合同審查的結(jié)構(gòu)與方法一汪莉蓉年月江西賢和律師事務(wù)所

1、合同審查的結(jié)構(gòu)與方法合同審查的結(jié)構(gòu)與方法( (一一) )汪莉蓉汪莉蓉20142014年年7 7月月3131日日目目 錄錄 一、合同的概念及合同審查的定義一、合同的概念及合同審查的定義 二、二、 合同審查的分類合同審查的分類 三、合同審查的流程三、合同審查的流程 四、合同審查的方法及案例四、合同審查的方法及案例 1、形式審查、形式審查 2、實(shí)質(zhì)審查、實(shí)質(zhì)審查 五、合同審查中常見問題的分析和處理五、合同審查中常見問題的分析和處理 六、合同通用的示范條款六、合同通用的示范條款合同的概念合同的概念 合同又稱“契約”，對于合同如何下定義，大陸法和英美法一直存在不同的看法。大陸法學(xué)者基本上認(rèn)為合同是一種合

2、意或協(xié)議，英美法學(xué)者大多認(rèn)為合同是一種允諾。我國基本繼受了大陸法的概念，認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。我國合同法第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。” 合同審查的定義合同審查的定義公司各部門，從公司公司各部門，從公司合同管理工作要求，對合同管理工作要求，對合同相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行全面合同相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行全面審核。審核。 法律部門從法律角度法律部門從法律角度對合同文本內(nèi)容的合法對合同文本內(nèi)容的合法性等進(jìn)行的審核。性等進(jìn)行的審核。 廣廣義義狹狹義義在合同簽訂之前，公司各部門依據(jù)法律法規(guī)及公司規(guī)章制度的要在合同簽訂之前，公司各部門依據(jù)法律法規(guī)及公司規(guī)章制度

3、的要求，就合同中存在的法律問題及其他缺陷提出修改、增刪、調(diào)整求，就合同中存在的法律問題及其他缺陷提出修改、增刪、調(diào)整等意見建議的專業(yè)活動(dòng)。等意見建議的專業(yè)活動(dòng)。目目 錄錄 一、合同的概念及合同審查的定義一、合同的概念及合同審查的定義 二、二、 合同審查的分類合同審查的分類 三、合同審查的流程三、合同審查的流程 四、合同審查的方法及案例四、合同審查的方法及案例 1、形式審查、形式審查 2、實(shí)質(zhì)審查、實(shí)質(zhì)審查 五、合同審查中常見問題的分析和處理五、合同審查中常見問題的分析和處理 六、合同通用的示范條款六、合同通用的示范條款合同審查基本分類（一）形式審查形式審查實(shí)質(zhì)審查實(shí)質(zhì)審查對合同審查內(nèi)容中非法對

4、合同審查內(nèi)容中非法律問題部分的審查。律問題部分的審查。主要包括對合同資料的主要包括對合同資料的完整性、文字表述的準(zhǔn)確完整性、文字表述的準(zhǔn)確性、格式的規(guī)范性等形式性、格式的規(guī)范性等形式方面的內(nèi)容進(jìn)行的審查，方面的內(nèi)容進(jìn)行的審查，目的是保證合同的規(guī)范性、目的是保證合同的規(guī)范性、嚴(yán)謹(jǐn)性。嚴(yán)謹(jǐn)性。合同的形式審查主要由合同的形式審查主要由合同起草部門負(fù)責(zé)把關(guān)，合同起草部門負(fù)責(zé)把關(guān)，但其他環(huán)節(jié)的審批人發(fā)現(xiàn)但其他環(huán)節(jié)的審批人發(fā)現(xiàn)問題時(shí)，均可提出修改意問題時(shí)，均可提出修改意見。見。即狹義上的合同法律審查，即狹義上的合同法律審查，主要是對合同文本內(nèi)容的主要是對合同文本內(nèi)容的合法性、完整性等進(jìn)行的合法性、完整性等

5、進(jìn)行的審查，是合同審查的核心審查，是合同審查的核心內(nèi)容，對于法律風(fēng)險(xiǎn)的控內(nèi)容，對于法律風(fēng)險(xiǎn)的控制、合同目的的實(shí)現(xiàn)具有制、合同目的的實(shí)現(xiàn)具有關(guān)鍵性作用。關(guān)鍵性作用。合同的實(shí)質(zhì)問題主要由法合同的實(shí)質(zhì)問題主要由法律人員及相關(guān)專業(yè)人員負(fù)律人員及相關(guān)專業(yè)人員負(fù)責(zé)提出相應(yīng)的修改意見。責(zé)提出相應(yīng)的修改意見。專項(xiàng)審查專項(xiàng)審查全面審查全面審查是指審查部門從專業(yè)角是指審查部門從專業(yè)角度對合同的部分事項(xiàng)進(jìn)行度對合同的部分事項(xiàng)進(jìn)行的審查，審查范圍僅限于的審查，審查范圍僅限于部分條款或問題。部分條款或問題。如業(yè)務(wù)部門對合同商務(wù)如業(yè)務(wù)部門對合同商務(wù)條款的審查，財(cái)務(wù)部門對條款的審查，財(cái)務(wù)部門對合同財(cái)稅條款的審核，技合同財(cái)稅

6、條款的審核，技術(shù)部門對技術(shù)條款的審查術(shù)部門對技術(shù)條款的審查等。等。是指對與合同審查有關(guān)的是指對與合同審查有關(guān)的所有程序及事項(xiàng)全面審查。所有程序及事項(xiàng)全面審查。嚴(yán)格的全面審查：部門或嚴(yán)格的全面審查：部門或個(gè)人獨(dú)立負(fù)責(zé)的全面審查，個(gè)人獨(dú)立負(fù)責(zé)的全面審查，對合同的所有內(nèi)容和程序承對合同的所有內(nèi)容和程序承擔(dān)嚴(yán)格的審查責(zé)任。擔(dān)嚴(yán)格的審查責(zé)任。有限的全面審查：職能部有限的全面審查：職能部門分工協(xié)作的全面審查，合門分工協(xié)作的全面審查，合同管理部門從公司整體角度同管理部門從公司整體角度對合同進(jìn)行全面把控。職能對合同進(jìn)行全面把控。職能部門根據(jù)職責(zé)對不同的事項(xiàng)部門根據(jù)職責(zé)對不同的事項(xiàng)進(jìn)行審查。進(jìn)行審查。范本合同審

7、查范本合同審查非范本合同審查非范本合同審查范本合同條款規(guī)定相對范本合同條款規(guī)定相對成熟，同時(shí)兼顧了雙方成熟，同時(shí)兼顧了雙方利益，具有一定的規(guī)范利益，具有一定的規(guī)范性、權(quán)威性和穩(wěn)定性。性、權(quán)威性和穩(wěn)定性。范本合同審查相對簡便，范本合同審查相對簡便，但有自身的特點(diǎn)和規(guī)律，但有自身的特點(diǎn)和規(guī)律，忽略范本合同的審查有忽略范本合同的審查有一定法律風(fēng)險(xiǎn)。一定法律風(fēng)險(xiǎn)。是指除范本合同以外是指除范本合同以外的其他合同，根據(jù)項(xiàng)目的其他合同，根據(jù)項(xiàng)目具體情況專門擬定，其具體情況專門擬定，其內(nèi)容、形式?jīng)]有固定模內(nèi)容、形式?jīng)]有固定模式。式。非范本合同審查起來非范本合同審查起來相對復(fù)雜，需要結(jié)合法相對復(fù)雜，需要結(jié)合法律

8、分析法、利益風(fēng)險(xiǎn)分律分析法、利益風(fēng)險(xiǎn)分析法、范本比對法及征析法、范本比對法及征求意見法等方法綜合分求意見法等方法綜合分析。析。合同審查的基本分類（三）目目 錄錄 一、合同的概念及合同審查的定義一、合同的概念及合同審查的定義 二、二、 合同審查的分類合同審查的分類 三、合同審查的流程三、合同審查的流程 四、合同審查的方法及案例四、合同審查的方法及案例 1、形式審查、形式審查 2、實(shí)質(zhì)審查、實(shí)質(zhì)審查 五、合同審查中常見問題的分析和處理五、合同審查中常見問題的分析和處理 六、合同通用的示范條款六、合同通用的示范條款公司領(lǐng)導(dǎo)公司領(lǐng)導(dǎo) 法律部門法律部門財(cái)務(wù)財(cái)務(wù)/ /計(jì)劃部門計(jì)劃部門合同審查的流程合同審查

9、的流程串行結(jié)構(gòu)串行結(jié)構(gòu)項(xiàng)目主管部門項(xiàng)目主管部門需求需求/ /執(zhí)行部門執(zhí)行部門經(jīng)辦部門經(jīng)辦部門經(jīng)辦人發(fā)起合同審批經(jīng)辦人發(fā)起合同審批負(fù)責(zé)填寫合同審批表，提交合同負(fù)責(zé)填寫合同審批表，提交合同審查資料，并就相關(guān)信息予以說明審查資料，并就相關(guān)信息予以說明負(fù)責(zé)就合同內(nèi)容及背景文件的負(fù)責(zé)就合同內(nèi)容及背景文件的真實(shí)性及完整性出具意見真實(shí)性及完整性出具意見負(fù)責(zé)就合同內(nèi)容涉及負(fù)責(zé)就合同內(nèi)容涉及本部門工作部分出具意見本部門工作部分出具意見負(fù)責(zé)就合同項(xiàng)目的合規(guī)性出具意見負(fù)責(zé)就合同項(xiàng)目的合規(guī)性出具意見負(fù)責(zé)就合同中的財(cái)務(wù)相關(guān)內(nèi)容出具審批意見負(fù)責(zé)就合同中的財(cái)務(wù)相關(guān)內(nèi)容出具審批意見負(fù)責(zé)就合同內(nèi)容的合法性、相關(guān)資料的完整性及負(fù)

10、責(zé)就合同內(nèi)容的合法性、相關(guān)資料的完整性及其他部門負(fù)責(zé)部分內(nèi)容的形式審查結(jié)果出具意見其他部門負(fù)責(zé)部分內(nèi)容的形式審查結(jié)果出具意見在綜合上述各環(huán)節(jié)意見在綜合上述各環(huán)節(jié)意見的基礎(chǔ)上，出具最終意見的基礎(chǔ)上，出具最終意見公司領(lǐng)導(dǎo)公司領(lǐng)導(dǎo) 法律部門法律部門財(cái)務(wù)財(cái)務(wù)/ /計(jì)劃部門計(jì)劃部門合同審查的流程合同審查的流程并行結(jié)構(gòu)并行結(jié)構(gòu)項(xiàng)目主管部門項(xiàng)目主管部門需求需求/ /執(zhí)行部門執(zhí)行部門經(jīng)辦部門經(jīng)辦部門經(jīng)辦人起草合同經(jīng)辦人起草合同合同審查流程的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)串行結(jié)構(gòu)串行結(jié)構(gòu)并行結(jié)構(gòu)并行結(jié)構(gòu)參與合同審查的各環(huán)節(jié)按照各參與合同審查的各環(huán)節(jié)按照各自職責(zé)依次進(jìn)行合同審查自職責(zé)依次進(jìn)行合同審查基本流程為：經(jīng)辦部門基本流程為：經(jīng)辦

11、部門- -需求需求部門或執(zhí)行部門部門或執(zhí)行部門- -項(xiàng)目主管部門項(xiàng)目主管部門- -財(cái)務(wù)計(jì)劃部門財(cái)務(wù)計(jì)劃部門- -法律部門法律部門- -公司領(lǐng)公司領(lǐng)導(dǎo)導(dǎo)參與合同審查的部分環(huán)節(jié)按照參與合同審查的部分環(huán)節(jié)按照各自職責(zé)同時(shí)進(jìn)行合同審查各自職責(zé)同時(shí)進(jìn)行合同審查基本流程為：經(jīng)辦部門基本流程為：經(jīng)辦部門- -需求需求部門或執(zhí)行部門、項(xiàng)目主管部部門或執(zhí)行部門、項(xiàng)目主管部門、財(cái)務(wù)計(jì)劃部門、法律部門門、財(cái)務(wù)計(jì)劃部門、法律部門- -公司領(lǐng)導(dǎo)公司領(lǐng)導(dǎo) 并行結(jié)構(gòu)由于各審查部門同時(shí)開并行結(jié)構(gòu)由于各審查部門同時(shí)開展工作，各自獨(dú)立出具意見，不展工作，各自獨(dú)立出具意見，不利于審查部門的綜合判斷，但是利于審查部門的綜合判斷，但是

12、在前期溝通比較充分的情況下，在前期溝通比較充分的情況下，能夠比較大幅度縮短審查時(shí)間，能夠比較大幅度縮短審查時(shí)間，提高審查效率。提高審查效率。 串行結(jié)構(gòu)有利于審查部門對合同作出串行結(jié)構(gòu)有利于審查部門對合同作出全面分析，包括其他部門的分析意見，全面分析，包括其他部門的分析意見，能夠保證合同審查質(zhì)量。但在該種結(jié)能夠保證合同審查質(zhì)量。但在該種結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)下，一旦前置環(huán)節(jié)作出否定評構(gòu)設(shè)計(jì)下，一旦前置環(huán)節(jié)作出否定評價(jià)后，合同審查流程即告中止，退回價(jià)后，合同審查流程即告中止，退回經(jīng)辦部門修改，對于前期溝通不夠充經(jīng)辦部門修改，對于前期溝通不夠充分，需要進(jìn)行多次審查的合同，審查分，需要進(jìn)行多次審查的合同，審查效率不

13、高；效率不高； 目目 錄錄 一、合同的概念及合同審查的定義一、合同的概念及合同審查的定義 二、二、 合同審查的分類合同審查的分類 三、合同審查的流程三、合同審查的流程 四、合同審查的方法及案例四、合同審查的方法及案例 1、形式審查、形式審查 2、實(shí)質(zhì)審查、實(shí)質(zhì)審查 五、合同審查中常見問題的分析和處理五、合同審查中常見問題的分析和處理 六、合同通用的示范條款六、合同通用的示范條款合同起草及審查方法合同起草及審查方法利益利益分析法分析法法律法律分析法分析法征求意征求意見法見法范本對范本對比法比法專家確專家確認(rèn)法認(rèn)法以在以在法律前提下，爭取利法律前提下，爭取利益最大化益最大化為原則為原則。對合同的內(nèi)

14、容進(jìn)行綜合分析，對合同的內(nèi)容進(jìn)行綜合分析，考慮公司利益、法律后果及考慮公司利益、法律后果及風(fēng)險(xiǎn)成本之間的關(guān)系，采取風(fēng)險(xiǎn)成本之間的關(guān)系，采取相應(yīng)的處理方法。相應(yīng)的處理方法。對照對照合同法合同法及其司法解釋及其司法解釋對照對照民法通民法通則則、擔(dān)保法擔(dān)保法等法律法規(guī)等法律法規(guī)在了解合同的背在了解合同的背景、目的的基礎(chǔ)景、目的的基礎(chǔ)上，就合同有關(guān)上，就合同有關(guān)內(nèi)容的修改征求內(nèi)容的修改征求經(jīng)辦人員的意見經(jīng)辦人員的意見通過座談會(huì)、研討會(huì)或書面通過座談會(huì)、研討會(huì)或書面咨詢等方式，征求專家、學(xué)咨詢等方式，征求專家、學(xué)者、律師、國家有關(guān)主管部者、律師、國家有關(guān)主管部門或?qū)I(yè)權(quán)威機(jī)構(gòu)的意見門或?qū)I(yè)權(quán)威機(jī)構(gòu)的意見

15、對照國家、行業(yè)對照國家、行業(yè)及公司的范本合及公司的范本合同同 形式審查形式審查0101 實(shí)質(zhì)審查實(shí)質(zhì)審查0202形式審查的內(nèi)容形式審查的內(nèi)容 前置審批流程審查前置審批流程審查1.1.審查項(xiàng)目的開展是否通過了公司的立項(xiàng)審批，有特殊要求的項(xiàng)目還需要審查審查項(xiàng)目的開展是否通過了公司的立項(xiàng)審批，有特殊要求的項(xiàng)目還需要審查是否按規(guī)定履行了相關(guān)手續(xù)，如前期調(diào)研、可行性研究等；是否按規(guī)定履行了相關(guān)手續(xù)，如前期調(diào)研、可行性研究等；2.2.審查供應(yīng)商的選擇是否符合公司采購管理規(guī)定，是否按規(guī)定履行了招投標(biāo)、審查供應(yīng)商的選擇是否符合公司采購管理規(guī)定，是否按規(guī)定履行了招投標(biāo)、供應(yīng)商評審、商務(wù)談判等相關(guān)手續(xù)。供應(yīng)商評審

16、、商務(wù)談判等相關(guān)手續(xù)。報(bào)審資料完整性一致性審查報(bào)審資料完整性一致性審查 審查合同報(bào)審資料是否符合合同審批管理的要求，資料種類是否齊全，是否有審查合同報(bào)審資料是否符合合同審批管理的要求，資料種類是否齊全，是否有缺漏，資料內(nèi)容是否與合同相符等。缺漏，資料內(nèi)容是否與合同相符等。合同文本的形式審查合同文本的形式審查 主要審查文字的準(zhǔn)確性、表達(dá)的嚴(yán)謹(jǐn)性、格式的規(guī)范性及前后邏輯的一致性等主要審查文字的準(zhǔn)確性、表達(dá)的嚴(yán)謹(jǐn)性、格式的規(guī)范性及前后邏輯的一致性等方面，確保合同內(nèi)容的準(zhǔn)確、規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)。方面，確保合同內(nèi)容的準(zhǔn)確、規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)。審查要點(diǎn)審查要點(diǎn)合同文本形式審查要點(diǎn)（一）合同文本形式審查要點(diǎn)（一） 6.6.

17、 審查文本行文邏輯是否前后一致、約定是否明確審查文本行文邏輯是否前后一致、約定是否明確5.5. 審查合同期限的表述是否準(zhǔn)確且前后一致審查合同期限的表述是否準(zhǔn)確且前后一致4.4. 審查合同金額是否準(zhǔn)確一致審查合同金額是否準(zhǔn)確一致3.3. 審查合同當(dāng)事人在文本中的稱謂是否前后一致審查合同當(dāng)事人在文本中的稱謂是否前后一致2.2. 審查合同當(dāng)事人的基本信息是否正確審查合同當(dāng)事人的基本信息是否正確1.1. 審查合同文本結(jié)構(gòu)是否完備審查合同文本結(jié)構(gòu)是否完備9.9. 審查數(shù)字區(qū)間的表述是否明確審查數(shù)字區(qū)間的表述是否明確8.8. 審查排版是否規(guī)范、整齊、美觀審查排版是否規(guī)范、整齊、美觀7.7. 審查合同條款序

18、號是否連續(xù)，合同條款指代是否準(zhǔn)確審查合同條款序號是否連續(xù)，合同條款指代是否準(zhǔn)確11.11. 對于使用范本起草的合同，審查文中空白項(xiàng)是否填寫清楚完整對于使用范本起草的合同，審查文中空白項(xiàng)是否填寫清楚完整10.10. 參考范本或慣用文本起草合同時(shí)，審查相關(guān)信息是否前后一致參考范本或慣用文本起草合同時(shí)，審查相關(guān)信息是否前后一致審查要點(diǎn)審查要點(diǎn)合同文本形式審查要點(diǎn)（二）合同文本形式審查要點(diǎn)（二）21.21.其他與合同文本形式有關(guān)的問題其他與合同文本形式有關(guān)的問題20.20.審查合同文本及附件是否頁簽或加蓋騎縫章審查合同文本及附件是否頁簽或加蓋騎縫章19.19.簽署部分的簽章及日期是否有缺漏、日期是否前

19、后一致簽署部分的簽章及日期是否有缺漏、日期是否前后一致18.18.審查授權(quán)代表的簽字是否與授權(quán)書上受托人的名字一致審查授權(quán)代表的簽字是否與授權(quán)書上受托人的名字一致17.17.審查合同簽署部分對方當(dāng)事人的蓋章是否正確審查合同簽署部分對方當(dāng)事人的蓋章是否正確16.16.審查自然人對方的簽字是否與身份證上的名字一致審查自然人對方的簽字是否與身份證上的名字一致15.15.審查單位對方的法定代表人或負(fù)責(zé)人簽字是否與營業(yè)執(zhí)照上的名字一致審查單位對方的法定代表人或負(fù)責(zé)人簽字是否與營業(yè)執(zhí)照上的名字一致14.14.審查簽字人是否法定代表人或其授權(quán)代表審查簽字人是否法定代表人或其授權(quán)代表13.13.審查合同雙方當(dāng)

20、事人是否在合同上簽字或蓋章審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章12.12.審查合同是否列明了附件清單、且與實(shí)際送審附件內(nèi)容一致審查合同是否列明了附件清單、且與實(shí)際送審附件內(nèi)容一致實(shí)質(zhì)審查實(shí)質(zhì)審查實(shí)質(zhì)審查概述實(shí)質(zhì)審查概述實(shí)質(zhì)審查的概念實(shí)質(zhì)審查的概念實(shí)質(zhì)審查的目的實(shí)質(zhì)審查的目的實(shí)質(zhì)審查的依據(jù)實(shí)質(zhì)審查的依據(jù)實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容主體審查主體審查內(nèi)容審查內(nèi)容審查程序?qū)彶槌绦驅(qū)彶楦鸥攀鍪鰞?nèi)內(nèi)容容實(shí)質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù)實(shí)質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù)主要依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，對合同內(nèi)容的合法性、主要依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，對合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性、完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性等方面的審查。合規(guī)性、完備性、明

21、確性、嚴(yán)謹(jǐn)性等方面的審查。該項(xiàng)審查是合同審查工作的核心內(nèi)容，它對合同風(fēng)該項(xiàng)審查是合同審查工作的核心內(nèi)容，它對合同風(fēng)險(xiǎn)的控制、合同目的的實(shí)現(xiàn)具有至關(guān)重要的作用。險(xiǎn)的控制、合同目的的實(shí)現(xiàn)具有至關(guān)重要的作用。概念概念保證合同內(nèi)容合法合規(guī)、有效、合同權(quán)利義務(wù)約保證合同內(nèi)容合法合規(guī)、有效、合同權(quán)利義務(wù)約定明確，有利于合同履行以及風(fēng)險(xiǎn)的事前控制。定明確，有利于合同履行以及風(fēng)險(xiǎn)的事前控制。目的目的合同法合同法、民法通則民法通則等法律法規(guī)以及等法律法規(guī)以及公司合公司合同管理辦法同管理辦法等公司內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定等公司內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定 。依據(jù)依據(jù) 實(shí)質(zhì)審查之一：合同主體審查實(shí)質(zhì)審查之一：合同主體審查 民事行為

22、能力審查民事行為能力審查特殊經(jīng)營資格審查特殊經(jīng)營資格審查（一）民事行為能力審查（一）民事行為能力審查自然人自然人完全民事行為能力人：年滿完全民事行為能力人：年滿1818周歲的自然人和已滿周歲的自然人和已滿1616周歲未滿周歲未滿1818周周歲，以自己勞動(dòng)收入作為主要生活來源的人；歲，以自己勞動(dòng)收入作為主要生活來源的人；限制民事行為能力人：未滿限制民事行為能力人：未滿1010周歲的自然人和不能完全辨認(rèn)自己行為周歲的自然人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人的精神病人 ；需經(jīng)法定代理人的事前同意和事后追認(rèn)；需經(jīng)法定代理人的事前同意和事后追認(rèn)無民事行為能力人：未滿無民事行為能力人：未滿1010周歲的自然

23、人和不能辨認(rèn)自己行為的精神周歲的自然人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人病人 機(jī)關(guān)法人機(jī)關(guān)法人概念：從中央到地方的具備法人條件的各級各類國家機(jī)關(guān)。如各級政概念：從中央到地方的具備法人條件的各級各類國家機(jī)關(guān)。如各級政府機(jī)關(guān)、人民法院等；府機(jī)關(guān)、人民法院等；審查重點(diǎn)：依法設(shè)立并提供了合法有效的審查重點(diǎn)：依法設(shè)立并提供了合法有效的組織機(jī)構(gòu)代碼證組織機(jī)構(gòu)代碼證。企業(yè)法人企業(yè)法人依法設(shè)立并在有效存續(xù)期間；依法設(shè)立并在有效存續(xù)期間；審查重點(diǎn)：審查重點(diǎn)：審核審核企業(yè)法人營業(yè)證照企業(yè)法人營業(yè)證照并審核合同內(nèi)容是否超出了其經(jīng)營范圍并審核合同內(nèi)容是否超出了其經(jīng)營范圍（一）民事行為能力審查（一）民事行為能力審查概念：人民

24、群眾按照法定程序自愿組織起來進(jìn)行非生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的一種社會(huì)組織。如工會(huì)、概念：人民群眾按照法定程序自愿組織起來進(jìn)行非生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的一種社會(huì)組織。如工會(huì)、婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、各種學(xué)會(huì)及研究團(tuán)體。婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、各種學(xué)會(huì)及研究團(tuán)體。審查重點(diǎn)：對方是否提交了合法有效的審查重點(diǎn)：對方是否提交了合法有效的社會(huì)團(tuán)體法人登記證書社會(huì)團(tuán)體法人登記證書。社會(huì)團(tuán)體法人社會(huì)團(tuán)體法人概念：依法設(shè)立，具備法人條件的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、科學(xué)技術(shù)等公益事業(yè)的概念：依法設(shè)立，具備法人條件的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、科學(xué)技術(shù)等公益事業(yè)的社會(huì)組織。如學(xué)校、醫(yī)院、科學(xué)院、文藝團(tuán)體等。社會(huì)組織。如學(xué)校、醫(yī)院、科學(xué)院、文藝團(tuán)體等。審查

25、重點(diǎn)：對方是否提供了合法有效的審查重點(diǎn)：對方是否提供了合法有效的事業(yè)單位法人證書事業(yè)單位法人證書。事業(yè)單位法人事業(yè)單位法人依法成立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但不具備法人資格的組織。最高人民法院依法成立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但不具備法人資格的組織。最高人民法院關(guān)于適用關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見中第中第40條規(guī)定的條規(guī)定的9種情形種情形 。 其他組織其他組織 、民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不

26、具備法人資格的組織，包括：括：（）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；（）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；（）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外（）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；資企業(yè)；（）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體（）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體（）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；（）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；（）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；（）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的

27、分支機(jī)構(gòu)；（）中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；（）中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；（）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（）符合本條規(guī)定條件的其他組織。（）符合本條規(guī)定條件的其他組織。（二）特殊經(jīng)營資格審查從事金融業(yè)，不僅有營業(yè)執(zhí)照，還需要銀監(jiān)會(huì)頒發(fā)的金融許可證；從事金融業(yè)，不僅有營業(yè)執(zhí)照，還需要銀監(jiān)會(huì)頒發(fā)的金融許可證；電信企業(yè)需要有工信部頒發(fā)的基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)許可證或增值電信業(yè)務(wù)許電信企業(yè)需要有工信部頒發(fā)的基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)許可證或增值電信業(yè)務(wù)許可證；可證；建設(shè)工程施工企業(yè)需要具有不同等級的施工許可證；建設(shè)工程施工企業(yè)需要具有不同等

28、級的施工許可證；通信建設(shè)工程企業(yè)需要不同等級的通信工程施工許可證；通信建設(shè)工程企業(yè)需要不同等級的通信工程施工許可證；從事廣告業(yè)務(wù)的企業(yè)僅需要審查其從事廣告業(yè)務(wù)的企業(yè)僅需要審查其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍的經(jīng)營范圍是否有相應(yīng)的廣告業(yè)務(wù)，但如果法律規(guī)定兼營廣告業(yè)務(wù)的單位，如是否有相應(yīng)的廣告業(yè)務(wù)，但如果法律規(guī)定兼營廣告業(yè)務(wù)的單位，如出版社電視臺等事業(yè)單位法人，則還需要出版社電視臺等事業(yè)單位法人，則還需要廣告經(jīng)營許可證廣告經(jīng)營許可證；實(shí)質(zhì)審查之二：合同內(nèi)容審查實(shí)質(zhì)審查之二：合同內(nèi)容審查合法合規(guī)性審查合法合規(guī)性審查完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查訂立程序?qū)彶橛喠⒊绦驅(qū)?/p>

29、查（一）合法合規(guī)性審查要點(diǎn)（一）合法合規(guī)性審查要點(diǎn) 審查合同主體是否合法審查合同主體是否合法審查合同名稱是否正確審查合同名稱是否正確審查所用合同范本或慣用文本依審查所用合同范本或慣用文本依據(jù)的規(guī)范或引用的法律法規(guī)等內(nèi)據(jù)的規(guī)范或引用的法律法規(guī)等內(nèi)容是否過于陳舊容是否過于陳舊審查要點(diǎn)審查要點(diǎn)審查合同的內(nèi)容是否合法審查合同的內(nèi)容是否合法審查合同的內(nèi)容是否顯失公平審查合同的內(nèi)容是否顯失公平審查格式條款的規(guī)定是否符合法審查格式條款的規(guī)定是否符合法律的規(guī)定律的規(guī)定審查合同中的免責(zé)條款是否合法審查合同中的免責(zé)條款是否合法審查法律適用的選擇是否符合審查法律適用的選擇是否符合國家的強(qiáng)制性規(guī)定國家的強(qiáng)制性規(guī)定審查

30、合同中對管轄權(quán)的選擇是否審查合同中對管轄權(quán)的選擇是否符合專屬管轄規(guī)定符合專屬管轄規(guī)定如果補(bǔ)充協(xié)議延長了原合同有效期，如果補(bǔ)充協(xié)議延長了原合同有效期，審查是否符合合同續(xù)簽的規(guī)定審查是否符合合同續(xù)簽的規(guī)定如果補(bǔ)充協(xié)議增加了項(xiàng)目的費(fèi)如果補(bǔ)充協(xié)議增加了項(xiàng)目的費(fèi)用支出，審查是否符合公司的用支出，審查是否符合公司的預(yù)算管理規(guī)定。預(yù)算管理規(guī)定。（二）完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查要點(diǎn)（二）完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查要點(diǎn) 完備性完備性明確性明確性嚴(yán)謹(jǐn)性嚴(yán)謹(jǐn)性條款之間是否沖突條款之間是否沖突合同條款是合同條款是否完備否完備交易程序是否明確且定交易程序是否明確且定有時(shí)限、責(zé)任方；有時(shí)限、責(zé)任方；合同條款是否明確、合同

31、條款是否明確、具體、可識別具體、可識別條款是否充分考慮了合同履條款是否充分考慮了合同履行中可能發(fā)生的問題行中可能發(fā)生的問題是否由于表述不嚴(yán)謹(jǐn)而存在是否由于表述不嚴(yán)謹(jǐn)而存在權(quán)利義務(wù)不明確權(quán)利義務(wù)不明確權(quán)利義務(wù)及違約條款是否權(quán)利義務(wù)及違約條款是否明確可操作明確可操作附件、補(bǔ)充協(xié)議的內(nèi)容是否附件、補(bǔ)充協(xié)議的內(nèi)容是否與主合同的內(nèi)容一致與主合同的內(nèi)容一致用語是否清楚、完整、準(zhǔn)確用語是否清楚、完整、準(zhǔn)確無誤，是否會(huì)產(chǎn)生歧義無誤，是否會(huì)產(chǎn)生歧義對知識產(chǎn)權(quán)或商業(yè)秘密等對知識產(chǎn)權(quán)或商業(yè)秘密等是否采取了相應(yīng)的措施是否采取了相應(yīng)的措施合同條款是否可操作合同條款是否可操作爭議解決方式是否可行爭議解決方式是否可行合同的

32、條款（一）合同的條款（一）n必要條款和任意條款必要條款和任意條款l必要條款必要條款是指根據(jù)合同的性質(zhì)和目的應(yīng)當(dāng)具有的，是指根據(jù)合同的性質(zhì)和目的應(yīng)當(dāng)具有的，影響合同成立或合同目的實(shí)現(xiàn)的條款。影響合同成立或合同目的實(shí)現(xiàn)的條款。包括：名稱、住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履包括：名稱、住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、爭議解決方法等行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、爭議解決方法等 l任意條款任意條款是根據(jù)合同的性質(zhì)和目的當(dāng)事人可以自是根據(jù)合同的性質(zhì)和目的當(dāng)事人可以自由約定，不影響合同成立或合同目的實(shí)現(xiàn)的條款。由約定，不影響合同成立或合同目的實(shí)現(xiàn)的條款。n合同示范文本合同示范文本

33、l當(dāng)事人可以參照各類示范文本訂當(dāng)事人可以參照各類示范文本訂立合同立合同l示范文本本身不屬于格式合同，示范文本本身不屬于格式合同，當(dāng)事人可以依照需要進(jìn)行修改、補(bǔ)當(dāng)事人可以依照需要進(jìn)行修改、補(bǔ)充、完善。充、完善。n問題：合同未包括一般主要條款，是否影響合同成立？問題：合同未包括一般主要條款，是否影響合同成立？ 合同空缺條款的確定規(guī)則合同空缺條款的確定規(guī)則合同法合同法第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（四）質(zhì)

34、量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。（八）解決爭議的方法。合同的條款（二）合同的條款（二）p 合同空缺條款的一般確定規(guī)則：合同空缺條款的一般確定規(guī)則：一個(gè)原則：一個(gè)原則：法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定優(yōu)先，如，質(zhì)量條款必須遵守法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定優(yōu)先，如，質(zhì)量條款必須遵守產(chǎn)品質(zhì)量法產(chǎn)品質(zhì)量法；三個(gè)辦法：三個(gè)辦法：沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充；沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款

35、或者交易習(xí)慣確定。還不能確定的，則適用合同法還不能確定的，則適用合同法62條條的具體規(guī)定。的具體規(guī)定。 合同法解釋（二）合同法解釋（二）第第1條：當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名條：當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第61條、條、

36、第第62條、第條、第125條等有關(guān)規(guī)定予以確定。條等有關(guān)規(guī)定予以確定。 第六十一條第六十一條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 第六十二條第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 （三）履行

37、地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。某合同的驗(yàn)收條款僅約定：某合同的驗(yàn)收條款僅約定：“乙方所提供的乙方所提供的XXXXXXXX成果需通成果需通過甲方（我公司）驗(yàn)收過甲方（我公司）驗(yàn)收”。審查示例審查示例這種約定有無問題？這種約定有無問題？實(shí)質(zhì)審查之三：合同訂立程序?qū)彶閷?shí)質(zhì)審查之三：合同訂立程序?qū)彶槿绾贤?/p>

38、生效需經(jīng)相關(guān)政府部門報(bào)批、登記、備案手續(xù)或者需要辦理公如合同生效需經(jīng)相關(guān)政府部門報(bào)批、登記、備案手續(xù)或者需要辦理公證手續(xù)。證手續(xù)。目的目的保證訂立程序的合法性。保證訂立程序的合法性。適用范圍適用范圍合同訂立程序是否合法關(guān)系到合同能否正常生效的特殊合同。合同訂立程序是否合法關(guān)系到合同能否正常生效的特殊合同。實(shí)質(zhì)審查之三：程序合法性審查要點(diǎn)實(shí)質(zhì)審查之三：程序合法性審查要點(diǎn) 審查合同所審查合同所附條件或期限的附條件或期限的必要性、合理性必要性、合理性和合法性，并審和合法性，并審查條件是否成就、查條件是否成就、期限是否屆至等期限是否屆至等需要依法辦理批準(zhǔn)、需要依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，審查合登記手續(xù)的

39、，審查合同是否就向有關(guān)同是否就向有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記或備機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記或備案做出明確的約定案做出明確的約定公證生效的合同，公證生效的合同，審查是否實(shí)際到審查是否實(shí)際到公證機(jī)關(guān)辦理公證公證機(jī)關(guān)辦理公證采取抵押方式采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須定或合同要求必須辦理抵押物登記辦理抵押物登記的，審查是否辦理的，審查是否辦理了登記手續(xù)。了登記手續(xù)。采取質(zhì)押方式采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按合同擔(dān)保的，應(yīng)按合同中約定的質(zhì)物交中約定的質(zhì)物交付時(shí)間，審查當(dāng)事付時(shí)間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物人是否履行了質(zhì)物交付或質(zhì)押登交付或質(zhì)押登記的約定。記的約定。約定第三人為約定第三人為保證人的，審查是

40、保證人的，審查是否有保證人的簽否有保證人的簽字或蓋章以及簽字或蓋章以及簽章是否有效章是否有效程序合法性審查要點(diǎn)程序合法性審查要點(diǎn)目目 錄錄 一、合同的概念及合同審查的定義一、合同的概念及合同審查的定義 二、二、 合同審查的分類合同審查的分類 三、合同審查的流程三、合同審查的流程 四、合同審查的方法及案例四、合同審查的方法及案例 1、形式審查、形式審查 2、實(shí)質(zhì)審查、實(shí)質(zhì)審查 五、合同審查中常見問題的分析和處理五、合同審查中常見問題的分析和處理 六、合同通用的示范條款六、合同通用的示范條款鑒于條款的忽視鑒于條款的忽視 相關(guān)建議相關(guān)建議合同中的鑒于條款，一般指合同開頭的敘述性條款合同中的鑒于條款，

41、一般指合同開頭的敘述性條款，并非合同的必備，并非合同的必備條款。條款。對于鑒于條款，大多數(shù)合同當(dāng)事人并未給予充分重視，認(rèn)為可對于鑒于條款，大多數(shù)合同當(dāng)事人并未給予充分重視，認(rèn)為可有可無，或者認(rèn)為是有可無，或者認(rèn)為是“說廢話說廢話”。但事實(shí)上，鑒于條款的作用并不簡。但事實(shí)上，鑒于條款的作用并不簡單單。一般可言，鑒于條款主要包括以下幾類：第一類，闡明雙方一般可言，鑒于條款主要包括以下幾類：第一類，闡明雙方當(dāng)事人簽訂合同初衷及希望達(dá)成的目的，稱之為目的類鑒于當(dāng)事人簽訂合同初衷及希望達(dá)成的目的，稱之為目的類鑒于條款；第二類，言明簽訂合同的背景，所依賴的事實(shí)條件或條款；第二類，言明簽訂合同的背景，所依賴

42、的事實(shí)條件或基礎(chǔ)性法律行為，基礎(chǔ)性法律行為，稱之稱之為基礎(chǔ)類鑒于條款；第三類，描述合為基礎(chǔ)類鑒于條款；第三類，描述合同標(biāo)的物的情況，包括權(quán)屬狀況、物理狀況等，姑且稱之為同標(biāo)的物的情況，包括權(quán)屬狀況、物理狀況等，姑且稱之為標(biāo)的類鑒于條款。標(biāo)的類鑒于條款。 在根本違約情形下，目的類鑒于條款有助于保障當(dāng)事人的法定解除權(quán)。根據(jù)合同法第九十四條的規(guī)定，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；”，因不可抗力或一方違約導(dǎo)致守約方合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，守約方有權(quán)解除合同。但實(shí)踐中往往對合同目的是否無法實(shí)現(xiàn)存

43、有較大爭議，如鑒于條款明確約定了當(dāng)事人訂立合同的目的，將大大減少雙方的訴爭，有利于保障當(dāng)事人的法定解除權(quán)。目的類鑒于條款的作用目的類鑒于條款的作用 標(biāo)的類鑒于條款用于描述標(biāo)的物的物理屬性、權(quán)屬狀況，其重要性尤其體現(xiàn)在瑕疵披露方面。 例如：在租賃合同中，出租方對租賃物瑕疵是否進(jìn)行披露直接關(guān)系到責(zé)任承擔(dān)的問題標(biāo)的類鑒于條款標(biāo)的類鑒于條款若為法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分若為法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其自身不具有民事主體資格，其對外簽訂的合支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其自身不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同

44、一般會(huì)被確認(rèn)無效。只有事后經(jīng)法人追認(rèn)，方可視為法人行為，可被確認(rèn)同一般會(huì)被確認(rèn)無效。只有事后經(jīng)法人追認(rèn)，方可視為法人行為，可被確認(rèn)有效。因此，不得同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。有效。因此，不得同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。法人的分支機(jī)構(gòu)若屬于法人的分支機(jī)構(gòu)若屬于“其他組織其他組織”的范疇，可以作為法律上的合同主體。的范疇，可以作為法律上的合同主體。同時(shí)，還應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模大小、履約能力高低等情況，全面衡量與其同時(shí)，還應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模大小、履約能力高低等情況，全面衡量與其簽約的法律風(fēng)險(xiǎn)。從安全角度考慮，建議最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人簽約的法律風(fēng)險(xiǎn)。從安全角度考慮，建議最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法

45、人對其簽署合同的授權(quán)文件。對其簽署合同的授權(quán)文件。分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題 法人分支機(jī)構(gòu)不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定的法法人分支機(jī)構(gòu)不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。律風(fēng)險(xiǎn)。合同付款條款的審查合同付款條款的審查意義意義存在問題存在問題審查要點(diǎn)審查要點(diǎn)付款條款將價(jià)款的支付款條款將價(jià)款的支付條件和對方在各階付條件和對方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過設(shè)定密切聯(lián)系，通過設(shè)定價(jià)款支付的時(shí)間點(diǎn)和價(jià)款支付的時(shí)間點(diǎn)和付款比例來促使合同付款比例來促使合同對方及時(shí)如約履行合對方及時(shí)如約履行合同義務(wù)。同義務(wù)。不應(yīng)一次性付款的

46、合同不應(yīng)一次性付款的合同選擇了一次性付款；選擇了一次性付款；分期付款的合同，付款分期付款的合同，付款比例不恰當(dāng)，首付款比比例不恰當(dāng)，首付款比例過高，付款條件未與例過高，付款條件未與制約對方履行相應(yīng)合同制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合等。義務(wù)相結(jié)合等。根據(jù)合同中對方應(yīng)履行根據(jù)合同中對方應(yīng)履行的主要合同義務(wù)，確定的主要合同義務(wù)，確定若干個(gè)付款時(shí)間點(diǎn)，如：若干個(gè)付款時(shí)間點(diǎn)，如：合同生效時(shí)間；合同經(jīng)合同生效時(shí)間；合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登記、備案的時(shí)間；交付記、備案的時(shí)間；交付時(shí)間；驗(yàn)收合格時(shí)間；時(shí)間；驗(yàn)收合格時(shí)間；質(zhì)量保證期屆滿時(shí)間。質(zhì)量保證期屆滿時(shí)間。合同用語不準(zhǔn)確的問題合同用語

47、不準(zhǔn)確的問題合同用語不確切，不但使合同缺乏操作性，而且還會(huì)導(dǎo)致合同用語不確切，不但使合同缺乏操作性，而且還會(huì)導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生。糾紛的產(chǎn)生。應(yīng)注意審查法律用語的準(zhǔn)確性。應(yīng)注意審查法律用語的準(zhǔn)確性。如如“定金定金”與與“訂金訂金”、“權(quán)利權(quán)利”與與“權(quán)權(quán)力力”、“抵押抵押”與與“質(zhì)押質(zhì)押”等的區(qū)別。等的區(qū)別。避免使用不可量化或模棱兩可的詞語。避免使用不可量化或模棱兩可的詞語。如巨大的、重要的、優(yōu)良的、好的、大的、如巨大的、重要的、優(yōu)良的、好的、大的、 大約、相當(dāng)?shù)取４蠹s、相當(dāng)?shù)?。涉及到簡稱時(shí)必須有解釋。涉及到簡稱時(shí)必須有解釋。對容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，對容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要

48、定義，用詞要統(tǒng)一，標(biāo)點(diǎn)符號亦不可輕視。標(biāo)點(diǎn)符號亦不可輕視。簡稱簡稱常用法律用語常用法律用語其他用語其他用語名詞解釋名詞解釋知識產(chǎn)權(quán)歸屬條款的約定問題知識產(chǎn)權(quán)歸屬條款的約定問題 廣告、技術(shù)、委托設(shè)計(jì)制作合同應(yīng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款廣告、技術(shù)、委托設(shè)計(jì)制作合同應(yīng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款;采購采購類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、支撐服務(wù)類類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、支撐服務(wù)類合同、施工類合同中可根據(jù)具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款；合同、施工類合同中可根據(jù)具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款；而租賃類合同，一般無需設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款。而租賃類合同，一般無需設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款。 明確產(chǎn)品（作品）的知識產(chǎn)權(quán)歸屬，并規(guī)定使

49、用的限制明確產(chǎn)品（作品）的知識產(chǎn)權(quán)歸屬，并規(guī)定使用的限制 明確規(guī)定產(chǎn)品（作品）中所涉及的任何文案、文檔、圖片、視頻、明確規(guī)定產(chǎn)品（作品）中所涉及的任何文案、文檔、圖片、視頻、軟件等均不會(huì)侵犯任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)，否則應(yīng)由賣方軟件等均不會(huì)侵犯任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)，否則應(yīng)由賣方/許可方許可方/受托方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。受托方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 模板模式模板模式單方所有，非經(jīng)單方所有，非經(jīng)本公司事先書面本公司事先書面同意，不得以任同意，不得以任何方式使用或向何方式使用或向第三方披露第三方披露共有：不得侵害對共有：不得侵害對方的合法權(quán)益；賣方的合法權(quán)益；賣方方/ /許可方許可方/ /受托方受托方對軟件作

50、品的任何對軟件作品的任何升級應(yīng)免費(fèi)為本公升級應(yīng)免費(fèi)為本公司提供。司提供。共有，除本合同共有，除本合同已有約定之外，已有約定之外，任何一方擬使用任何一方擬使用或處置該軟件作或處置該軟件作品必須事先取得品必須事先取得對方同意對方同意單方所有，但在本單方所有，但在本合同履行完畢后，合同履行完畢后，賣方賣方/ /許可方許可方/ /受托受托方為介紹其自身業(yè)方為介紹其自身業(yè)績之需要可以引用績之需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容相關(guān)的內(nèi)容如：軟件類合同知識產(chǎn)權(quán)條款的模式如：軟件類合同知識產(chǎn)權(quán)條款的模式“無救濟(jì)即無權(quán)利”，沒有違約條款，合同的正常履行就缺乏足夠的保障。雖然部分合同有其法定的責(zé)任范圍或種類，但這種責(zé)任往往不

51、足以彌補(bǔ)當(dāng)事人的損失，更加難以達(dá)到許多當(dāng)事人希望達(dá)到的震懾違約的作用。實(shí)際上，如果缺乏對違約表現(xiàn)的清楚界定，缺乏對違約責(zé)任及責(zé)任承擔(dān)方式的明確描述，當(dāng)事人在事后舉證經(jīng)常會(huì)遇到種種困難。違約責(zé)任條款違約責(zé)任條款違約責(zé)任違約責(zé)任承擔(dān)方式的選擇適用問題承擔(dān)方式的選擇適用問題約定過高的判斷問題約定過高的判斷問題違約責(zé)任的承擔(dān)形式主要違約責(zé)任的承擔(dān)形式主要有五種：繼續(xù)履行、賠償有五種：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任和定金責(zé)任。約金責(zé)任和定金責(zé)任。 根據(jù)合同性質(zhì)和目的選擇根據(jù)合同性質(zhì)和目的選擇違約責(zé)任承擔(dān)方式。違約責(zé)任承擔(dān)方式。在違約條款的設(shè)計(jì)上，采在違約條款的設(shè)計(jì)上，

52、采用多種違約責(zé)任承擔(dān)方式，用多種違約責(zé)任承擔(dān)方式，加重對方的違約成本，制加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。約對方的違約行為。 審查違約責(zé)任條款，應(yīng)注審查違約責(zé)任條款，應(yīng)注意審查責(zé)任數(shù)額的確定方意審查責(zé)任數(shù)額的確定方式是否明確具體。式是否明確具體。合同法合同法司法解釋（二）司法解釋（二）明確規(guī)定，明確規(guī)定，“當(dāng)事人約定當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以百分之三十的，一般可以認(rèn)定為認(rèn)定為合同法合同法第一百一十第一百一十四條第二款規(guī)定的四條第二款規(guī)定的“過分過分高于造成的損失高于造成的損失”。 不可抗力條款的約定問題不可抗力條款的約定問題應(yīng)根據(jù)公司在具

53、體合同中的不同地位來具體分析。目前各項(xiàng)合同類別中，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同中的不同地位來具體分析。目前各項(xiàng)合同類別中，一般均應(yīng)設(shè)置不可抗力條款，尤其是對于施工、租賃類等履行期限較長的一般均應(yīng)設(shè)置不可抗力條款，尤其是對于施工、租賃類等履行期限較長的同而言。同而言。 如合同中的主要義務(wù)由相對方履行的，則對于不可抗力條款，可作較為原如合同中的主要義務(wù)由相對方履行的，則對于不可抗力條款，可作較為原則性的規(guī)定，同時(shí)對于列舉的不可抗力事件則可以盡可能的少。則性的規(guī)定，同時(shí)對于列舉的不可抗力事件則可以盡可能的少。設(shè)定原則設(shè)定原則不可抗力是不能預(yù)見，不能避免并不能克服的客觀情況不可抗力是不能預(yù)見，不能避免并不能克

54、服的客觀情況 爭議解決條款約定問題爭議解決條款約定問題訴訟與仲裁的主要區(qū)別訴訟與仲裁的主要區(qū)別程序方面程序方面開庭方式開庭方式自由自由選擇權(quán)選擇權(quán)裁決的裁決的強(qiáng)制力強(qiáng)制力裁決裁決的質(zhì)量的質(zhì)量涉外糾紛涉外糾紛的執(zhí)行方式的執(zhí)行方式訴訟與仲裁是各有利弊，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、爭議的類型等不同情況訴訟與仲裁是各有利弊，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、爭議的類型等不同情況進(jìn)行相對有利的選擇。進(jìn)行相對有利的選擇。爭議解決條款約定問題（二）爭議解決條款約定問題（二）1. 1. 選擇訴訟方式選擇訴訟方式審查時(shí)存在的常見錯(cuò)誤有：審查時(shí)存在的常見錯(cuò)誤有：表述不清楚，容易表述不清楚，容易產(chǎn)生歧義，如：爭產(chǎn)生歧義，如：

55、爭議由守約方所在地議由守約方所在地法院管轄、由當(dāng)?shù)胤ㄔ汗茌牎⒂僧?dāng)?shù)胤ㄔ汗茌牭?；法院管轄等；約定由原告所在地、約定由原告所在地、被告所在地、合同被告所在地、合同簽訂地、合同履行簽訂地、合同履行地以及標(biāo)的物所在地以及標(biāo)的物所在地以外的法院管轄地以外的法院管轄約定違反了級別管約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通轄的規(guī)定，如普通案件約定由中級法案件約定由中級法院管轄院管轄約定違反了專屬管約定違反了專屬管轄的規(guī)定，如房屋轄的規(guī)定，如房屋租賃糾紛約定租賃糾紛約定“由由甲方或乙方所在地甲方或乙方所在地法院管轄法院管轄”2.2.選擇仲裁方式選擇仲裁方式仲裁條款存在的問題有：仲裁條款存在的問題有：約定仲裁地點(diǎn)但沒有

56、約定仲裁機(jī)構(gòu)，約定仲裁地點(diǎn)但沒有約定仲裁機(jī)構(gòu)，或雖然有約定，但約定的仲裁機(jī)構(gòu)名或雖然有約定，但約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱的方式、術(shù)語不規(guī)范、不完整。稱的方式、術(shù)語不規(guī)范、不完整。同時(shí)約定兩個(gè)以上同時(shí)約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁機(jī)構(gòu)。 既約定仲裁，又約既約定仲裁，又約定訴訟定訴訟。被動(dòng)條款的使用問題被動(dòng)條款的使用問題自動(dòng)順延自動(dòng)順延條款問題條款問題設(shè)置：設(shè)置：“合同期限屆滿后，如果雙方無書合同期限屆滿后，如果雙方無書面異議，則合同有效期自動(dòng)順延面異議，則合同有效期自動(dòng)順延N N年年”，適用：租賃類合同盡量使用，但合作類或適用：租賃類合同盡量使用，但合作類或服務(wù)類合同不宜使用。服務(wù)類合同不宜使用。過期不驗(yàn)收

57、過期不驗(yàn)收條款問題條款問題后果：其他不作為即默示接受條款，如驗(yàn)后果：其他不作為即默示接受條款，如驗(yàn)收條款規(guī)定收條款規(guī)定適用：盡可能少做此類約定，即使約定，適用：盡可能少做此類約定，即使約定，根據(jù)自己的合同地位設(shè)定合理的時(shí)間。根據(jù)自己的合同地位設(shè)定合理的時(shí)間。公章與合同專用章在合同簽訂中的使用公章與合同專用章在合同簽訂中的使用問題問題合同工作具有常規(guī)性、合同工作具有常規(guī)性、專業(yè)性，使用合同專用專業(yè)性，使用合同專用章可以實(shí)現(xiàn)合同的專項(xiàng)章可以實(shí)現(xiàn)合同的專項(xiàng)管理，更好地控制合同管理，更好地控制合同風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)。合同簽訂加蓋合同專合同簽訂加蓋合同專用章，可以使得合同生用章，可以使得合同生效經(jīng)過法律部門人員

58、的效經(jīng)過法律部門人員的審查把關(guān)，能夠有效防審查把關(guān)，能夠有效防止合同不經(jīng)法律審查就止合同不經(jīng)法律審查就直接對外簽訂生效問題直接對外簽訂生效問題的出現(xiàn)。的出現(xiàn)。公章與合同專用章的區(qū)別公章與合同專用章的區(qū)別公章與公章與合同章合同章 1 1、用途范圍及效力不同。、用途范圍及效力不同。合同專用章專用于合同的簽合同專用章專用于合同的簽訂，其效力僅限于合同簽訂。訂，其效力僅限于合同簽訂。公章則具有代表公司的功能，公章則具有代表公司的功能，其效力可及于公司一切事務(wù)，其效力可及于公司一切事務(wù)，如文件、通知及證明等，具如文件、通知及證明等，具有行政管理作用。有行政管理作用。2 2、管理部門不同。、管理部門不同。

59、合同專用章的管理部門一般合同專用章的管理部門一般為法律部門，為法律部門，公章的管理部門一般為公司公章的管理部門一般為公司的綜合管理部門的綜合管理部門合同專用章實(shí)現(xiàn)合同專項(xiàng)管理合同專用章實(shí)現(xiàn)合同專項(xiàng)管理私人印章能否代替簽字的問題私人印章能否代替簽字的問題目前合同的生效條款一般約定為目前合同的生效條款一般約定為“本合同自雙方簽字蓋章之本合同自雙方簽字蓋章之日起生效日起生效”。即合同的生效，既要求蓋章同時(shí)還要求合同主。即合同的生效，既要求蓋章同時(shí)還要求合同主體對應(yīng)的法定代表人或授權(quán)代表人在合同上簽字。體對應(yīng)的法定代表人或授權(quán)代表人在合同上簽字。由于私人名章一般沒有行政備案，發(fā)生爭議時(shí)難以確定其真由于

60、私人名章一般沒有行政備案，發(fā)生爭議時(shí)難以確定其真實(shí)性，建議對方代表人最好親筆簽字，盡量避免加蓋私人印實(shí)性，建議對方代表人最好親筆簽字，盡量避免加蓋私人印章。章。補(bǔ)充關(guān)于電子簽章的規(guī)定補(bǔ)充關(guān)于電子簽章的規(guī)定目目 錄錄 一、合同的概念及合同審查的定義一、合同的概念及合同審查的定義 二、二、 合同審查的分類合同審查的分類 三、合同審查的流程三、合同審查的流程 四、合同審查的方法及案例四、合同審查的方法及案例 1、形式審查、形式審查 2、實(shí)質(zhì)審查、實(shí)質(zhì)審查 五、合同審查中常見問題的分析和處理五、合同審查中常見問題的分析和處理 六、合同通用的示范條款六、合同通用的示范條款合同文本通用示范條款合同文本通用