《憲法學(xué)》教案

1、憲法學(xué)教案 第一講 緒 論（憲法學(xué)的基本范疇） 教學(xué)目的和要求緒論就是開頭的話。憲法學(xué)的緒論，就是要說明和介紹這一門課程的基本內(nèi)容、基本脈絡(luò)和基本體系，起到導(dǎo)引入門的作用。緒論教學(xué)通過對(duì)憲法學(xué)研究對(duì)象、理論體系、學(xué)科體系、教學(xué)體系等內(nèi)容的講授，使學(xué)生對(duì)憲法學(xué)課程形成完整、概括的認(rèn)識(shí)，了解憲法學(xué)在整個(gè)科學(xué)體系特別是法學(xué)體系中的地位，明確學(xué)習(xí)憲法學(xué)的意義和方法。 教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)教學(xué)重點(diǎn)：憲法學(xué)的研究對(duì)象和方法 教學(xué)難點(diǎn)：憲法學(xué)的研究對(duì)象 教學(xué)方法、手段、學(xué)時(shí)教學(xué)方法：以憲法學(xué)案例導(dǎo)入吸引學(xué)生對(duì)憲法學(xué)的興趣，以嚴(yán)密的邏輯分析使學(xué)生明白憲法學(xué)之為“學(xué)”的理論要求。教學(xué)手段：組織課堂討論、多媒體教學(xué)、布

2、置課外作業(yè)教學(xué)學(xué)時(shí)：3學(xué)時(shí) 教學(xué)內(nèi)容 緒 論 一、研究對(duì)象憲法學(xué)以憲法作為自己的研究對(duì)象。是以憲法理論、憲法歷史以及由憲法所規(guī)范的國(guó)家根本制度和原則為研究對(duì)象的一門科學(xué)。（憲法學(xué)是一門以憲法現(xiàn)象為研究對(duì)象的法律科學(xué)，屬于社會(huì)科學(xué)范疇。憲法現(xiàn)象：它是相對(duì)于憲法的發(fā)展規(guī)律而言的，是存在于人的主觀意識(shí)之外的法現(xiàn)象。具體來說，它是指由憲法引起的各種社會(huì)關(guān)系和社會(huì)現(xiàn)象，包括與憲法有關(guān)的人的行為、心理和觀念，通過憲法的規(guī)范作用所建立的機(jī)關(guān)和制度，以及這些機(jī)關(guān)、制度等根據(jù)憲法規(guī)定運(yùn)行的狀況等等。） 如何理解憲法現(xiàn)象呢？ 問題：同學(xué)們成為高考的幸運(yùn)兒，榮幸地成為大學(xué)驕子。如何解釋上大學(xué)這一現(xiàn)象呢？（齊玉苓案中

3、國(guó)憲法第一案。最高人民法院關(guān)于以侵犯姓名權(quán)的手段侵犯憲法保護(hù)的公民受教育的基本權(quán)利是否應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)的司法解釋自2001年8月13日起施行。） 現(xiàn)行憲法第46條規(guī)定：中華人民共和國(guó)公民有受教育的權(quán)利和義務(wù)。（公民的權(quán)利）現(xiàn)行憲法第19條規(guī)定：國(guó)家發(fā)展社會(huì)主義的教育事業(yè)，提高全國(guó)人民的科學(xué)文化水平。國(guó)家舉辦各種學(xué)校，普及初等義務(wù)教育，發(fā)展中等教育、職業(yè)教育和高等教育，并且發(fā)展學(xué)前教育。國(guó)家發(fā)展各種教育設(shè)施，掃除文盲，對(duì)工人、農(nóng)民、國(guó)家工作人員和其他勞動(dòng)者進(jìn)行政治、文化、科學(xué)、技術(shù)、業(yè)務(wù)的教育，鼓勵(lì)自學(xué)成才。（國(guó)家的職責(zé)） 二、憲法學(xué)的體系（內(nèi)容詳見課件）（一）憲法學(xué)研究的理論體系（二）憲法

4、學(xué)的學(xué)科體系（三）憲法學(xué)的教學(xué)體系 三、研究范圍（補(bǔ)充）1、從時(shí)間上說，憲法學(xué)的研究范圍既包括現(xiàn)行的憲法，也包括過去的憲法，它涉及憲法的整個(gè)發(fā)展史（時(shí)間古今憲法）：現(xiàn)行的憲法是指當(dāng)代世界各國(guó)正在實(shí)施的憲法，這自然是憲法學(xué)研究的主要內(nèi)容，但研究憲法也不能忽視對(duì)過去憲法的研究，不可忽視對(duì)憲法發(fā)展史的研究。憲法作為上層建筑，有其獨(dú)立性的一面，存在前后相繼的歷史關(guān)聯(lián)。如英國(guó)的議會(huì)制度就是從其封建的等級(jí)會(huì)議演變而來，中國(guó)的人大制度就是由蘇維埃代表大會(huì)制、人民代表會(huì)議制發(fā)展而來的。研究憲法的歷史不僅要研究本國(guó)憲法的歷史，也要研究外國(guó)憲法的歷史；不僅要研究憲法思想史，也要研究憲法制度史；等等。2、從空間上說

5、，憲法學(xué)的研究范圍既包括本國(guó)的憲法，也包括外國(guó)的憲法（空間中外憲法）：研究憲法固然要以研究本國(guó)的憲法為主，但也不能忽視對(duì)外國(guó)憲法的研究；不僅要研究外國(guó)先行的憲法，也要研究外國(guó)過去的憲法；不僅要研究社會(huì)主義國(guó)家的憲法，也要研究資本主義國(guó)家的憲法；不僅要研究發(fā)達(dá)國(guó)家的憲法，也要研究發(fā)展中國(guó)家的憲法。3、從表現(xiàn)形式上說，憲法學(xué)的研究范圍既包括憲法法典本身，也要研究憲法的其他形式，如憲法性法律、憲法慣例、憲法判例、憲法解釋等（表現(xiàn)形式明示與暗示的憲法規(guī)范）：憲法法典（constitutional code）是憲法的主干，它規(guī)定成文憲法的基本內(nèi)容，自然是憲法學(xué)研究的主要內(nèi)容；除憲法法典外，憲法學(xué)還研究憲

6、法性法律、憲法判例、憲法慣例、憲法解釋等；憲法性法律（constitutional law）是除憲法法典外、涉及一國(guó)基本制度等方面的法律規(guī)范性文件，在中國(guó)如 現(xiàn)行的全國(guó)人大組織法、國(guó)務(wù)院組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、立法法、國(guó)籍法等，又如法國(guó)的人權(quán)宣言、英國(guó)的自由大憲章等；憲法慣例（constitutional conventions）是不具有成文法的形式，但具有憲法效力的習(xí)慣、習(xí)俗，它不僅存在于不成文憲法國(guó)家，如英國(guó)的“影子內(nèi)閣”、內(nèi)閣由議會(huì)中的多數(shù)黨組成、內(nèi)閣只對(duì)下院負(fù)責(zé)等，也存在于成文憲法國(guó)家，如美國(guó)的以總統(tǒng)為核心的內(nèi)閣制度、國(guó)會(huì)設(shè)立各種委員會(huì)等，又如瑞士的聯(lián)邦委員會(huì)

7、委員的任期由聯(lián)邦憲法規(guī)定為4年、但可連任至死，中國(guó)的全國(guó)政協(xié)與全國(guó)人大的同期舉行、政協(xié)委員列席全國(guó)人大會(huì)議等；憲法判例（legal precedents of constitution）是由司法機(jī)關(guān)創(chuàng)立的、具有憲法效力的判例，它廣泛存在于英美法系國(guó)家，如美國(guó)的違憲審查制度便是1803年由聯(lián)邦最高法院在馬伯里訴麥迪遜（Marbury v.Madison）案創(chuàng)立的；還有憲法解釋（constitutional interpretation）等。4、從具體內(nèi)容上說，憲法學(xué)的研究范圍既包括條文的憲法，也包括現(xiàn)實(shí)的憲法（內(nèi)容紙上的憲法與現(xiàn)實(shí)的憲法）：所謂條文的憲法，就是表現(xiàn)在法律條文本本上的憲法，即“死的

8、憲法”（憲法文件、憲法條文）；而現(xiàn)實(shí)的憲法則是存在于現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活實(shí)踐中的憲法，即“活的憲法”，它是條文憲法在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中的具體表現(xiàn)、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)，二者既可能一致，也可能相互脫節(jié)。 四、研究方法、理論聯(lián)系實(shí)際（社會(huì)中你遇到的一些現(xiàn)象，你可以想想它有沒有違憲。例如，政府強(qiáng)制拆遷，有沒有侵犯公民的基本權(quán)利，若有侵犯，違背憲法的哪一條？案例：杭州百名公民提起違憲審查建議）、本質(zhì)分析、歷史分析、比較分析、系統(tǒng)分析 自學(xué)指導(dǎo)和參考書目1、許崇德主編：憲法，北京，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2004年版；2、周葉中主編：憲法學(xué)，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2005年版；3、中國(guó)憲法，胡錦光、韓大元著，法律出版社2

9、004年版；4、憲法學(xué)案例教程，焦宏昌、姚國(guó)建著，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2004年版； 5、憲法學(xué)原理，朱?；葜骶帲行懦霭嫔?005年版。6、理想國(guó)，古希臘柏拉圖著，郭斌和、張竹明譯，北京，商務(wù)印書館，1997。 7、正義論，美約翰·羅爾斯著，何懷宏、何包鋼、廖申白譯，北京，中國(guó)社會(huì) 科學(xué)出版社，1988。 課堂、課外訓(xùn)練1你如何看待強(qiáng)制拆遷問題？（或者從憲法學(xué)的角度分析你日常生活中見到的某一現(xiàn)象）2 為什么說憲法是國(guó)家的根本法？3 如何理解憲法現(xiàn)象，試舉例說明？第二講 憲法總論（憲法基本理論） 教學(xué)目的和要求憲法基本理論是憲法學(xué)的原理教學(xué)部分，要教給學(xué)生具體憲法制度以外的一些基本概念和基

10、本知識(shí)，以為具體憲法制度的學(xué)習(xí)打好基礎(chǔ)。從教學(xué)內(nèi)容講，包括憲法的概念和本質(zhì)、憲法的形式和分類、憲政的概念、憲法規(guī)范、憲法創(chuàng)制、憲法監(jiān)督和憲法作用，實(shí)際上是從形式和內(nèi)容相結(jié)合的角度逐層深化，對(duì)憲法這一社會(huì)現(xiàn)象本身進(jìn)行理論分析和說明。 教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)教學(xué)重點(diǎn)：1.憲法的概念和本質(zhì) 2.憲法規(guī)范 3.憲法創(chuàng)制 4.憲法作用教學(xué)難點(diǎn)：憲法的概念與本質(zhì)、憲法作用的理解 教學(xué)方法、手段、學(xué)時(shí)教學(xué)方法：講授法；比較分析法；案例分析法。教學(xué)手段：多媒體教學(xué)、課堂討論、答疑教學(xué)學(xué)時(shí)：9學(xué)時(shí) 教學(xué)內(nèi)容 第一節(jié) 憲法的概念和本質(zhì)一、憲法的概念1、憲法的辭源學(xué)含義憲法一詞在古代就已出現(xiàn)。但是，其詞意與近代憲法產(chǎn)生之后

11、所指稱的對(duì)象是具有很大差別的。（鄭觀應(yīng)在盛世危言首次使用“憲法”一詞）古代中國(guó)曾有“憲”、“憲法”、“憲令”、“憲章”等詞語出現(xiàn)，其含義主要有三：（1）指一般的法律、制度。例如，國(guó)語·晉語中的“賞善罰奸，國(guó)之憲法?！保?）指優(yōu)于刑法等一般法律的基本法。例如，管子·立政中的“正月之朔，百吏在朝，君乃出令布憲于國(guó)。憲既布，有不行憲者，謂之不從令，罪死不赦。”（3）指頒布法律、實(shí)施法律。例如，唐韻·集韻·韻令中的“懸法示人曰憲，從害省，從心，從目，觀于法象，使人曉然知不善之害，接于目，怵于心，凜乎不可犯也。古代西方“憲法”一詞（英文為 constitution

12、 ）也是在多重意義上使用，主要有三方面含義：（1）指有關(guān)規(guī)定城邦組織與權(quán)限方面的法律。如古希臘思想家亞里士多德曾在政治學(xué)一書中將城邦的法律分為憲法和普通法。（2）指皇帝的詔書、諭旨，以區(qū)別于市民會(huì)議制定的普通法規(guī)。如古羅馬皇帝查士丁尼的法學(xué)總論一書，多處使用“憲令”一詞。（3）指有關(guān)確認(rèn)教會(huì)、封建主以及城市行會(huì)勢(shì)力的特權(quán)，以及它們與國(guó)王等的相互關(guān)系的法律。如1164年的英國(guó)克拉倫敦憲法和1215年的自由大憲章。古代中國(guó)與西方運(yùn)用“憲法”一詞時(shí)相同之處是：都有優(yōu)于普通法的某種傾向；不同之處是：古代西方的憲法往往側(cè)重于組織法方面的意義，古代中國(guó)的憲法都沒有此意。近代意義上對(duì)憲法概念的使用，其最根本

13、的特征是強(qiáng)調(diào)憲法必須是限制國(guó)家權(quán)力、保證公民權(quán)利的基本法律。凡是不符合上述特性的法律都不能稱之為憲法。 2、作為法律形式的憲法含義作為法律形式的"憲法"一般指在一個(gè)國(guó)家法律體系中具有根本法法律地位的法律規(guī)范的總稱，憲法淵源是其外部形式，憲法規(guī)范是其實(shí)質(zhì)內(nèi)容。這種意義上的憲法，其內(nèi)涵主要是指與一般普通法律相對(duì)應(yīng)的根本法。作為根本法，憲法與一般普通法律的主要區(qū)別在于以下幾個(gè)方面： （1）憲法與普通法律的共性A都是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范；B都是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是階級(jí)統(tǒng)治的工具；C其內(nèi)容都主要取決于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)物質(zhì)生活條件。 （2）憲法與普通法律的不同A憲法的內(nèi)容與普

14、通法律不同憲法規(guī)定的是國(guó)家制度和社會(huì)制度的基本原則和基本問題，主要包括國(guó)家性質(zhì)、政權(quán)組織形式、結(jié)構(gòu)形式、經(jīng)濟(jì)制度以及公民基本權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容，涉及整個(gè)國(guó)家生活各個(gè)重要領(lǐng)域。其他法律規(guī)定的內(nèi)容是國(guó)家生活中的一般性問題，而且只涉及國(guó)家生活的某一方面。正因此，我們通常將憲法稱為“治國(guó)安邦的總章程”。B憲法的效力與普通法律不同憲法在國(guó)家法律體系中處于最高地位，具有最高的法律效力。憲法的最高法律效力表現(xiàn)在兩個(gè)方面：a.對(duì)法的最高效力，首先表現(xiàn)在它是普通立法的基礎(chǔ)和依據(jù)，為普通法律提供立法原則。正是在這個(gè)意義上，我們將憲法稱為“母法”，而將普通法律稱之為“子法”；其次，普通法律不能與憲法相抵觸，否則無效。

15、b.對(duì)人的最高效力，是指憲法是一切國(guó)家機(jī)關(guān)、政治力量、政治組織和一切社會(huì)組織和個(gè)人的根本活動(dòng)準(zhǔn)則，任何組織和個(gè)人均無超越憲法之上的特權(quán)。C憲法的制定與修改程序與普通法律不同憲法的制定程序與普通法律不同，表現(xiàn)在：a.制定機(jī)關(guān)不同，憲法通常由專門的制憲機(jī)構(gòu)制定；b.通過程序不同，憲法草案必須以立法機(jī)關(guān)絕對(duì)多數(shù)贊成或全民公決過半數(shù)方可通過。憲法的修改程序與普通法律不同，表現(xiàn)在：a.修憲提案權(quán)主體有特別限制；b.憲法修正案須以絕對(duì)多數(shù)或其他特殊程序通過；c.修憲內(nèi)容通常各國(guó)都有限制。D.監(jiān)督和調(diào)控的方式和手段不同 3、作為法學(xué)概念的憲法含義它泛指憲法學(xué)所研究的作為獨(dú)特的社會(huì)現(xiàn)象而存在的憲法本質(zhì)和憲法現(xiàn)

16、象的總和。二、憲法的本質(zhì)憲法作為一種特殊的社會(huì)現(xiàn)象，其產(chǎn)生、存在和變更是由什么因素決定的，這就是憲法的本質(zhì)問題。1、關(guān)于各派憲法本質(zhì)說的評(píng)介A神的意志說神的意志論把憲法的本質(zhì)直接或間接地歸為神或上帝的意志，認(rèn)為憲法是神或上帝意志的反應(yīng)或體現(xiàn)B全民意志說全民意志論是將憲法的本質(zhì)歸結(jié)為憲法體現(xiàn)或反映全體人民的意志C階級(jí)意志論階級(jí)意志論是指憲法的本質(zhì)在于反映階級(jí)意志，體現(xiàn)階級(jí)利益。D意志調(diào)和論意志調(diào)和論是認(rèn)為憲法是各種意志調(diào)和的產(chǎn)物，是各個(gè)階級(jí)、階層和個(gè)人意志調(diào)和的結(jié)果。 2、憲法的本質(zhì)：憲法是社會(huì)各政治力量對(duì)比關(guān)系的集中體現(xiàn) A在政治力量對(duì)比中，階級(jí)力量的對(duì)比居首要地位B社會(huì)政治力量的對(duì)比，除了階

17、級(jí)力量對(duì)比這一主要因素外，還包括其他政治力量的對(duì)比，這主要是同一階級(jí)內(nèi)部的各個(gè)階層、各個(gè)派別的力量對(duì)比，與階級(jí)力量對(duì)比既相聯(lián)系又相區(qū)別的各種社會(huì)利益集團(tuán)（如民族組織、行業(yè)協(xié)會(huì)、公民自治組織等）的力量的對(duì)比等。3、關(guān)于憲法概念的界定：憲法是社會(huì)各政治力量對(duì)比關(guān)系的最集中反映，是確認(rèn)和規(guī)范公民權(quán)利與國(guó)家權(quán)力之間關(guān)系的國(guó)家根本法。 （本教材主張：階級(jí)意志論）馬克思主義關(guān)于憲法本質(zhì)的揭示比較符合近代憲法發(fā)展的基本規(guī)律。憲法是一個(gè)國(guó)家內(nèi)的根本法，作為法律，它集中體現(xiàn)了憲法制定者的意志。在階級(jí)社會(huì)尚存的歷史階段，憲法制定者的意志必然具有反映階級(jí)斗爭(zhēng)中各種力量的實(shí)際對(duì)比關(guān)系的功能，只有到階級(jí)社會(huì)消滅后的共產(chǎn)

18、主義社會(huì)，憲法才真正地能夠反映全民的意志，成為全社會(huì)所有成員共同意志的產(chǎn)物。 憲法作為根本法，它處于一個(gè)國(guó)家統(tǒng)一和完整的法律體系的核心，是依法治國(guó)的基礎(chǔ)和前提。憲法的根本法作用在于法律、法規(guī)必須依照憲法的規(guī)定產(chǎn)生，法律、法規(guī)不得與憲法相抵觸，法律、法規(guī)通過具體的制度來保障憲法的有效實(shí)施等等。另外，憲法也是一個(gè)國(guó)家實(shí)行法治的基礎(chǔ)，依法治國(guó)首先是依憲治國(guó)。在憲法得不到實(shí)施或者在違憲的狀態(tài)下是無法實(shí)行依法治國(guó)的。不突出憲法的權(quán)威，就不可能真正地通過憲法來反映人民的意志，最大程度地實(shí)現(xiàn)人民的利益。憲法的上述本質(zhì)特征是憲法區(qū)別于普通法律的法律意義所在。 三、憲法分類1、憲法的形式分類憲法的形式分類，又稱

19、資產(chǎn)階級(jí)憲法分類，是指從憲法形式上的特征出發(fā)對(duì)憲法所進(jìn)行的分類。其優(yōu)點(diǎn)在于拓寬了人們認(rèn)識(shí)憲法的視野，豐富了認(rèn)識(shí)分析憲法現(xiàn)象的角度；其不足在于沒有涉及憲法的本質(zhì)分析和評(píng)價(jià)。憲法的形式分類：(1)成文憲法與不成文憲法（定義見課件）A、成文憲法：美國(guó)、日本、中國(guó)、法國(guó)。B、不成文憲法：英國(guó)。構(gòu)成：權(quán)利請(qǐng)?jiān)笗⑷松肀Ｗo(hù)法、權(quán)利法案、王位繼承法、國(guó)會(huì)法、國(guó)民參政法、男女選舉平等法、人民代表法。(2)剛性憲法與柔性憲法A、剛性憲法：制定、修改的機(jī)關(guān)和程序不同于一般法律。B、柔性憲法：制定、修改的機(jī)關(guān)和程序與一般法律相同。英國(guó)憲法是代表。(3)欽定憲法，協(xié)定憲法和民定憲法（定義見課件）A、欽定憲法：1908

20、年中國(guó)欽定憲法大綱。B、民定憲法：當(dāng)今大多數(shù)國(guó)家的憲法。C、協(xié)定憲法：英國(guó)1215年自由大憲章、法國(guó)1830憲法。2、憲法的實(shí)質(zhì)分類憲法的實(shí)質(zhì)分類，又稱馬克思主義憲法分類，是指按照憲法的階級(jí)本質(zhì)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)憲法所作的分類。實(shí)質(zhì)分類將憲法劃分為資本主義憲法和社會(huì)主義憲法兩大類。馬克思主義憲法分類指明了憲法作用的方向和內(nèi)在性質(zhì)，是對(duì)于憲法現(xiàn)象的本質(zhì)認(rèn)識(shí)，因而是科學(xué)的憲法分類。3、現(xiàn)代憲法分類介紹(1)原始憲法和派生憲法；(2)綱領(lǐng)性憲法和實(shí)用性憲法；(3)規(guī)范憲法、名義憲法和語意憲法；(4)真實(shí)憲法和有名無實(shí)的憲法。 第二節(jié) 憲法與憲政一、 憲政的概念梁治平：中國(guó)自有憲法已將近百年，然中國(guó)之憲政建

21、設(shè)尚待完成。蓋憲政之于憲法，猶如法治之于法制，其盛衰興廢，不獨(dú)受制于法律之制度，更取決于政制之安排，社會(huì)之結(jié)構(gòu)、公民之質(zhì)素與民眾之信仰。故修憲法雖易，行憲政實(shí)難。憲政（Constitutionalism ），也稱立憲主義，它的主要內(nèi)涵是指，依照憲法規(guī)定所產(chǎn)生的政治制度，是憲法規(guī)范與實(shí)施憲法的政治實(shí)踐相結(jié)合的產(chǎn)物。 二、憲政的基本內(nèi)容：憲法的正當(dāng)性、憲法的確定性、憲法的功能性、憲法的調(diào)控性。 三、憲法與憲政的關(guān)系：憲政是以憲法規(guī)定為基礎(chǔ)而建立起來的政治制度，服務(wù)于使紙上的憲法成為現(xiàn)實(shí)這一憲法目的。憲法是憲政的前提，憲政是憲法的生命。憲法是靜態(tài)的憲政，憲政是動(dòng)態(tài)的憲法。二者都是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，

22、都是民主政治建設(shè)和法治國(guó)家建設(shè)的重要表現(xiàn)，都以限制國(guó)家權(quán)力、保障公民權(quán)利為目的。 四、中國(guó)憲政建設(shè)的條件：1、必須大力發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。2、必須有真實(shí)而科學(xué)的憲法。3、必須有相應(yīng)的憲法文化為基礎(chǔ)。憲法文化是一個(gè)民族在特定的文化土壤里，經(jīng)過長(zhǎng)期的歷史發(fā)展而形成的、相對(duì)穩(wěn)定的有關(guān)憲法和憲法現(xiàn)象的制度、學(xué)說和觀念的總和。4、必須安定而有秩序。5、必須有穩(wěn)定有效的憲法實(shí)施機(jī)制。 第三節(jié) 憲法淵源、憲法典結(jié)構(gòu)與憲法規(guī)范 1、憲法淵源是指一個(gè)國(guó)家中憲法規(guī)范所賴以存在的法律形式，即包括明示的憲法規(guī)范，也包括默示的憲法規(guī)范。成文憲法的憲法典最主要的是憲法淵源。A、憲法的淵源：a 成文憲法典，包括憲法修正案

23、。b 憲法性法律。c 憲法慣例。違反憲法慣例構(gòu)不構(gòu)成違憲。d 憲法判例：馬伯里訴麥迪遜案。e 國(guó)際條約和國(guó)際慣例。B、我國(guó)憲法淵源包括憲法典、憲法修正案、憲法解釋。2、憲法典結(jié)構(gòu)：為了對(duì)憲法規(guī)范進(jìn)行合理、充分和有系統(tǒng)的表述而對(duì)憲法規(guī)范采用的編排方式。憲法典的結(jié)構(gòu)一般分為形式結(jié)構(gòu)和內(nèi)容結(jié)構(gòu)兩種。形式結(jié)構(gòu)是指將憲法規(guī)范予以合理排列的順序、方式，一般分為章、節(jié)、條、款、項(xiàng)和目等。內(nèi)容結(jié)構(gòu)是指將具有相同性質(zhì)的憲法規(guī)范安排在憲法典中的某一部分，一般包括序言、總綱、正文、特殊規(guī)定、和附則等。3、憲法規(guī)范是一種具有憲法效力特殊的的法律規(guī)范。而憲法規(guī)范除了對(duì)法律事實(shí)和法律行為具有規(guī)范作用之外，它對(duì)法律規(guī)范也具

24、有規(guī)范作用，是一種規(guī)范的規(guī)范。憲法規(guī)范的構(gòu)成要素：作為一種特殊形式的法律規(guī)范，憲法規(guī)范應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)要素：規(guī)范的主體、規(guī)范的客體、規(guī)范的對(duì)象、規(guī)范力的范圍等。(1)憲法規(guī)范的界定及其特征： 憲法規(guī)范是構(gòu)成憲法內(nèi)容的基本要素，是具有憲法效力、以憲法條文所表述的一種法律規(guī)范。它是調(diào)整各種憲法關(guān)系、以權(quán)利（權(quán)力）與義務(wù)（責(zé)任）為基本內(nèi)容的、具有國(guó)家根本法地位的各種法律規(guī)范的總稱。憲法規(guī)范首先是一種法律規(guī)范，因此它具有與普通法律規(guī)范相同的一系列特征：在內(nèi)容上，凡法（法律）區(qū)別于其他社會(huì)行為規(guī)則的特征，憲法規(guī)范也具有；在形式上，憲法規(guī)范是構(gòu)成憲法的最基本、最重要的內(nèi)容，并表現(xiàn)為以條、款、項(xiàng)、目為單位的

25、憲法條文規(guī)定，能反復(fù)適用和普遍適用等。其次，憲法規(guī)范是憲法的規(guī)范，凡憲法區(qū)別于一般普通法律的特征，如憲法是根本法等 ，憲法規(guī)范也具有；同時(shí)，由于憲法規(guī)范是構(gòu)成憲法的最基本、最重要的內(nèi)容，它也有別于憲法原則、憲法概念等。具體說來，憲法規(guī)范具有以下三組特征：A、憲法規(guī)范具有高度原則性和概括性的特征：憲法是國(guó)家的根本法，是治國(guó)安邦的總章程。作為憲法最主要內(nèi)容的憲法規(guī)范，它所涉及的都是一國(guó)根本的制度性問題，如國(guó)家的根本政治經(jīng)濟(jì)文化制度、國(guó)家權(quán)力的制度安排、公民權(quán)利的確認(rèn)和保護(hù)等，它涉及了國(guó)家和社會(huì)生活的各個(gè)層面，但它對(duì)這些問題的規(guī)定不是細(xì)節(jié)性的，而是高度原則性的，其采用的文字形式也是簡(jiǎn)明扼要、帶有概括

26、性的語言。至于國(guó)家和社會(huì)生活各個(gè)層面的細(xì)節(jié)規(guī)定，則是由一般的普通法律規(guī)范來完成的。如果憲法規(guī)范的內(nèi)容過于具體、瑣碎，憲法就會(huì)變成普通法律的匯編，甚至于取代普通法律的地位，從而失去憲法作為根本法地位的法律意義。B、憲法規(guī)范具有較強(qiáng)穩(wěn)定性和適應(yīng)性的特征：憲法規(guī)范作為憲法的主要內(nèi)容，需要在一國(guó)國(guó)家和社會(huì)生活中保持長(zhǎng)期的穩(wěn)定性，不得隨意地改、廢、立，其意義在于：a、憲法規(guī)范是構(gòu)筑一國(guó)法律體系的基礎(chǔ)和最主要的憲法依據(jù)，它的穩(wěn)定性程度直接關(guān)系到一國(guó)法制統(tǒng)一的基礎(chǔ)；b、憲法規(guī)范的穩(wěn)定直接關(guān)系到一國(guó)憲法秩序的建立和穩(wěn)固，憲法秩序是憲法有序化、程序化的社會(huì)表現(xiàn)，是一國(guó)法律制度有序、統(tǒng)一的基礎(chǔ)，而穩(wěn)定的憲法規(guī)范為

27、憲法秩序的建立和發(fā)展提供了前提和憲法基礎(chǔ)；c、憲法規(guī)范的穩(wěn)定還是樹立憲法權(quán)威和尊嚴(yán)、保持和提高公民憲法意識(shí)與信仰的必要前提，朝令夕改的憲法規(guī)范只會(huì)破壞公民對(duì)憲法的信仰和尊重。當(dāng)然，憲法規(guī)范的穩(wěn)定性只具有相對(duì)性的意義，當(dāng)國(guó)家形勢(shì)、社會(huì)現(xiàn)實(shí)與國(guó)際環(huán)境發(fā)生變化時(shí)，尤其是憲法規(guī)范的條文規(guī)定與這些外部條件發(fā)生尖銳的矛盾沖突時(shí)，就有必要對(duì)原有的相關(guān)憲法規(guī)范進(jìn)行憲法解釋、甚至于憲法修改，以保持憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間的動(dòng)態(tài)平衡。就比較憲法規(guī)范的穩(wěn)定性與適應(yīng)性而言，保證憲法規(guī)范的穩(wěn)定性應(yīng)是主要方面，即使是為了增強(qiáng)憲法規(guī)范的適應(yīng)性需要，也應(yīng)多些憲法解釋，少些憲法修改。C、憲法規(guī)范具有本源性和最高權(quán)威性的特征：憲法

28、是“法律的法律”，憲法與一般法律是“母法”與“子法”的關(guān)系，一切法律及其制度都源于憲法，是由憲法所派生的，因此作為憲法內(nèi)容的憲法規(guī)范便具有本源性的特征，它是國(guó)家立法機(jī)關(guān)創(chuàng)制法律的規(guī)范基礎(chǔ)，任何法律及其制度不得與憲法規(guī)范相矛盾、相違背，否則它們無效，要么被修改，要么被廢除。正因?yàn)閼椃ㄊ菄?guó)家根本法，憲法規(guī)范的地位也相應(yīng)地高于一般普通法律規(guī)范，一般普通法律規(guī)范的規(guī)定必須合符憲法規(guī)范的規(guī)定，合憲性是維護(hù)憲法（規(guī)范）最高法律權(quán)威的直接要求，一切普通法律必須具有合憲性，否則要承擔(dān)違憲的法律后果。（2）憲法規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)：憲法規(guī)范是具有憲法效力的法律規(guī)范，要了解憲法規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)，須首先了解法律規(guī)范的邏輯結(jié)

29、構(gòu)。一般認(rèn)為，一個(gè)完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個(gè)要素組成，即假定、處理和制裁：假定是指法律規(guī)范中規(guī)定適用該規(guī)范的條件的部分，它指出在發(fā)生何種情況或具備何種條件時(shí)，法律規(guī)范中規(guī)定的行為模式便生效；處理是指法律規(guī)范中為主體規(guī)定的具體行為模式，即權(quán)利和義務(wù)，它指明人們可以做什么，應(yīng)該做什么，不能做什么，以此指導(dǎo)和衡量主體的行為；制裁是法律規(guī)范中規(guī)定主體違反法律規(guī)定時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任、接受何種國(guó)家強(qiáng)制措施的部分。任何一個(gè)完整的法律規(guī)范都必須具備上述三要素，這三要素間的必然邏輯關(guān)系可表述為“如果則否則”，即如果發(fā)生了規(guī)范的“假定”部分規(guī)定的事實(shí)狀態(tài)，則主體之間就會(huì)產(chǎn)生“處理”部分所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系

30、，而如果義務(wù)主體不履行義務(wù)或者侵犯了權(quán)利主體的權(quán)利時(shí)，“制裁”部分的規(guī)定就會(huì)發(fā)生作用，違法者承擔(dān)法律責(zé)任，恢復(fù)受到破壞的社會(huì)關(guān)系。憲法規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)也是由假定、處理和制裁三部分構(gòu)成的：（1）憲法規(guī)范的假定部分，即憲法規(guī)范中規(guī)定的適用條件，包括時(shí)間條件、空間條件、事實(shí)條件及行為條件等。如中國(guó)現(xiàn)行憲法典第67條第3項(xiàng)規(guī)定：全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)“在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間，對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分修改和補(bǔ)充，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。”該條文所體現(xiàn)的憲法規(guī)范的假定的事實(shí)條件為“在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間”，行為條件為全國(guó)人大常委會(huì)的法律修改行為“不得同該法律的基本原則相抵觸

31、”。（2）憲法規(guī)范的處理部分，即憲法規(guī)范中規(guī)定的行為模式本身，以要求、授權(quán)、禁止等形式加以體現(xiàn)。如上例憲法規(guī)范中的處理部分為授權(quán)形式：全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)有權(quán)對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分修改和補(bǔ)充。又如中國(guó)現(xiàn)行憲法典第56條規(guī)定“中華人民共和國(guó)公民有依照法律納稅的義務(wù)”即蘊(yùn)涵一憲法規(guī)范以要求形式出現(xiàn)的處理模式。還如中國(guó)現(xiàn)行憲法典第39條規(guī)定“禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅” 即蘊(yùn)涵一憲法規(guī)范以禁止形式出現(xiàn)的處理模式。（3）憲法規(guī)范的制裁部分，即憲法規(guī)范中規(guī)定的因違反其規(guī)則而產(chǎn)生的法律后果或具體制裁 。這一部分往往通過相關(guān)的普通法律規(guī)范予以具體化或隱含于憲法規(guī)范的處理部分。任何

32、憲法規(guī)范都應(yīng)具有以上三要素，否則其邏輯結(jié)構(gòu)是不完整的。在理解憲法規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)時(shí)，還應(yīng)注意區(qū)分憲法規(guī)范與憲法條文兩個(gè)概念。憲法條文是憲法規(guī)范的文字表述形式，是規(guī)范性憲法文件的構(gòu)成要素；而憲法規(guī)范是憲法條文的內(nèi)在本質(zhì)和內(nèi)容。在理解二者的關(guān)系時(shí)應(yīng)注意：a、憲法條文是憲法規(guī)范的重要成文表現(xiàn)形式，制定法的憲法規(guī)范必須以規(guī)范性憲法文件和憲法條文的方式獲得表現(xiàn)；但憲法條文并不是憲法規(guī)范的唯一表現(xiàn)形式，憲法規(guī)范既可表現(xiàn)為成文法形式，也可表現(xiàn)為不成文法形式。b、憲法條文的基本內(nèi)容是憲法規(guī)范，但憲法條文中除了憲法規(guī)范外，還包括構(gòu)成憲法的其他要素，如憲法原則等。c、憲法規(guī)范與憲法條文不一定是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，這具體

33、而言有四種情況：第一，憲法規(guī)范的三要素在憲法條文中得到完整體現(xiàn)，這類規(guī)范在憲法中的比重不大，但有典型意義，在憲法規(guī)范中關(guān)于國(guó)家機(jī)關(guān)職權(quán)的規(guī)定往往即是；第二，憲法規(guī)范中的假定和制裁要素隱含在處理部分，并不具體表現(xiàn)在憲法條文中；第三，憲法規(guī)范的三要素各自以獨(dú)立或分散的形式表現(xiàn)，憲法規(guī)范中的假定部分隱含在處理部分，而有關(guān)制裁部分則通過其他部門法得以體現(xiàn)；第四，具體的憲法規(guī)范只表現(xiàn)處理部分，假定與制裁部分在規(guī)范中沒有具體體現(xiàn)，這類規(guī)范在憲法條文中的比重較大。(3)憲法規(guī)范的分類：按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，憲法規(guī)范可進(jìn)行不同的分類：根據(jù)憲法規(guī)范對(duì)行為的引導(dǎo)內(nèi)容的不同，它可分為授權(quán)性的憲法規(guī)范、義務(wù)性的憲法規(guī)范和禁

34、止性的憲法規(guī)范（教材P24）；根據(jù)憲法規(guī)范指明憲法主體行為模式的多寡不同，它可分為單一性的憲法規(guī)范和復(fù)合性的憲法規(guī)范；根據(jù)憲法規(guī)范的確定性程度不同，它可分為確定性的憲法規(guī)范和非確定性的憲法規(guī)范；根據(jù)憲法規(guī)范的地位和體現(xiàn)形式的不同，它可分為原始憲法規(guī)范和派生憲法規(guī)范根據(jù)憲法表達(dá)方式的不同，它可分為宣言性憲法規(guī)范和確認(rèn)性憲法規(guī)范；根據(jù)憲法規(guī)范約束力的強(qiáng)弱程度不同，它可分為提倡性憲法規(guī)范、任意性憲法規(guī)范和強(qiáng)行性憲法規(guī)范根據(jù)憲法規(guī)范的功能不同，它可分為調(diào)整性憲法規(guī)范和保護(hù)性憲法規(guī)范；根據(jù)憲法規(guī)范的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和適用、施行手續(xù)的不同，它可分為實(shí)體性憲法規(guī)范和程序性憲法規(guī)范；等。在此，我們重點(diǎn)了解授權(quán)性的憲法

35、規(guī)范、義務(wù)（職責(zé)）性的憲法規(guī)范、禁止性的憲法規(guī)范、確認(rèn)性憲法規(guī)范及程序性憲法規(guī)范。A、授權(quán)性憲法規(guī)范：它是指授予憲法主體（國(guó)家、國(guó)家機(jī)關(guān)、公民、其他社會(huì)組織等）可以為或不為一定行為，或可以要求他人為或不為一定行為的任意性憲法規(guī)范，這是一種可能性憲法規(guī)范。這類憲法規(guī)范大致分為國(guó)家機(jī)關(guān)的授權(quán)性憲法規(guī)范和公民的授權(quán)性憲法規(guī)范，前者如我國(guó)現(xiàn)行憲法第63條所規(guī)定的全國(guó)人大對(duì)國(guó)家主席、副主席等五類人員的罷免權(quán)規(guī)范，這類憲法規(guī)范在我國(guó)現(xiàn)行憲法中大多分布在第三章“國(guó)家機(jī)構(gòu)”部分；后者在我國(guó)現(xiàn)行憲法中則大多分布在第二章。B、義務(wù)（職責(zé)）性憲法規(guī)范：它是指明憲法主體（國(guó)家、國(guó)家機(jī)關(guān)、公民、其他社會(huì)組織等）必須為一

36、定行為，即積極作為的憲法規(guī)范，這是一種必然性憲法規(guī)范。最典型的義務(wù)性憲法規(guī)范表現(xiàn)在憲法條文中就是關(guān)于公民基本義務(wù)和國(guó)家與國(guó)家機(jī)關(guān)職責(zé)的規(guī)定。在憲法中，還存在一種權(quán)利與義務(wù)或者說權(quán)力與職責(zé)結(jié)合在一起的復(fù)合性憲法規(guī)范，即權(quán)義性憲法規(guī)范與職務(wù)性憲法規(guī)范，前者如表現(xiàn)在我國(guó)現(xiàn)行憲法第42條、第46條的“中華人民共和國(guó)公民有勞動(dòng)的權(quán)利和義務(wù)”、“中華人民共和國(guó)公民有受教育的權(quán)利和義務(wù)”；后者如表現(xiàn)在我國(guó)現(xiàn)行憲法第62條、第67條關(guān)于全國(guó)人大和全國(guó)人大常委會(huì)職權(quán)的規(guī)定，等。C、禁止性的憲法規(guī)范：它是指明憲法主體（國(guó)家、國(guó)家機(jī)關(guān)、公民、其他社會(huì)組織等）不得為一定行為的憲法規(guī)范，即消極不作為的憲法規(guī)范，這是一種

37、不可能性憲法規(guī)范。如表現(xiàn)在我國(guó)現(xiàn)行憲法第65條中的規(guī)定，全國(guó)人大常委會(huì)的組成人員不得擔(dān)任國(guó)家行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的職務(wù)。義務(wù)（職責(zé)）性憲法規(guī)范與禁止性的憲法規(guī)范，都直接體現(xiàn)了憲法對(duì)憲法主體積極作為或消極不作為的一種強(qiáng)行性要求，反映了憲法主體在憲法范圍內(nèi)必須履行的法律責(zé)任，二者可概括為廣義上的義務(wù)性憲法規(guī)范范疇。D、確認(rèn)性憲法規(guī)范：它是對(duì)一國(guó)過去和現(xiàn)在已存在客觀事實(shí)的憲法認(rèn)定，其意義在根據(jù)一定的憲法原則和程序確立具體的憲法制度和權(quán)力關(guān)系，并表現(xiàn)為肯定性的憲法規(guī)范。如表現(xiàn)為我國(guó)現(xiàn)行憲法第1條的：“中華人民共和國(guó)是工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家”，第2條的“中

38、華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民”等。E、程序性憲法規(guī)范：它是具體規(guī)定憲法制度運(yùn)行程序的憲法規(guī)范，主要涉及國(guó)家機(jī)關(guān)活動(dòng)程序方面的內(nèi)容，它主要有兩種表現(xiàn)形式：一是直接的程序性規(guī)范，即憲法典中對(duì)憲法行為的程序的具體規(guī)定，如我國(guó)現(xiàn)行憲法中關(guān)于全國(guó)人大召開臨時(shí)會(huì)議的程序規(guī)定、全國(guó)人大延長(zhǎng)任期的規(guī)定、憲法修改和通過程序的規(guī)定、全國(guó)人大代表質(zhì)詢權(quán)的規(guī)定等；二是間接的程序性規(guī)范，即憲法典中對(duì)程序性規(guī)范不作具體規(guī)定，而是通過法律保留形式規(guī)定具體程序，如我國(guó)現(xiàn)行憲法中對(duì)法律的具體制定程序、國(guó)家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人的具體選舉程序等。 第四節(jié) 憲法創(chuàng)制（制定、修改與解釋） 憲法創(chuàng)制是憲法規(guī)范產(chǎn)生、存在和變更的活動(dòng)。通常包括憲法

39、制定、憲法修改和憲法解釋三種活動(dòng)。1、憲法制定是憲法制定者將不能通過憲法制定者自身的行為直接實(shí)現(xiàn)的符合憲法制定者利益的事項(xiàng)通過憲法規(guī)范的形式確定下來，并通過憲法規(guī)范確定相應(yīng)地實(shí)現(xiàn)憲法制定者利益的制度和機(jī)制來保證憲法制定者利益得到有效實(shí)現(xiàn)的創(chuàng)制憲法規(guī)范的活動(dòng)。憲法制定是憲法創(chuàng)制的主要形式。（1）制憲與制憲權(quán)（教材P31注釋）：憲法制定即制憲、立憲，它是指特定社會(huì)主體根據(jù)特定原則和程序創(chuàng)造憲法的活動(dòng)。制憲權(quán)即立憲權(quán)，是特定社會(huì)主體根據(jù)特定原則和程序創(chuàng)造憲法的權(quán)力。制憲是憲法創(chuàng)制的最基本形式。制憲的過程實(shí)質(zhì)上是將統(tǒng)治階級(jí)的意志上升為國(guó)家意志并以憲法的形式予以合法化的過程。制憲權(quán)的運(yùn)用正是統(tǒng)治階級(jí)利用

40、掌握國(guó)家政權(quán)的便利尋求其根本利益和意志合憲化、合法化的制度設(shè)計(jì)和安排。在憲法學(xué)界，一般將制憲權(quán)與立法權(quán)相區(qū)別。創(chuàng)立憲法的權(quán)力與憲法所創(chuàng)立的權(quán)力不同，前者是指制定憲法的權(quán)力，其主體為人民，不受任何限制，屬于主權(quán)的范疇；而后者是指由憲法所創(chuàng)立的權(quán)力，它是依憲法而設(shè)立的權(quán)力（包括立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)等），要受憲法的約束，只能根據(jù)憲法來行使。立法權(quán)一般特指制定普通法律的權(quán)力，它源于制憲權(quán)。但在憲法實(shí)踐中，制憲權(quán)與立法權(quán)的關(guān)系表現(xiàn)為三種情況：一是制憲權(quán)與立法權(quán)有明顯區(qū)分，制憲權(quán)由特定立憲機(jī)關(guān)行使，而立法權(quán)屬于議會(huì)，如美國(guó)、法國(guó)等；二是制憲權(quán)與立法權(quán)無區(qū)分，都由立法機(jī)關(guān)行使，如英國(guó)；三是制憲權(quán)與立法權(quán)都

41、由最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)行使，但二者存在程序上的差別，如當(dāng)代中國(guó)。（2）制憲權(quán)主體與制憲機(jī)關(guān)： 制憲權(quán)主體即一國(guó)主權(quán)主體，按照現(xiàn)代憲政的觀點(diǎn)，制憲權(quán)主體屬于國(guó)民，人民掌握國(guó)家主權(quán)。但從世界憲法實(shí)踐來看，君主、少數(shù)人組織和社會(huì)團(tuán)體在一定條件下也會(huì)成為制憲權(quán)主體，如1791年法國(guó)憲法雖然規(guī)定了國(guó)民主權(quán)原則，事實(shí)上主權(quán)是由國(guó)王和國(guó)民共同行使的。而在從君主主權(quán)向人民主權(quán)轉(zhuǎn)化的過程中，也只有部分國(guó)民成為事實(shí)上的制憲權(quán)主體。人民成為制憲權(quán)主體，是現(xiàn)代憲政的基本特點(diǎn)，但這并不意味著全體國(guó)民直接參與制憲，具體行使制憲權(quán)；實(shí)際參與制憲的只是部分國(guó)民或經(jīng)選舉產(chǎn)生的代表。享有制憲權(quán)的主體與具體行使制憲權(quán)的主體不是同一概念

42、。制憲機(jī)關(guān)是直接行使制憲權(quán)、創(chuàng)制憲法的機(jī)關(guān)，如制憲會(huì)議、國(guó)民會(huì)議、立憲會(huì)議等，這不同于一般的議會(huì)或民意機(jī)關(guān)，因?yàn)樗皇芘f憲法的約束，具有政治議會(huì)的性質(zhì)。但制憲機(jī)關(guān)又不同于憲法起草機(jī)構(gòu)：前者一般是常設(shè)的，后者為臨時(shí)性的；前者是行使制憲權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，后者只是具體工作機(jī)構(gòu)，不能獨(dú)立行使制憲權(quán)；前者有權(quán)批準(zhǔn)憲法，后者無此權(quán)；前者經(jīng)公民選舉產(chǎn)生，具有民意基礎(chǔ)，而后者經(jīng)任命產(chǎn)生。在我國(guó)，共同綱領(lǐng)為臨時(shí)憲法，制定此文件的全國(guó)政協(xié)實(shí)際上行使了一定范圍的制憲權(quán)。1954年憲法的誕生，標(biāo)志著我國(guó)的制憲機(jī)關(guān)由全國(guó)政協(xié)轉(zhuǎn)移到了全國(guó)人大。1953年1月，中央人民政府委員會(huì)一致決定成立以毛澤東為主席的憲法起草委員會(huì)，起草

43、五四憲法。該憲法草案經(jīng)全民討論后于1954年9月20日在全國(guó)人大第一屆全會(huì)上一致通過。五四憲法的制定是新中國(guó)成立后制憲權(quán)的唯一一次行使。當(dāng)然，我國(guó)憲法并沒有明確規(guī)定全國(guó)人大為制憲機(jī)關(guān)，但從我國(guó)的憲政實(shí)踐來看，全國(guó)人大就是我國(guó)的制憲機(jī)關(guān)，而人民為制憲權(quán)主體。（3）制憲程序：制憲程序是憲法的制定程序，是制憲機(jī)關(guān)在創(chuàng)造憲法時(shí)須遵循的具體步驟和階段。由于憲法是國(guó)家根本法，其制定程序要嚴(yán)于普通立法程序，各國(guó)憲法也有不同規(guī)定，有公民通過投票直接行使制憲權(quán)的，有通過選舉產(chǎn)生的代議機(jī)關(guān)制定憲法的，也有將以上兩種方式結(jié)合起來使用的。一般而言，制憲程序包括四個(gè)以下階段：一是設(shè)立制憲機(jī)構(gòu)：制憲機(jī)構(gòu)的組成具有廣泛的代

44、表性，如1953年我國(guó)為制定憲法而成立了已毛澤東為首的憲法起草委員會(huì)。二是提出憲法草案，這具體包括憲法草案的起草和討論等具體階段：憲法草案的起草要遵循一定的指導(dǎo)思想或原則，以保證其合理性。制憲機(jī)構(gòu)在起草憲法草案時(shí)，在基本憲政模式的選擇、公民的憲法地位、基本的政治經(jīng)濟(jì)文化制度等方面首先要確立原則，以便具體起草機(jī)構(gòu)在起草工作中貫徹實(shí)施。如1954年憲法在制定過程中就確立了民主集中制原則，將領(lǐng)導(dǎo)意見與群眾意見相結(jié)合，使憲法的起草具有了很好的民意基礎(chǔ)。1954年，憲法起草委員會(huì)提出初稿后，在北京和全國(guó)各大城市組織民主黨派、各人民團(tuán)體和社會(huì)各方面代表8000余人，花了兩個(gè)多月對(duì)憲法草案初稿進(jìn)行了認(rèn)真討論

45、，共收集了5900條意見。憲法起草委員會(huì)在上述工作的基礎(chǔ)上，又討論了6次，形成向中央人民政府委員會(huì)提交的憲法草案，之后在6月16日9月11日交全民討論，收集了118，0420條修改和補(bǔ)充意見，為憲法草案的最后定稿提供了堅(jiān)實(shí)的民意。三是通過憲法草案：這一般由代議機(jī)關(guān)議決通過。為保證憲法的權(quán)威和穩(wěn)定性，大多數(shù)國(guó)家對(duì)憲法草案的通過程序有嚴(yán)格規(guī)定，即一般規(guī)定制定憲法要獲得國(guó)家代議機(jī)關(guān)成員的2/3或3/4以上的多數(shù)贊成通過。美國(guó)聯(lián)邦憲法第7條規(guī)定，經(jīng)9個(gè)州制憲會(huì)議的批準(zhǔn)（針對(duì)總共13個(gè)州），即足以使本憲法在各批準(zhǔn)州成立。韓國(guó)1948年憲法曾經(jīng)過三讀程序，最后由國(guó)會(huì)通過。有些國(guó)家還需要全民公決、國(guó)民投票等

46、形式。四是公布憲法：這一般由國(guó)家元首或代議機(jī)關(guān)公布，憲法至此方正式生效。如阿拉伯也門共和國(guó)永久憲法由共和國(guó)主席公布生效，巴林國(guó)憲法由君主埃米爾以真主名義公布。在我國(guó)，通過和公布憲法的機(jī)關(guān)都是全國(guó)人大，1954年憲法就是由全國(guó)人大第一屆全會(huì)通過并自通過之日生效的。 2、憲法修改是憲法制定者或者是依照憲法的規(guī)定享有憲法修改權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或其他特定的主體對(duì)憲法規(guī)范中不符合憲法制定者利益的內(nèi)容加以變更的憲法創(chuàng)制活動(dòng)。憲法修改是對(duì)不符合憲法制定者利益的憲法規(guī)范所作的變更。既包括變更憲法規(guī)范的形式，也包括變更憲法規(guī)范的內(nèi)容。A修改方式：a 全面修改。b 部分修改。c 無形修改：形式上未修改但實(shí)際上變更了涵義

47、，應(yīng)避免這種修改方式。B修改程序：提案、審定、起草、議決、公布。 3、憲法解釋是憲法制定者或者是依照憲法的規(guī)定享有憲法解釋權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或其他特定的主體對(duì)已經(jīng)存在并且正在生效的憲法規(guī)范的含義所作的說明。A憲法解釋的類型：（1）根據(jù)憲法解釋主體的不同，憲法解釋大致可分為三類：a、立法機(jī)關(guān)的憲法解釋，即立憲解釋，是國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)憲法意思的分析和說明，它發(fā)生在立憲和憲法實(shí)施過程中。如厄瓜多爾憲法第189條規(guī)定，只有國(guó)會(huì)才有權(quán)對(duì)憲法作出有普遍約束力的解釋，并對(duì)憲法規(guī)定發(fā)生疑義的任何令狀的意義有解釋之權(quán)，且只有國(guó)會(huì)有宣布法律或立法命令是否違憲的權(quán)力，泰國(guó)、朝鮮、古巴等也采用此類。b、司法機(jī)關(guān)的憲法解釋，它

48、以普通法院為解釋機(jī)關(guān)，最后決定權(quán)屬于最高法院，其源于美國(guó)，后為許多國(guó)家所仿效，如日本1946年憲法第81條規(guī)定：“最高法院為有權(quán)決定一切法律、命令、規(guī)則以及處分是否符合憲法的終審法院?！边@類解釋為消極解釋、個(gè)案解釋。c、專門機(jī)關(guān)的憲法解釋，它具體有兩類：一是憲法法院的解釋，如德國(guó)、奧地利、意大利等；二是憲法委員會(huì)的解釋，如法國(guó)。它由這些專門機(jī)關(guān)處理憲法爭(zhēng)議，并就其中相關(guān)憲法條文含義進(jìn)行釋義。（2）根據(jù)憲法解釋目的的不同，憲法解釋可分為兩類：a、補(bǔ)充解釋，它是解釋機(jī)關(guān)為便于憲法的實(shí)施而對(duì)憲法本身存在的缺漏所做的補(bǔ)充說明；b、違憲解釋，它是解釋機(jī)關(guān)就法律性文件和特定行為是否違背憲法而作的解釋。B憲

49、法解釋的方法：憲法解釋的方法是指具體解釋憲法的技術(shù)手段，一般包括：（1）語義解釋，是對(duì)憲法條文中的術(shù)語、概念的含義進(jìn)行的理解和說明，它具體又分為三類：a、字面解釋，即按照憲法條文的字面含義進(jìn)行實(shí)事求是的解釋；b、擴(kuò)充解釋，即對(duì)憲法規(guī)定所做的廣于憲法條款文字含義的解釋，以使其更符合立憲原意；c、限制解釋，是對(duì)憲法規(guī)范所做的窄于該含義的解釋，也是使其符合立憲原意。（2）文法解釋，是指用文法規(guī)則分析憲法規(guī)范的文字排列、聯(lián)系及標(biāo)點(diǎn)符號(hào)和句子成分，以解釋憲法規(guī)范的內(nèi)容和含義。（3）邏輯解釋，是運(yùn)用邏輯學(xué)的方法，對(duì)憲法規(guī)范的內(nèi)容以及所用概念的內(nèi)在聯(lián)系的分析，闡明憲法規(guī)范的含義，以避免前后矛盾，求得對(duì)憲法規(guī)

50、范的一致理解。（4）歷史解釋，是通過研究憲法制定的歷史條件，制憲機(jī)關(guān)對(duì)憲法草案的報(bào)告和報(bào)刊的討論，對(duì)比歷史上的憲法規(guī)范，來闡明憲法規(guī)范的含義。（5）社會(huì)學(xué)解釋，是運(yùn)用社會(huì)學(xué)的方法來考察解釋可能導(dǎo)致的社會(huì)效果，以確定最終的憲法解釋。（6）系統(tǒng)解釋，是指從一個(gè)憲法規(guī)范與其他規(guī)范的聯(lián)系以及這一規(guī)范在整部憲法的地位來闡明憲法規(guī)范的內(nèi)容和含義。C我國(guó)：全國(guó)人大是否有解釋權(quán)？理論上有，但嚴(yán)格法條上憲法解釋機(jī)關(guān)就是全國(guó)人大常委。（教材P35，法理分析） 第五節(jié) 憲法慣例 憲法規(guī)范的存在形式分為明示憲法規(guī)范和默示憲法規(guī)范兩種類型。明示的憲法規(guī)范是通過憲法文件的形式表現(xiàn)出來的；默示的憲法規(guī)范是在實(shí)施憲法的實(shí)踐活

51、動(dòng)中產(chǎn)生的具有憲法規(guī)范約束力的憲法慣例，具有憲法規(guī)范的性質(zhì)。由于人們已經(jīng)習(xí)慣于不將這些憲法慣例確定在憲法文件中，所以這些憲法慣例只能作為一種默示的憲法規(guī)范而存在，不過，作為默示的憲法規(guī)范存在的憲法慣例在實(shí)際中與規(guī)定在憲法文件中的明示的憲法規(guī)范具有相同的法律地位，具有同等的法律約束力。 1、憲法慣例的特征：憲法慣例具有一貫性和連續(xù)性2、憲法慣例的類型：憲法慣例根據(jù)其存在的形式一般可分為憲法習(xí)慣和憲法判例兩種類型。憲法習(xí)慣是由依照憲法規(guī)定享有管理國(guó)家事務(wù)和社會(huì)事務(wù)職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)在實(shí)施憲法的過程中所形成的行為習(xí)慣，這些行為習(xí)慣與實(shí)施憲法的活動(dòng)密切相關(guān)，經(jīng)過長(zhǎng)期的實(shí)踐成為實(shí)施憲法的一個(gè)不可分割的重要組

52、成部分。 憲法判例是另外一種重要的憲法慣例，它一般產(chǎn)生于實(shí)行不成文憲法的國(guó)家。在這些國(guó)家中，由于遵循先例原則，最高法院對(duì)違憲審查的案件所作出的判例對(duì)下級(jí)法院適用和理解憲法規(guī)范的含義起到約束作用。這些由最高法院所作出的違憲審查判例就可以起到憲法慣例的作用。3、憲法慣例的作用：憲法慣例對(duì)實(shí)施憲法活動(dòng)具有與明示的憲法規(guī)范一樣的拘束力。第六節(jié) 憲法監(jiān)督與憲法訴訟 憲法監(jiān)督是憲法制定者通過一定的制度和程序?qū)σ罁?jù)憲法規(guī)定有權(quán)解釋憲法、修改憲法和實(shí)施憲法的特定主體（主要是國(guó)家機(jī)關(guān)）所進(jìn)行的憲法解釋、憲法修改和憲法實(shí)施活動(dòng)的過程和結(jié)果所進(jìn)行的監(jiān)督活動(dòng)，其目的旨在使憲法的規(guī)定得到準(zhǔn)確地實(shí)施和完全地實(shí)現(xiàn)，從而實(shí)現(xiàn)

53、憲法制定者的立憲目的。1、憲法監(jiān)督的基本類型（1）、依照實(shí)施憲法監(jiān)督的主體和憲法監(jiān)督權(quán)的性質(zhì)的不同可以分為直接的憲法監(jiān)督和間接的憲法監(jiān)督。（2）、依照受監(jiān)督的憲法行為性質(zhì)的不同，可以分為對(duì)創(chuàng)制憲法的監(jiān)督和實(shí)施憲法的監(jiān)督。（3）、依照受監(jiān)督的憲法行為的構(gòu)成的不同，可以分為對(duì)憲法行為過程的監(jiān)督和對(duì)憲法行為結(jié)果的監(jiān)督。（4）、依照憲法監(jiān)督主體所進(jìn)行的憲法監(jiān)督的方式的不同，可以分為主動(dòng)的憲法監(jiān)督和被動(dòng)的憲法監(jiān)督。2、幾種重要的憲法監(jiān)督形式：（1）人民監(jiān)督：是憲法監(jiān)督的最基本制度。最常見的包括通過選民和原選舉單位對(duì)人民代表或者議員的監(jiān)督來影響創(chuàng)制憲法和實(shí)施憲法的活動(dòng)，通過全民公決的方式對(duì)重要的創(chuàng)制憲法或

54、者是實(shí)施憲法的活動(dòng)進(jìn)行復(fù)決，以及公民個(gè)人可以對(duì)違反憲法的國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的行為提出批評(píng)、意見和建議。（2）立法機(jī)關(guān)的憲法監(jiān)督：由議會(huì)或者是立法機(jī)關(guān)充當(dāng)憲法監(jiān)督者。一般盛行于普通法系國(guó)家。（3）國(guó)家元首的憲法監(jiān)督：在實(shí)行三權(quán)分立制度的美國(guó)，總統(tǒng)也承擔(dān)著保障憲法實(shí)施和尊嚴(yán)的義務(wù)?？偨y(tǒng)對(duì)議會(huì)的立法如果認(rèn)為不符合憲法規(guī)定的精神可以通過口袋否決權(quán)來行使監(jiān)督權(quán)。在法國(guó)，總統(tǒng)對(duì)維護(hù)憲法的權(quán)威也具有監(jiān)督的職責(zé)。 （4）國(guó)家司法機(jī)關(guān)的憲法監(jiān)督：由普通的最高法院或者是專門的憲法法院來監(jiān)督憲法的實(shí)施是憲法監(jiān)督最普遍的形式。3、中國(guó)的憲法監(jiān)督1982年憲法從人民監(jiān)督、最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的憲法監(jiān)督等角度對(duì)憲法監(jiān)

55、督制度的主要方面作了規(guī)定。 第七節(jié) 憲法作用與條件 一、憲法的作用：組織國(guó)家政權(quán)、保障公民權(quán)利、維護(hù)國(guó)家和社會(huì)基本制度、是法治的基本要素、核心要素。二、憲法發(fā)揮作用的基本前提和條件：1、基本前提：民主的憲法和憲法普遍得到遵守。 2、重要條件：確定性、可操作性、明確的法律效力（表現(xiàn)在憲法規(guī)范具有確定力、拘束力、執(zhí)行力）。 自學(xué)指導(dǎo)和參考書目1焦洪昌：憲法學(xué)，北京大學(xué)出版社2004年版。2張千帆：憲法學(xué)導(dǎo)論，法律出版社2004年版。3莫紀(jì)宏：憲法學(xué)，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版。4王世杰、錢端升：比較憲法，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版。5徐秀義、韓大元主編：現(xiàn)代憲法學(xué)基本原理，中國(guó)人民公安大學(xué)2001年版。6日美濃部達(dá)吉：憲法學(xué)原理，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版。 課堂、課外訓(xùn)練1試述中國(guó)憲政建設(shè)的條件。2 憲法監(jiān)督的主要方式有哪些？3 憲法規(guī)范的分類有哪些，試舉例分析？4 試述憲法與普通法