用或者許可他人使用或轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密所有權(quán)獲得經(jīng)濟(jì)利益，還可以投資入股。4）處分權(quán)。贈(zèng)與、申請(qǐng)專利、公開(kāi)。消極權(quán)利即禁止權(quán)。商業(yè)秘密所有人禁止他人從事侵犯商業(yè)秘密行為的權(quán)利。商業(yè)秘密權(quán)的特征1.商業(yè)秘密權(quán)實(shí)行自動(dòng)產(chǎn)生原則。2.商業(yè)秘密權(quán)的保護(hù)期具有不確定性。3.商業(yè)秘密權(quán)不具有排他性。技術(shù)秘密權(quán)與專利權(quán)1.對(duì)技術(shù)秘密支配權(quán)的取得，采用自動(dòng)原則，不必辦理任何法律手續(xù)。2.由于技術(shù)秘密保護(hù)沒(méi)有時(shí)間限制，只要技術(shù)秘密持有人采取了合理保密

21、措施，即受法律保護(hù)。3.由于技術(shù)秘密支配權(quán)不具有排他性，因此，對(duì)于那些經(jīng)濟(jì)壽命適中而且市場(chǎng)需求量大，又不容易保密的技術(shù)，申請(qǐng)專利保護(hù)比技術(shù)秘密保護(hù)更好。侵犯商業(yè)秘密的行為一）通過(guò)不正當(dāng)手段侵犯商業(yè)秘密主要三種表現(xiàn)形式1.以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。2.披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。3.第三人明知或者應(yīng)知侵犯商業(yè)秘密是違法行為，仍從那里獲取、使用或者披露權(quán)利人的商業(yè)秘密。二）違反保密義務(wù)而擅自披露商業(yè)秘密1.違法主體。研發(fā)人員，檔案管理人員及接觸秘密的負(fù)有保密義務(wù)的人員。2.違法前提。未經(jīng)單位同意。3.違法披露方式。技術(shù)交流，簽訂合同，

22、發(fā)表文等。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第10條列了三種侵犯商業(yè)秘密行為：1. 以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密2. 披露、使用或者允許他人使用以上述非法手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密3. 違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密l 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系兩法的聯(lián)系1. 共同適用的基本原則。平等、自由、誠(chéng)實(shí)信用。因?yàn)閮煞ㄕ{(diào)整都是權(quán)利主體之間平等的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。2.反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法曾經(jīng)屬于民法范疇最早就是打擊假冒和欺詐行為，適用于民事侵權(quán)行為的一般規(guī)定。德國(guó)最初制定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法也是歸入民法范疇。3.反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法在法律責(zé)任上以

23、民事責(zé)任為主在追究不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為人的民事責(zé)任時(shí)，一方面要優(yōu)先適用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的具體規(guī)定，另一方面也要適用民法的有關(guān)規(guī)定，以彌補(bǔ)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的不足，力求有效地制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。我國(guó)民法通則對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的禁止，集中反映在對(duì)侵權(quán)行為實(shí)施民事制裁上。兩法的區(qū)別1. 二者的作用機(jī)制不同知識(shí)產(chǎn)權(quán)法側(cè)重于智力成果及工商業(yè)標(biāo)記的所有權(quán)制度，一般從正面明確權(quán)利內(nèi)容，從靜態(tài)規(guī)范法律關(guān)系，并提供相應(yīng)的法律保護(hù)；反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法并不創(chuàng)設(shè)排他性或獨(dú)占性的權(quán)利，從反面禁止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是一種被動(dòng)的保護(hù)。2.二者的發(fā)展方式不同知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的利益具有封閉性，其權(quán)利主體、權(quán)利客體、權(quán)利內(nèi)容和權(quán)利的保護(hù)期等都非常明確。

24、這決定了知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的局限性在于它的發(fā)展主要依靠法律的修改，靈活性較差。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法通過(guò)判例得到發(fā)展，具有高度的靈活性。3.二者的內(nèi)容有所不同反法的內(nèi)容不限于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，它還涉及商業(yè)賄賂、不正當(dāng)銷售活動(dòng)等，這些顯然不能通過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法來(lái)加以規(guī)范。反法比知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)范圍更為廣泛。如商標(biāo)法只保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，而商標(biāo)專用權(quán)以核準(zhǔn)的商標(biāo)和核定的商品為限，但反法則不限于此，它保護(hù)權(quán)利人特有的商品名稱、包裝和裝潢。再如商業(yè)秘密主要涉及非專利技術(shù)和經(jīng)營(yíng)信息，通過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法得不到有效保護(hù)，故許多國(guó)家把商業(yè)秘密列入反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)范圍。兩法的關(guān)系從知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的聯(lián)系和區(qū)別可以發(fā)現(xiàn)：1.反不正

25、當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)具有補(bǔ)充作用，或者說(shuō)起著“兜底”作用。2.在適用方面，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是一般法，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是特別法，知識(shí)產(chǎn)權(quán)優(yōu)先于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法適用。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法與商標(biāo)法之間的關(guān)系：1 兩法共同規(guī)范一些侵權(quán)行為，如商標(biāo)侵權(quán)、假冒他人注冊(cè)商標(biāo)。2 反法對(duì)商標(biāo)法有補(bǔ)充作用。如對(duì)具有標(biāo)識(shí)作用的商號(hào)、包裝等予以保護(hù)。3 保護(hù)重點(diǎn)有區(qū)別，商標(biāo)法通過(guò)確認(rèn)權(quán)利從靜態(tài)制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，反法從動(dòng)態(tài)上制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法與專利法 1 .適用順序不同。在司法實(shí)踐中一般先適用專利法。在專利法未作規(guī)定時(shí)才考慮適用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法。 2 .內(nèi)容不同。專利法對(duì)技術(shù)成果授予專利權(quán)；反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法則對(duì)技術(shù)成果提供

26、商業(yè)秘密保護(hù)。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法與著作權(quán)法反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法與著作權(quán)法的關(guān)系沒(méi)有它與商標(biāo)法的關(guān)系那么緊密，我國(guó)的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)此也未有反映。在實(shí)踐中，冒用他人書(shū)目、刊名的行為，侵犯作品中的形象的行為，在法律未有明確規(guī)范之前，這些均可認(rèn)定為與著作權(quán)有關(guān)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。 l 與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法列舉了11種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為中，與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)4種：一）商業(yè)假冒行為指經(jīng)營(yíng)者為了獲取不當(dāng)利益，故意在自己的商品上或服務(wù)上使用與他人商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)，造成商品假冒或服務(wù)混同，或明示或暗示自己的商品或服務(wù)與被假冒之經(jīng)營(yíng)者存在某種聯(lián)系，欺騙消費(fèi)者，誤導(dǎo)消費(fèi)者購(gòu)買。二）虛假宣傳行為指經(jīng)營(yíng)者

27、對(duì)商品進(jìn)行與實(shí)際情況不符的虛假宣傳，導(dǎo)致用戶和消費(fèi)者誤認(rèn)的行為。三）商業(yè)誹謗行為指經(jīng)營(yíng)者采用捏造、散布虛偽事實(shí)等不正當(dāng)手段，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)進(jìn)行詆毀、貶低，削弱其競(jìng)爭(zhēng)力的行為。四）侵犯商業(yè)秘密的行為相關(guān)習(xí)題選擇1商標(biāo)局受理了一批商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，審查過(guò)程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請(qǐng)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)依法駁回下列哪些注冊(cè)申請(qǐng)？A將"紅旗"文字商標(biāo)使用于油漆商品上 B將"敵爾蚊"文字商標(biāo)使用于驅(qū)蚊商品上 C將"光明"文字商標(biāo)使用于燈泡商品上 D將"紅高粱"文字商標(biāo)使用于高粱釀制的白酒類商品上解析：據(jù)商標(biāo)法第10條，與我國(guó)國(guó)旗

28、相同或近似的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。我國(guó)國(guó)旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標(biāo)應(yīng)是允許的，因此本題不能選A；商標(biāo)法第11條第1款：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；三）缺乏顯著特征的?！薄皵碃栁谩眱H僅直接表示驅(qū)蚊商品的功能、用途，不得作為商標(biāo)注冊(cè)，B項(xiàng)可選。“光明”并非直接表示燈泡商品的功能，可作商標(biāo)注冊(cè)，不能選C項(xiàng)?！凹t高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標(biāo)注冊(cè)，D項(xiàng)可選。2.花果山市產(chǎn)的鴨梨營(yíng)養(yǎng)豐富、口感獨(dú)特，遠(yuǎn)近聞名，當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)單位擬對(duì)其采取的保護(hù)措施中，那些是不合法的？A將

29、”花果山”注冊(cè)為集體商標(biāo)，使用于鴨梨上。B將”花果山”注冊(cè)為證明商標(biāo)，使用于鴨梨上。C將鴨梨的形狀申請(qǐng)注冊(cè)為立體商標(biāo)，使用于鴨梨上。D將“香梨”申請(qǐng)注冊(cè)為文字商標(biāo)，使用于鴨梨上。解析：A B選項(xiàng)應(yīng)該正確，因縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名不得作為商標(biāo)，但是，地名作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；選項(xiàng)C，以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊(cè)；選項(xiàng)D，“香梨”屬于通用名稱，不能將其申請(qǐng)注冊(cè)為文字商標(biāo)使用于鴨梨上。3.甲公司2000年2月開(kāi)始使用“樂(lè)翻天”作為其兒童玩具的商品名稱，注冊(cè)商標(biāo)為“熊貓”。在玩具包裝和廣告

30、宣傳中，均突出宣傳“樂(lè)翻天”，致使消費(fèi)者熟知“樂(lè)翻天”而不熟悉其注冊(cè)商標(biāo)。2004年3月，當(dāng)?shù)氐囊夜緦?duì)本公司的兒童玩具申請(qǐng)注冊(cè)“樂(lè)翻天”商標(biāo)，3年后取得商標(biāo)注冊(cè)證。下列哪些選項(xiàng)是正確的？A.乙公司的行為屬于合法競(jìng)爭(zhēng)B.甲公司可向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)撤銷乙公司的注冊(cè)商標(biāo)C.乙公司沒(méi)有侵犯甲公司的商標(biāo)專用權(quán)D.乙公司對(duì)“樂(lè)翻天”享有先用權(quán)解析：商標(biāo)法31條，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。“在先權(quán)利”包括外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、著作權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、商號(hào)權(quán)、特殊標(biāo)志專用權(quán)、奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)、知名商品特有名稱、包裝、裝潢專用權(quán)等。甲公司“樂(lè)翻天

31、”商品名稱很知名，乙公司不得注冊(cè)“樂(lè)翻天”作商標(biāo)，否則侵犯甲公司在先權(quán)利。故A、D兩項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。乙注冊(cè)“樂(lè)翻天”商標(biāo)，并沒(méi)侵犯甲對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)“熊貓”的專有權(quán)，C的說(shuō)法正確。商標(biāo)法41條2款，已注冊(cè)商標(biāo)，違反本法第13、15、16、31條規(guī)定，自商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，商標(biāo)利害關(guān)系人可請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時(shí)間限制。故B項(xiàng)說(shuō)法正確。本題的正確答案是BC.4.某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標(biāo)，但未進(jìn)行注冊(cè)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.該企業(yè)使用該商標(biāo)違法，因人用藥品商標(biāo)必須注冊(cè)B.該商標(biāo)夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用C.該商標(biāo)可以使用，但不

32、得注冊(cè)D.該商標(biāo)通過(guò)使用獲得顯著性后，可以注冊(cè)解析：商標(biāo)法第10條規(guī)定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。本題中，該企業(yè)的“病必治”商標(biāo)就具有夸大和欺騙的性質(zhì)，因此不得作為商標(biāo)使用。本題的正確答案為B.司考題：甲公司的商標(biāo)，用了漫畫(huà)家楊某的一幅漫畫(huà)，既沒(méi)有征得楊某同意，又未支付報(bào)酬。2003年5月12日，甲公司就該商品商標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)。2003年5月30日，商標(biāo)局經(jīng)初步審定后公告該商標(biāo)。至2003年8月30日，無(wú)人提出異議，商標(biāo)局于2003年9月1日核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給甲公司商標(biāo)注冊(cè)證，并予以公告。以下說(shuō)法正確的是：( ) A.商標(biāo)局的注冊(cè)程序違反了商標(biāo)法的規(guī)定； B.若商標(biāo)局駁回甲公司

33、的申請(qǐng)，不予公告其商標(biāo)并書(shū)面通知甲公司，甲公司可自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審 ；C.甲公司對(duì)前項(xiàng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的決定不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向人民法院起訴； D.楊某可以自商標(biāo)注冊(cè)之日起三年內(nèi)，請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。司考：甲企業(yè)在2001年申請(qǐng)注冊(cè)“陽(yáng)光”商標(biāo)，其燈具受到消費(fèi)者的好評(píng)，“陽(yáng)光”在燈具業(yè)小有名氣。2004年，甲企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)調(diào)整，與乙企業(yè)洽談轉(zhuǎn)讓“陽(yáng)光”商標(biāo)事宜。以下意見(jiàn)符合商標(biāo)法的： （ ）A.甲、乙應(yīng)簽訂書(shū)面轉(zhuǎn)讓協(xié)議； B.雙方應(yīng)共同向商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)書(shū)，否則該商標(biāo)將有可能被商標(biāo)局撤銷； C.轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，乙即可取得該

34、商標(biāo)的專用權(quán)； D.甲應(yīng)將系列燈具上注冊(cè)商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓給乙。司考真題測(cè)試1. A市甲廠是某種飲料的商標(biāo)注冊(cè)人，在與B市乙廠簽訂的該商標(biāo)使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標(biāo)的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶?jī)H標(biāo)注甲廠的名稱和產(chǎn)地。該合同未報(bào)商標(biāo)局備案即付諸履行。下列哪些說(shuō)法是正確的？A.該商標(biāo)使用許可合同無(wú)效B.該特別約定無(wú)效C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業(yè)名稱權(quán)D.乙廠使用甲廠包裝瓶侵犯了消費(fèi)者知情權(quán)答案：BD 考點(diǎn)：商標(biāo)許可使用商標(biāo)法第43條：“商標(biāo)注冊(cè)人可通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)

35、的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用注冊(cè)商標(biāo)，須在使用的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。使用許可合同應(yīng)報(bào)商標(biāo)局備案?！敝圆贿xA選項(xiàng)是因?yàn)樯虡?biāo)許可使用雖要求備案，但不備案并不會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效；只是在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同中不經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)才會(huì)引起轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效。選B項(xiàng)是因?yàn)樵撎貏e約定違反了產(chǎn)品質(zhì)量法第27條規(guī)定的禁止性條款。不選C項(xiàng)是因?yàn)橐覐S使用甲廠的包裝瓶是經(jīng)甲廠許可的。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法8條：“消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營(yíng)者提供商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、 性能、規(guī)格、等級(jí)、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗(yàn)合格證明、使用方法說(shuō)明書(shū)、售后服務(wù)， 或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等有關(guān)情況。”由此選D

36、.2.甲公司普通許可乙公司使用其注冊(cè)商標(biāo)“童聲”，核定使用商品為兒童服裝。合同約定發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發(fā)現(xiàn)個(gè)體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標(biāo)的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來(lái)源。下列哪些說(shuō)法是正確的？A乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標(biāo)明乙公司的名稱和產(chǎn)地B該商標(biāo)使用許可合同自備案后生效C乙公司不能以其名義起訴，因?yàn)樵V權(quán)不得約定轉(zhuǎn)移D蕭某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止銷售和賠償損失的法律責(zé)任司考題1：王小從事理發(fā)服務(wù)業(yè)，長(zhǎng)期使用“一剪沒(méi)”未注冊(cè)商標(biāo)，享有較高聲譽(yù)。王小以書(shū)面合同許可同城表妹張薇使用“一剪沒(méi)”商標(biāo)從事理發(fā)業(yè)務(wù)。后張薇自己申請(qǐng)“一剪沒(méi)”商標(biāo)獲注冊(cè)。下列哪一說(shuō)法正確？A.該

37、商標(biāo)使用許可合同自簽字之日起生效B該商標(biāo)使用許可合同應(yīng)報(bào)商標(biāo)局備案C王小有權(quán)自“一剪沒(méi)”注冊(cè)之日起5年內(nèi)請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)D王小有權(quán)自“一剪沒(méi)”注冊(cè)之日起5年內(nèi)請(qǐng)求商標(biāo)局撤銷該注冊(cè)商標(biāo)本題答案為C司考真題2.甲公司的一注冊(cè)商標(biāo)系乙畫(huà)家創(chuàng)作的繪畫(huà)作品。甲申請(qǐng)?jiān)撋虡?biāo)注冊(cè)時(shí)未經(jīng)乙許可?，F(xiàn)乙認(rèn)為其著作權(quán)受到侵害，與甲交涉。乙對(duì)于此事可采取的正確作法有哪些？A.向甲公司所在地法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴B.請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委裁定撤銷甲的注冊(cè)商標(biāo)C.如對(duì)法院判決不服可以上訴但對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定只能服從D.采取許可方式使甲繼續(xù)使用該注冊(cè)商標(biāo)，但甲應(yīng)賠償損失和支付報(bào)酬答案及解析：ABD .甲使用乙的繪

38、畫(huà)作品而未得到許可，已構(gòu)成侵犯著作權(quán)行為，根據(jù)民事訴訟法第29條規(guī)定，乙可向侵權(quán)人甲的住所地或侵權(quán)行為地提起訴訟。A項(xiàng)正確。根據(jù)商標(biāo)法第31條規(guī)定：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！奔咨暾?qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)侵犯了乙在先的著作權(quán)，B項(xiàng)正確。答案及解析：修訂后的商標(biāo)法第43條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)裁定程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟?！睋?jù)此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)著作權(quán)法第46條：“使用他人作品，應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬而未支付的”應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害，消除影

39、響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。D項(xiàng)正確。司考 3.某公司以“OCR”作計(jì)算機(jī)文字識(shí)別系統(tǒng)軟件商標(biāo)獲得注冊(cè)?！癘CR”為計(jì)算機(jī)文字識(shí)別系統(tǒng)的國(guó)際通用名稱。對(duì)此事的以下說(shuō)法中那些是正確的？A該項(xiàng)注冊(cè)商標(biāo)違反了商標(biāo)法關(guān)于不能注冊(cè)的文字、圖形的規(guī)定B任何單位和個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤消該注冊(cè)商標(biāo)C該商標(biāo)被撤消后，應(yīng)視為自始不存在，該公司以前通過(guò)該注冊(cè)商標(biāo)的使用許可行為取得的收入應(yīng)予返還D在撤銷前人民法院作出的侵犯該注冊(cè)商標(biāo)的侵權(quán)案件判決尚未執(zhí)行的，不再執(zhí)行本題答案為ABD司考4.在商標(biāo)權(quán)人連續(xù)3年停止使用注冊(cè)商標(biāo)情況下，下列說(shuō)法哪個(gè)是正確的？A 對(duì)于該商標(biāo)，任何人均可以提出商標(biāo)異議B 對(duì)于該商

40、標(biāo)，任何人均可以提出注冊(cè)商標(biāo)爭(zhēng)議C 對(duì)于該商標(biāo)，任何人均可以申請(qǐng)商標(biāo)局予以撤消D 對(duì)于該商標(biāo)，任何人均可以直接向商標(biāo)局提出相同或類似商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)司考5.商標(biāo)法規(guī)定，對(duì)于商標(biāo)違法行為，商標(biāo)管理部門可以依照法律對(duì)注冊(cè)的商標(biāo)預(yù)以撤銷。下列行為哪些是可處以撤銷商標(biāo)的商標(biāo)違法行為？A 使用注冊(cè)商標(biāo)的商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的行為B 未經(jīng)批準(zhǔn)將注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓他人使用的行為C 連續(xù)兩年停止使用注冊(cè)商標(biāo)的行為D 自行改變注冊(cè)商標(biāo)的文字案例分析本章案例一：1996年某縣新開(kāi)發(fā)的甲旅游景區(qū)，欲對(duì)外開(kāi)放，該景區(qū)中有一處景點(diǎn)命名為“禁城”。而在1996年，故宮博物院已向國(guó)家工商局商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“故宮”及“紫

41、禁城”、“禁城”，國(guó)家工商局于1997年核準(zhǔn)其注冊(cè)，并向故宮博物館頒發(fā)了商標(biāo)注冊(cè)證。自此，上述字眼作為服務(wù)商標(biāo)依法屬故宮博物館所專有。問(wèn)題：1）“故宮”及“紫禁城”、“禁城”是什么商標(biāo)？2）甲旅游景區(qū)是否還可以便用“禁城”兩個(gè)字作為景區(qū)的名稱?3）若某獨(dú)資企業(yè)將“禁城”作為商標(biāo)，是否可以在其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品上使用?為什么？分析： 1）聯(lián)合商標(biāo)、文字商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo) 2）不可以，故宮博物館及甲旅游景區(qū)同屬旅游類，已注冊(cè)商標(biāo)不能使用在同類產(chǎn)品或服務(wù)上 3）可以，旅游景區(qū)與旅游產(chǎn)品不屬于同一類產(chǎn)品，而注冊(cè)商標(biāo)只限制不能使用在同類產(chǎn)品或服務(wù)上，所以故宮的已注冊(cè)商標(biāo)不對(duì)旅游產(chǎn)品進(jìn)行限制，所以可以使用。本章案

42、例2：紹興黃酒具有特定的品質(zhì)。是由鑒湖水及獨(dú)特的生產(chǎn)工藝所決定。產(chǎn)地四季分明，雨水充沛，適宜釀酒所需微生物生長(zhǎng)。水質(zhì)清澄，富含微量元素。用精白糯米為原料，配鑒湖水釀制，色澤橙黃、清亮透明，味醇厚、柔和鮮爽。紹興的甲黃酒廠，為防區(qū)外廠家使用“紹興黃酒”標(biāo)志，申請(qǐng)注冊(cè)“紹興黃酒”商標(biāo)。紹興乙黃酒廠認(rèn)為甲廠無(wú)權(quán)就“紹興黃酒”申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。問(wèn)：乙黃酒廠的意見(jiàn)有道理嗎？分析：“紹興黃酒”標(biāo)志屬地理標(biāo)志。不同于一般產(chǎn)地標(biāo)志。不但表明該黃酒源于紹興地區(qū)，且表征由當(dāng)?shù)刈匀灰蛩嘏c人文因素決定的該黃酒的特定品質(zhì)。如果甲就該標(biāo)志申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)并獲得商標(biāo)權(quán)，則產(chǎn)地內(nèi)其他廠家不能再使用該標(biāo)志。對(duì)同樣特質(zhì)的釀造者是不公平的

43、。由對(duì)黃酒有監(jiān)督能力的組織注冊(cè)，既可與他地黃酒相區(qū)別，又供當(dāng)?shù)貜S家使用。符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人可要求使用該證明商標(biāo)，控制者應(yīng)允許使用 。本章案例1：1992年4月，湖北省某文具廠在毛筆上,向商標(biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng),商標(biāo)圖形為加空心裝飾的B字。商標(biāo)局審查認(rèn)為：以加空心裝飾的B字作商標(biāo)，盡管有所裝飾，仍然是一個(gè)B字，并未構(gòu)成獨(dú)具特色的圖形，缺乏顯著特征，決定對(duì)文具廠的申請(qǐng)予以駁回。問(wèn)：1）什么是商標(biāo)的顯著特征？申請(qǐng)商標(biāo)的主要條件與標(biāo)準(zhǔn)是什么？2）商標(biāo)局能否審定通過(guò)文具廠的B字商標(biāo)?為什么？分析：1）商標(biāo)的顯著性特征指一個(gè)商標(biāo)區(qū)別于其他商標(biāo)的明顯標(biāo)志，即獨(dú)特性或可識(shí)別性。申請(qǐng)商標(biāo)的條件：不

44、具備顯著特征的商標(biāo),會(huì)造成與其他標(biāo)志的混淆,影響消費(fèi)者利益和第三者的利益。審查商標(biāo)的四個(gè)標(biāo)準(zhǔn):一是商標(biāo)圖案設(shè)計(jì)不能過(guò)于簡(jiǎn)單,如簡(jiǎn)單符號(hào)、一條直線、一個(gè)字母等缺乏顯著性。二是使用國(guó)家頒布的統(tǒng)一專用符號(hào)作商標(biāo)的缺乏顯著性。三是同我國(guó)和外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或近似的,缺乏顯著性。四是同政府間國(guó)際組織的旗幟、徽記、名稱或者和"紅十字"等標(biāo)志相同或近似的,缺乏顯著性。2）本案中文具廠以B字母作商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè),屬于極具簡(jiǎn)單的符號(hào),不具有顯著特征,故駁回申請(qǐng)。本章案例2：“王府井”作申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)被駁回案山東省金鄉(xiāng)縣酒廠于商品分類表第33類酒商品申請(qǐng)注冊(cè)“王府井”商標(biāo)，被商標(biāo)局

45、駁回。商標(biāo)局認(rèn)為王府井是北京著名商業(yè)街，用作商標(biāo)易使人對(duì)商品出處產(chǎn)生誤認(rèn)。當(dāng)事人被駁回后不服，申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)復(fù)審。理由是商標(biāo)雖然是“王府井”，但商品上標(biāo)有地址或企業(yè)名稱，不會(huì)使人對(duì)商品出處產(chǎn)生誤認(rèn)。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)經(jīng)復(fù)審認(rèn)為，要求復(fù)審的理由不成立，再予駁回。 試分析：商標(biāo)局駁回注冊(cè)的理由是否成立?評(píng)析： 王府井為北京市著名商業(yè)區(qū)，與貿(mào)易活動(dòng)密切聯(lián)系，在國(guó)內(nèi)外有很高知名度，不應(yīng)為獨(dú)家專用，且該名稱已具有顯著地理標(biāo)志性。用該詞作商標(biāo)，確實(shí)容易使公眾對(duì)商品的出處誤認(rèn)，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，并引起不良影響。據(jù)商標(biāo)法第10條規(guī)定，不能核準(zhǔn)注冊(cè)。本章案例2：節(jié)約2000元注冊(cè)費(fèi)損失200萬(wàn)“小天地”商標(biāo)

46、被人搶注后被迫更名搬遷，原“小天地”更名為“家全居”酒樓在南方花園科園一路重新開(kāi)業(yè)。 “小天地”酒樓在成都等地有多家分店，其海鮮風(fēng)味在食客中小有名氣?？紤]企業(yè)正處發(fā)展階段，注冊(cè)商標(biāo)不僅費(fèi)時(shí)費(fèi)力，且肯定價(jià)值不菲，等以后業(yè)務(wù)作大了再注冊(cè)不遲。正是這一念之差讓“小天地”付出沉重代價(jià)。原本重慶及貴州等10余個(gè)客商要求加盟，在辦理相關(guān)手續(xù)時(shí)工商部門告知，“小天地”剛被武漢一娛樂(lè)公司注冊(cè)為餐飲商標(biāo)，其他公司應(yīng)立即停止使用。為擺脫陰影特別是加盟方的質(zhì)疑，“小天地”更名為“家全居”,另起爐灶。“商標(biāo)被搶注讓我們損失慘重”。家全居總經(jīng)理顏志洪算了一筆賬，搬遷停業(yè)損失、新場(chǎng)地的裝修加上推廣新品牌的廣告，各種費(fèi)用已超過(guò)200萬(wàn)元。不僅如此，準(zhǔn)備簽約的“小天地”多個(gè)分店被迫取消。為避免重蹈覆轍，家全居早早注冊(cè)了商標(biāo)，涉及服務(wù)行業(yè)10個(gè)項(xiàng)目中使用。注冊(cè)費(fèi)僅2000元。本章案例1 杭州娃哈哈營(yíng)養(yǎng)食品廠1991年在32類酒精飲料商品上注冊(cè)第540914號(hào)“娃哈哈”商標(biāo)提出爭(zhēng)議。爭(zhēng)議人理由為1989年獲準(zhǔn)注冊(cè)“娃哈哈”商標(biāo)與杭州云峰化妝品廠在第3類化妝品注冊(cè)第546209號(hào)“娃哈哈”商標(biāo)屬同一地區(qū)，容易使消費(fèi)者誤認(rèn)為該廠商標(biāo)所附著的商品為本廠的系列產(chǎn)品?！巴薰睂俦緩S全國(guó)首創(chuàng)，有較高的知名度。 “娃哈哈”商標(biāo)指定使用商品雖屬兒童營(yíng)養(yǎng)液，同時(shí)具有美容效果，原則上說(shuō)，杭州云峰化妝品