自考商法二復習資料

1、第一章商法概述第一節(jié)商法的概念及其調(diào)整對象【單選】商法是調(diào)整商事關(guān)系中商主體及其商行為的法律規(guī)范總稱?！径噙x，簡答】商法的特征。(1) 較強的兼容性。(2) 技術(shù)性。營利性。安全性。【多選、簡答】商法的原則。(1) 提高交易效率原則。(2) 強化商事組織原則(3) 維護交易公平原則。(4) 安全交易原則。第二節(jié)商主體【名詞解釋】商主體：是指具有商法上的資格或能力、能夠以自己的名義從事商行為，享 有商法上的權(quán)利并承擔商法上的義務的組織和個人?！竞喆稹繕?gòu)成商主體必須包含的要素：(1) 商主體必須同時具備權(quán)利能力和行為能力；(2) 必須從事特定的持續(xù)性的營利活動；(3) 所進行的行為必須是具有特定性

2、的商行為；(4) 應當進行登記，商主體的權(quán)利能力和行為能力必須經(jīng)過國家機關(guān)特別授權(quán)程序。【簡答】商主體的特征。(1) 商主體是具有商事權(quán)利能力和商行為能力的人；(2) 商主體是從事以營利為目的經(jīng)營性活動；(3) 商主體必須是專門實施商行為的人；(4) 商主體的權(quán)利能力和行為能力必須經(jīng)過登記而取得?！径噙x】以商人是否具有法人資格為標準，商人可以分為商自然人、直合伙、商法人?！径噙x】以是否經(jīng)過特定的程序登記、從事特定的商行為為標準，商人可以分為法定商人 和注冊商人?！径噙x】以營業(yè)規(guī)模的大小為標準，商人又可以分為小商人和大商人。第三節(jié)商行為【名詞解釋】商行為：是指具有商行為能力的商主體從事以營利為目

3、的的營業(yè)性法律行為?！竞喆稹可绦袨榈奶卣?。(1) 商行為是商主體以營利為目的所進行的法律行為。(2) 商行為屬于營業(yè)性的行為。(3) 商行為是具有商行為能力的主體從事的營業(yè)性的活動?！径噙x】商行為的分類：(1) 絕對商行為與相對商行塑；(2) 單方商行為與雙方商行為(3) 基本商行為和輔助商行為?！久~解釋】商行為代理：是指商事代理人以營利為目的接受被代理人的委托，在委托的 范圍內(nèi)以符合經(jīng)濟的原則同第三人建立商事法律關(guān)系，其法律后果由被代理人承擔的商行 為?！竞喆稹可绦袨榇淼奶卣?。(1) 商行為代理只能來源于作為商人身份的被代理人的委托。(2) 商行為的代理人是依法成立的代理商，其代理權(quán)限相

4、對較寬。(3) 商行為代理是有償代理。(4) 商行為代理不以 顯名”為必要原則。【單選、案例分析】商行為代理以非顯名主義”為原則，代理人既可以以自己的名義實施代理行為，也可以以被代理人的名義實施代理行為。第四節(jié)商號及商號權(quán)【名詞解釋】商號：是指商主體在營業(yè)活動中所使用的與其他商主體相互區(qū)別的稱號?！竞喆稹可烫柕奶卣?。(1) 商號是商主體使用的名稱。(2) 商號是商主體用以代表自己的名稱，是商主體相互區(qū)別的外在標志。(3) 商號是商主體從事營業(yè)行為時使用的名稱?！締芜x】一個商自然人要獲得商號，必須經(jīng)過法定的程序，而且只有在從事營業(yè)性活動時 才能使用?！締芜x】商號隨所依附的廠商消亡而終止?！締芜x】

5、關(guān)于商號的選用。我國基本上實行的是商號真實原則。【單選】商號的文字應當使用兩個以上的規(guī)范的漢字表示。民族自治地方的企業(yè)名稱可同 時使用自治地方通用民族文字?！締芜x】一個商主體只能選用一個商號?！締芜x】1 在商主體的商弓中使用總”字的，必須下設(shè)三個以上分支機構(gòu)。2 能夠獨立承擔民事責任的分支機構(gòu)，應當使用獨立的商號，并可使用其從屬的 商主體商號的字號。3.能獨立承擔民事責任的分支機構(gòu)苒設(shè)分支機構(gòu)的，所設(shè)立的分支機構(gòu)不得在其 名稱中使用總機構(gòu)的商號?！径噙x】商號權(quán)主要包括專有權(quán)和使用權(quán)兩個方面?！就泊稹可烫枡?quán)的特征。(1) 商號權(quán)具有區(qū)域性。(2) 商號權(quán)具有公開性。(3) 商號權(quán)可隨商主體或商主

6、體一部分的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓。第五節(jié)商業(yè)登記【名詞解釋】商業(yè)登記：是指商業(yè)發(fā)起人或籌辦人為設(shè)立、變更或終止商主體資格，依照 法律法規(guī)所規(guī)定的內(nèi)容和程序，向營業(yè)所在地主管機關(guān)申請登記并被主管機關(guān)核準注冊登 記的法律行為?！竞喆稹可虡I(yè)登記的特征。(1) 商業(yè)登記是創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體資格的法律行為。(2) 商業(yè)登記是一種要式法律行為。(3) 商業(yè)登記是強化國家對商主體的監(jiān)督和控制，保護消費者權(quán)益的重要手段。(4) 商業(yè)登記是一種公法上的行為，但產(chǎn)生私法上的效力?！竞喆稹可虡I(yè)登記的法律意義。(1) 商業(yè)登記是國家對商主體的商行為進行法律調(diào)接的前提。(2) 商業(yè)登記是維護商主體合法地位、維護第三人利益和社會

7、公共利益的手段。(3) 商業(yè)登記是商法保障社會交易安全和商業(yè)秩序的基礎(chǔ)?！径噙x】商業(yè)登記可分為設(shè)立登記、變更登記、注銷登記。【案例分析】依我國相關(guān)法律的規(guī)定，已登記的事項應當具有對抗第三人的法律效力；對 于應當?shù)怯浂吹怯浀氖马?，不能對抗善意第三人。?章個人獨資企業(yè)法第一節(jié)個人獨資企業(yè)法概述【名詞解釋】個人獨資企業(yè)：是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立的，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投 資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。【簡答】個人獨資企業(yè)的特征。(1) 企業(yè)的投資人只能是一個自然人。(2) 企業(yè)的全部財產(chǎn)歸投資人個人所有。(3) 投資人對企業(yè)具有絕對控制權(quán)與支配權(quán)。(4) 企

8、業(yè)的投資人對企業(yè)債務承擔無限責任。【單選】個人獨資企業(yè)的法律地位實質(zhì)是自然人?！締芜x，案例分析】如果投資人申請設(shè)立時是以個人的財產(chǎn)申報出資，則以個人的全部財 產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任 I投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個 人出資的。應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任?！竞喆稹總€人獨資企業(yè)的優(yōu)點。(1) 設(shè)立容易。(2) 經(jīng)營效率高。(3) 有利于擴大社會投資以及增加就業(yè)?！竞喆稹總€人獨資企業(yè)的缺點。(1) 企業(yè)的興衰過于依賴投資者個人。(2) 投資人投資風險較大。(3) 經(jīng)營規(guī)模受限制。第二節(jié)個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件與程序【簡答】個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件。(1) 投資人

9、為一個自然人；(2) 有合法的企業(yè)名稱；(3) 有投資人申報的出資；(4) 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；(5) 有必要的從業(yè)人員?！締芜x】個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu)，責任由個人獨資企業(yè)承擔。第三節(jié)個人獨資企業(yè)的事務管理【多選】個人獨資企業(yè)的事務管理方式有兩種：一是自行管理，即由投資人自任廠長、經(jīng) 理，管理企業(yè)事務。二是重量或者聘用其他具有完全民事行為能力的人管理企業(yè)事務。【單選，案例分析】根據(jù)我國個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的 人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。第四節(jié)個人獨資企業(yè)的解散與清算【簡答】個人獨資企業(yè)解散的情形。(1) 投資人決定解散；(2) 投資

10、人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；(3) 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；(4) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！径噙x】個人獨資企業(yè)出現(xiàn)解散的事由決定解散企業(yè)的，應通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，清理企業(yè) 財產(chǎn)，收回企業(yè)債權(quán)，清償企業(yè)債務。【單選】如果企業(yè)債權(quán)人因故未能在規(guī)定的期限內(nèi)申報債權(quán)，或者其債權(quán)未能得到全部清 償，在企業(yè)解散后仍可請求企業(yè)投資人清償，該期限為5年?！径噙x、案例分析】個人獨資企業(yè)解散時財產(chǎn)清償?shù)捻樞颉?1) 所欠職工工資和社會保險費用。其中企業(yè)應為職工繳納的社會保險主要包括職工基本 養(yǎng)老保險、職工基本醫(yī)療保險和職工失業(yè)保險。(2) 所欠稅款。(3) 其他債務。第三章伙企業(yè)法第一

11、節(jié)合伙企業(yè)法概述【名詞解釋】合伙企業(yè)：是指兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同投資，合伙經(jīng) 營，共享收益，至少有一個以上的合伙人對企業(yè)債務承擔無限責任的營利性組織?！竞喆稹亢匣锲髽I(yè)的特征。(1) 企業(yè)應有兩個或兩個以上的合伙人共同投資。(2) 企業(yè)以合伙協(xié)議為設(shè)立基礎(chǔ)。(3) 合伙人分別繳納所得稅?！径噙x】我國合伙企業(yè)根據(jù)合伙人責任的不同，可分為普通合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企 業(yè)和有限合伙企業(yè)三種?！径噙x、簡答】普通合伙企業(yè)與獨資企業(yè)的共同點。(1) 企業(yè)不具有法人資格，投資人對企業(yè)債務承擔無限責任。 企業(yè)以營利為目的，具有獨立的經(jīng)營主體資格。(3) 設(shè)立條件低，程序較簡單。第二節(jié)伙企業(yè)的

12、設(shè)立與變更【多選、筒答】設(shè)立普通合伙企業(yè)應具備的條件。(1) 兩個或兩個以上的合伙人。(2) 書面合伙協(xié)議。(3) 合伙人認繳或者實際繳付的出資。(4) 合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。(5) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件?！締芜x】合伙協(xié)議應當采用書面形式。【多選】合伙企業(yè)設(shè)立的程序：準備申請文件、向企業(yè)登記機關(guān)提出設(shè)立申請、企業(yè)登記 機關(guān)審查登記發(fā)營業(yè)執(zhí)照。第三節(jié) 伙企業(yè)的財產(chǎn)【單選、案例分析】普通合伙人之間可以自由轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額，但應當通知合伙人。如果 要將其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人，除合伙協(xié)議另有約定 的外，依法應取得其他合伙人一致同意。【單選】有限合伙人因不執(zhí)

13、行企業(yè)事務，所以其按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn) 讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時只要提前30日通知其他合伙人即可，不需要征求其他合伙人的意見?！景咐治觥科胀ê匣锶艘云湓诤匣锲髽I(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，依法須經(jīng)其他合伙人一致 同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人 依法承擔賠償責任?！径噙x】合伙人對合伙企業(yè)的權(quán)利有：決定權(quán)、監(jiān)督檢查權(quán)、利益分配權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、 分割財產(chǎn)權(quán)?！径噙x】合伙人對合伙企業(yè)的義務有：出資義務、忠實義務、分擔企業(yè)風險的義務。第四節(jié)合伙企業(yè)的內(nèi)外關(guān)系【多選】合伙人參與合伙企業(yè)事務決策的方式主要有兩種：(1) 由全體合伙人采取少數(shù)服

14、從多數(shù)的原則決定(2) 由全體合伙人一致同意決定?！締芜x】合伙企業(yè)對普通合伙人執(zhí)行舍伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，依法不 得對抗善意第三入。【單選】普通合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔的無限連帶責任是一種補充責任。【單選、案例分析】法律對合伙人的債權(quán)人行使債權(quán)的方式作了一些規(guī)定，表現(xiàn)在：(1) 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債 務，也不得代為行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。(2) 合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從合伙企 業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè) 中的財產(chǎn)份額用于清

15、償。第五節(jié)合伙企業(yè)的入伙與還伙【名詞解釋】入伙：是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，非合伙人加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份 的行為?！竞喆稹咳牖锏姆绞?。(1) 非合伙人依法接受合伙人轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額，從而成為新合伙人。(2) 在沒有合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的情況下，非合伙人依法加入合伙企業(yè)，從而成為新的合 伙人。(3) 合伙人死亡或被依法宣告死亡時，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承 權(quán)的人，愿意成為該企業(yè)合伙人的，依法加入企業(yè)，從而成為新的合伙人?！径噙x】入伙的條件：(1)經(jīng)全體合伙人一致同意；(2)依法訂立書麗協(xié)議?！竞喆?、案例分析】入伙的法律效力。(1) 新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任

16、。(2) 合伙企業(yè)法第44條規(guī)定，新人伙的普通合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任；新入伙的 有限合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。【名詞解釋】退伙：是指合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依法退出在合伏企業(yè)的財產(chǎn)份額，消 除合伙人資格的行為?！径噙x】退伙的情形包括聲踞退伙、法定退伙和除名i然。【簡答】退伙的法律效力。(1) 退還退伙人的財產(chǎn)份額。(2) 普通退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。有限合 伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，以其退伙時從合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承 擔責任。第六節(jié)合伙企業(yè)的解散與清算【名詞解釋】合伙企業(yè)的解散：是

17、指因法定原因或約定原因發(fā)生而使合伙協(xié)議終止、分割 合伙企業(yè)財產(chǎn)，全體合伙人的合伙關(guān)系歸于消滅的程序或制度?！竞喆稹亢匣锲髽I(yè)依法解散的情形。(1) 合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營。(2) 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。(3) 全體合伙人決定解散。(4) 合伙人已不具備法定人數(shù)滿 30天。(5) 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)。(6) 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷。(7) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。【多選】合伙清算人產(chǎn)生的法定方式有：(1) 由全體合伙人擔任(2) 由全體合伙人指定人民法院指定?！径噙x、簡答】清算人的職責。(1) 清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)

18、清單。(2) 處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務。(3) 清繳所欠稅款。(4) 清理債權(quán)、債務。(5) 處理合伙企業(yè)清償債務質(zhì)的剩余財產(chǎn)。(6) 代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。【多選、筒答】合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用蜃，依法應按苓列順序清償：(1) 職工工資、社會保險費用和法定補償金。(2) 所欠稅款。(3) 企業(yè)的債務。第四章公司法第一節(jié)公司法概述【簡答】公司的特征。(1) 公司是依照公司法設(shè)立的。公司以營莉為目的。(3) 公司一般是法人。(4) 公司一般由兩個以上發(fā)起人或股東出資組成。(5) 公司是股東資本的集合，決策一般遵循資本至上原則?！径噙x】在法律上或?qū)W理上對公司一般可以作如下

19、分類：(1) 無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限壘旦及股份兩合公司。(2)封閉式公司和開放性公司(3)人合公司、資合公司和人合兼資合公司。(4)母公司和子公司。(5)中國公司和外國公司。第二節(jié)公司法的基本制度【多選】設(shè)立行為必須具備的三個要素為發(fā)起人、資本和章程?！久~解釋】法定資本制：是指在設(shè)立公司時，注冊資本由全體股東足額認繳后，股東可以在公司登記成立前后的一定期限內(nèi)一次或分次繳付出資的資本制度。【多選】傳統(tǒng)公司法中形成的資本三原則為資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則?！久~解釋】授權(quán)資本制：是指公司設(shè)立時，雖然要在公司章程中確定注冊資本總額，但發(fā)起人只需認足或繳足部分股份，

20、公司就可正式成立，其余的股份，授權(quán)董事會根據(jù)公司 生產(chǎn)經(jīng)營情況和證券市場行情再隨時發(fā)行的公司資本制度。【名詞解釋】認可資本制：是指在公司設(shè)立時，對公司章程中所確定的注冊資本，發(fā)起人 可以只認購一部分，未認購的部分授權(quán)董事會根據(jù)需要隨時發(fā)行，但首次發(fā)行的股份不得 少于法定比例，發(fā)行股份的授權(quán)也須在一定期限內(nèi)行使的公司資本制度。【多選】公司設(shè)立的方式有發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立?！久~解釋】發(fā)起設(shè)立：又稱單純設(shè)立，是指由發(fā)起人認足公司全部股本而設(shè)立的公司。【名詞解釋】募集設(shè)立：又稱漸次設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其 余股份向社舍募集或者向特定對象募集而設(shè)立的公司?！径噙x】從歷史上看，國際

21、上對公司的設(shè)立先后實行過四種原則，即自由主義、特許主義、 行政許可主義、準則主義?！径噙x、簡答、寨側(cè)分析】根據(jù)我國公司法第147條規(guī)定，有下列情形之一的人，不得擔任公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員：(1) 無民事行為能力或者限制民事行為能力(2) 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)戤者破壞社會經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。(3) 擔任破產(chǎn)請算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理。對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，盤該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。(4) 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司

22、、企業(yè)被帶銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。(5個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。【單選】我國公司法要求公司董事、監(jiān)事和高級管理人員對公司履行忠實和勤勉義務?！久~解釋】公司債券：是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券?！径噙x】公司債券的特征是要式性、設(shè)權(quán)性和利率固定性?！径噙x】公司債券的種類(1)記名公司債券與無記名公司債券 t(2)可轉(zhuǎn)換公司債券與不可 轉(zhuǎn)換公司債券?！久~解釋】可轉(zhuǎn)換公司債券；是指依照法定程序發(fā)行，在一定期間內(nèi)依據(jù)約定的條件可 以轉(zhuǎn)換成股票的公司債券?！締芜x】可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行主體為上市公司，它兼有債券和股票的雙重屬性?！竞喆稹抗竞喜⒌姆ǘǔ绦?。(1) 合

23、并各方內(nèi)部應充分協(xié)商，并由股東會或股東大會作出同意的書面決議。依法應報主 管部門審批的，還應報批。(2) 合并雙方自愿簽訂書面合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。(3) 通知并公告?zhèn)鶛?quán)人。這是對債權(quán)人的特殊保護程序。(4) 合并股本或股份，移交財產(chǎn)。(5) 履行審批登記手續(xù)?！竞喆稹抗竞喜⒌男Я?。(1) 因合并而解散的公司，在解散時無須經(jīng)過清算程序。(2) 股東收容。(3) 權(quán)利義務概括承受。卜【案側(cè)分析】公司需要減少注冊資本時，一方面，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；另一方面，公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30日內(nèi)在報紙上公告。【簡答】公司清算的程序。(1)

24、 組成清算組。(2) 通知并公告?zhèn)鶛?quán)人。債權(quán)人申報債權(quán)。(4) 清算組調(diào)查和清理公司財產(chǎn)。(5) 收取公司債權(quán)，清償公司債務。(6) 分配公司剩余財產(chǎn)。(7) 制作清算報告，申請注銷公司登記。第三節(jié)有限貴任公司法【名詞解釋】有限責任公司：是指根據(jù)公司法設(shè)立的，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承 擔責任，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任的企業(yè)法人?！竞喆稹坑邢薰镜奶卣?。(1) 全體股東僅以其認繳的出資額為限對公司的債務負有限責任。(2) 股東的人數(shù)一般有琺定最高人數(shù)的限制。(3) 公司注冊資本只能由發(fā)起人認購。(4) 設(shè)立程序比較簡單，內(nèi)部機構(gòu)比較精干。(5) 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)有嚴

25、格的限制?！竞喆稹坑邢挢熑喂镜膬?yōu)缺點。有限責任公司的優(yōu)點：(1) 設(shè)立條件低，設(shè)立簡便。(2) 股東變動小。內(nèi)部凝聚力強。(3) 公司營業(yè)及財務狀況蕪須公開，機構(gòu)精干，經(jīng)營效率高。 股東風險小，僅負有限責任。 有限責任公司的缺點：(1) 發(fā)展規(guī)模受限制。(2) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓不易。(3) 對債權(quán)人利益保護較基。【簡答、素倒分析】有限責任公司設(shè)立的條件。(1) 股東符合法定人數(shù)。(2) 股東出資達到法定資本最低限額。(3) 有股東共限制定的公司章程。(4) 有公司名稱及符食有限責任公司要求的組織機構(gòu)。(5) 有公司住所?！竞喆稹坑邢挢熑喂驹O(shè)立的程序。(1) 由全體股東指定或委托的代理人向公司登記機

26、關(guān)申請公司名稱預先核準。(2) 全體股東共同制定公司章程，繳付出資。(3) 驗資后向登記機關(guān)申請設(shè)立。(4) 登記機關(guān)核準。.【多選，案例分析】有限責任公司股東的權(quán)利。(1) 表決枳、質(zhì)詢權(quán)。(2) 獲取紅利和優(yōu)先認購公司新增資本(3) 轉(zhuǎn)讓股權(quán)和優(yōu)先購買其他股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。知情權(quán)。提議、召集和主持臨時股東會的權(quán)利。(6) 異議股東股權(quán)收購請求權(quán)。(7) 參與剩余財產(chǎn)的分配。(8) 繼承權(quán)。(9) 請求司法救濟的權(quán)利。【單選、名詞解釋】一人有限責任公司：是指只有一個自然入股東或者一個法人股東的有 限責任公司。【名詞解釋】固有獨資公司：是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府委托本級人 民政府

27、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司?！締芜x】國有獨資公司與一人有隈責任公司的區(qū)別主耍在于投資主體的身份不同。第四節(jié)股份有限公司法【名詞解釋】股份有限公司：是指依照公司法設(shè)立的，全部資本分為等額股份，公司以其 全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任的企業(yè)法人?！竞喆稹抗煞萦邢薰镜幕咎卣鳌?1) 全部資本分為等額股份，并可依法向社會公眾募集資金。(2) 公司股東有最低人數(shù)的限翩，而沒有最高人數(shù)的限制。(3) 股份有限公司是典型的資合公司?！竞喆稹抗煞萦邢薰镜膬?yōu)缺點。股份有限公司的優(yōu)點：(1) 可以廣泛籌集資金。(2) 適應了所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相互分離的現(xiàn)

28、代生產(chǎn)方式的需要。(3) 公司股票上市后可以自由轉(zhuǎn)讓。(4) 股東投資風險較小。股份有限公司的缺點：(1) 公司設(shè)立條件和程序比較嚴格、復雜，發(fā)起人設(shè)立責任比較重，審批環(huán)節(jié)多。(2) 公司易被少數(shù)大股東操縱和控制。(3) 中小股東對公司缺乏責任感。(4) 公司經(jīng)營和財務信息不能嚴格保密?！竞喆稹抗煞萦邢薰驹O(shè)立的條件。(1) 發(fā)起人符合法定人數(shù)。(2) 發(fā)起繁認購和募集的股本達到法定資本最低限額；(3) 股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。(4) 發(fā)起人制定公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。(5) 有公司名稱及符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。(6) 有公司住所?！竞喆稹抗煞莸奶卣鳌?1)

29、 每一股的金額相等。(2) 股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。(3) 股份表現(xiàn)為有價證券一一股票?！就泊稹抗善钡奶卣鳌?1) 股票是股份有限公司成立后以公司名義簽發(fā)的。(2) 股累是證權(quán)證券。(3) 股票是一種可轉(zhuǎn)讓但不能退還的證券。(4) 股票是非固定收益證券。(5) 股票是要式證券。【多選】股份可以分為以下幾種： (1)普通股與優(yōu)先股(2)記名股與不記名股。(3)額面股 與無額霹股。(4)國室股、法入股、社會公眾股。 (5) A股、B股、H股、N股、S股、T 股。，【多選】公司有下列情形之一的依法可以收賄本公司股份：(1) 減少公司注冊資本。(2) 與持有本公司股份的其他公司合并。(3) 將股份

30、獎勵給本公司職工。(4) 股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的?！径噙x】公司法對股份有限公司股東權(quán)利的特別規(guī)定。(1)股份轉(zhuǎn)讓、收購條件不同。(2) 查閱項目不同。(3)股份有跟公司股東除有質(zhì)詢權(quán)外，還有權(quán)對公司經(jīng)營提出建議【簡答】股份有限公司股東的義務。(1) 在公司申請設(shè)立登記前，足額繳納應繳付的股款。(2) 公司成立后，不得抽回其股本，對公司債務僅以其認購的股份為限承擔責任。(3) 公司章程規(guī)定的其他義務。【單選】股東大會是由公司全體股東所組成的公司權(quán)力機構(gòu)?！径噙x，簡答】股份有限公司召開臨時股東大會的情形。(1) 董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所

31、定人數(shù)的2/3時。公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時(3) 單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時。(4) 董事會認為必要時。(5) 監(jiān)事會提議召開時。(6) 公司章程規(guī)定的其他情形【單選】單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。【單選】公司持有本公司股份沒有表決權(quán)。【單選】股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)型：邀通過?！締芜x】股份有限公司董事會是公司常設(shè)業(yè)務決策機構(gòu)?！締芜x】代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨 時會議?！締芜x】經(jīng)理機構(gòu)是董事會領(lǐng)導下的常設(shè)業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)?！?/p>

32、單選】監(jiān)事會中，職工代表的比例不得低于1/3?！久~解釋】上市公司：是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司?！竞喆稹抗痉▽ι鲜泄痉ㄈ酥卫淼奶貏e規(guī)定。(1) 上市公司應設(shè)立董事會秘書和獨立董事。(2) 些重大事項的表決比例提高。(3) 對關(guān)聯(lián)關(guān)系的交易采用特別的表決規(guī)則。(4) 上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟， 在每會計年度內(nèi)半年公布一次財務會計報告?！久~解釋】關(guān)聯(lián)關(guān)系：是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與 其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。第五章企業(yè)破產(chǎn)法第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法概述【名詞解

33、釋】企業(yè)破產(chǎn)制度：是指在債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏那闆r下，在法院的主特下， 將債務人的全部財產(chǎn)集中起來對債權(quán)人進行公平清償?shù)闹贫取！竞喆稹科髽I(yè)破產(chǎn)制度的特征。(1) 破產(chǎn)以債務人不能清償?shù)狡趥鶆諡榛厩疤帷?2) 破產(chǎn)是將債務人的全部財產(chǎn)集中起來對債權(quán)人(3) 破產(chǎn)是在法院的主持和監(jiān)督下依法定程序?qū)嵤┑膫鶆涨謇沓绦??！径噙x】企業(yè)破產(chǎn)的條件；(1)債務人不能清償?shù)狡趥鶆铡?2)資產(chǎn)不足以清償全部債務或 者明顯缺乏清償能力。第二節(jié)企業(yè)破產(chǎn)申請與受理【多選】在我國，一般企業(yè)破產(chǎn)申請人可以是債務人自己、債權(quán)人、負有清算義務的人， 金融機構(gòu)的破產(chǎn)申請人可以是國務院金融監(jiān)督管理機構(gòu)?！締芜x】破產(chǎn)案件依法應由

34、債務人住所地人民法院管轄。【單選】對于垡壑厶提出的破產(chǎn)申請，人民法院應當自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務人?！竞喆?、案例分析】清理破產(chǎn)申請的法律后果。(1) 管理人接管債務人，債權(quán)人開始向管理入申報債權(quán)。(2) 債務人和有關(guān)人員承擔法定義務。(3) 債務人對個別債權(quán)人的債務清償無效。(4) 管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解 除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。(5) 有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。(6) 依法開始的破產(chǎn)程序，對債務人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。第三節(jié)管理人與債權(quán)人會議【多選】管理人的確定國際上有兩種基本模式：

35、一種是由法院指定，一種是債權(quán)人會議指【多選、案例分析】企業(yè)破產(chǎn)法第24條規(guī)定，有下列情形之一的，依法不得擔任管理人:(1) 因故意犯罪受過刑事處罰。(2) 曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。(3) 與本案有利害關(guān)系。(4) 人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形?！竞喆稹抗芾砣说姆ǘ氊熤饕ǎ?1) 接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料。(2) 調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告。(3) 決定債務人韻內(nèi)部管理事務。(4) 決定債務人的日常開支和其他必要開支。(5) 在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)。(6) 管理和處分債務人的財產(chǎn)。(7) 代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他

36、法律程序。(8) 提議召開債權(quán)人會議。(9) 人民法院認為管理人應當履行的其他職責。【單選】債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日,最長不得超過3個月?！径噙x】有權(quán)向管理人申報債權(quán)的債權(quán)人包括：(1)直接債權(quán)人；(2)連帶債權(quán)人；(3)債務人的保證人或者其他連帶債務人；(4)受托人；(5)票據(jù)的付款人?！久~解釋】債權(quán)人會議：是指在人民法院受理破產(chǎn)案件后，為保障債權(quán)人的合法權(quán)益、表達債權(quán)人的意志和統(tǒng)一債權(quán)人的意見而由已申報債權(quán)的債權(quán)人組成的臨時性機構(gòu)?！締芜x】債權(quán)人會議由依法申報債權(quán)的債權(quán)人組成?！締芜x】第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起

37、15日內(nèi)召開?！締芜x、案例分析】債權(quán)人會議的決議，除法律另有規(guī)定的外，應由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/以上?！径噙x、簡答】債權(quán)人委員會的職權(quán)。(1) 監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分。(2) 監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配。(3) 提議召開債權(quán)人會議。(4) 債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。第四節(jié) 債務人的財產(chǎn)及關(guān)費用?！久~解釋】債務人的財產(chǎn)：是指破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務人取得的財產(chǎn)?！竞喆稹總鶆杖素敭a(chǎn)的法律特征。(1) 是管理人可以支配的屬于債務人的全部財產(chǎn)。(2) 是破產(chǎn)程序終結(jié)前債務人取得的財產(chǎn)?！久~解釋

38、】否認權(quán)：是指對于債務人及其負責人實施的危害債權(quán)人利益的行力，管理人 享有的請求人民法院撤銷該行為或確認該行為無效，從而追回所轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的權(quán)利?！就泊稹０咐治觥扛鶕?jù)企業(yè)破產(chǎn)法管理人可以行使否認權(quán)的情形有以下三種：(1) 人民法院受理破產(chǎn)審請前一年內(nèi)可以否認白爭行為。人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院 予以撤銷：無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的以明顯不合理的價格進行交荔的I對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；對來到期的債務提前清償?shù)姆艞墏鶛?quán)的。(2) 人民法院受理破產(chǎn)申請前 6個月內(nèi)可以否認的行為。人民法院受理破產(chǎn)申請前 6個月內(nèi)，債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以

39、清償全部 債務或者明顯缺乏清償能力，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?；管理人有?quán)請求人民法髖予以 撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。(3) 可以否認的其他行為。涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；虛構(gòu)債務或者承認不真實的債務的?！久~解釋】別除權(quán)：是指破產(chǎn)宣告前依法成立的對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的人享 有的不依破產(chǎn)程序，就該特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！径噙x】行使別除權(quán)依法應當具備兩個條件：(1) 有財產(chǎn)擔保的權(quán)利應在破產(chǎn)宣告前依法成立并申報；(2) 該權(quán)利的擔保應為物權(quán)擔保?！久~解釋】一般取回權(quán)：是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，對于債務人占有的不屬于債務 人的財產(chǎn)，該

40、財產(chǎn)的權(quán)利人享有的向管理人取回該財產(chǎn)的權(quán)利?！竞喆稹恳话闳』貦?quán)行使的法定條件。(1) 人民法院受理破產(chǎn)申請后取回權(quán)的標的物已被管理人接管。(2) 取回權(quán)人是該標的物的合法權(quán)利人。(3) 權(quán)利人在取回財產(chǎn)時，應當根據(jù)原合同的約定，向管理人履行相應的義務。【名詞解釋】出賣人取回權(quán)：是指人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作 為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款時，出賣人享有的取回在運途 中標的物的權(quán)利?！久~解釋】抵消權(quán)：是指債務人在破產(chǎn)申請受理后，在立案前與債務人互負債務的債權(quán) 人享有的不依破產(chǎn)程序，而以其對該債務人的債權(quán)和所欠債務在對等數(shù)額內(nèi)相互抵消的權(quán) 利?！径噙x、

41、簡答】抵消權(quán)的行使應具備三個條件：(1) 債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)依法申報并得到確認；(2) 主張抵消的債權(quán)債務均發(fā)生在破產(chǎn)申請受理之前；(3) 不屬于法律禁止的情形。【多選】破產(chǎn)費用的法定范圍包括：(1)破產(chǎn)案件的訴訟費用。(2)管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用。(3)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用?！竞喆稹抗惨?zhèn)鶆盏姆秶?1) 因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完燎的合同所產(chǎn)生舶債務；(2) 債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；(3) 因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務；(4) 為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務；(5) 管理人或者相關(guān)人

42、員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務；(6) 債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。第五節(jié)企業(yè)破產(chǎn)重整與和解【名詞解釋】重整：是在企業(yè)無力償債但有復蘇希望的情況下，經(jīng)債權(quán)人同意，允許企業(yè) 繼續(xù)經(jīng)營，實現(xiàn)債務調(diào)整和企業(yè)重組，使企業(yè)擺脫困境、走向復興的一項制度?！竞喆稹可暾堉卣臈l件。(1) 債務人達到破產(chǎn)界限時，債務人或者債權(quán)人可以申請重整。(2) 債務人有明顯喪失清償能力可能時，債務人或者債權(quán)人可以申請重整。、。(3) 債權(quán)人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人可以申請重整。(4) 金融機構(gòu)達到破產(chǎn)界限或有明顯喪失溥償

43、能力可能時，國務院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以 向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清償?shù)纳暾垺！締芜x】出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表塑熊 墼額點該堡煎壑總額的 2/3以上的，郎為諼組通過重整計劃草案?！締芜x】重整計劃由債務人負責執(zhí)行，出管理人監(jiān)督。【名詞解釋】破產(chǎn)和解：是指人民法院受理和解申請或破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人和債權(quán)人會議就債務人延期清償債務、減少債務數(shù)額等事項達成和解協(xié)議，經(jīng)人民 法院認定后，終止破產(chǎn)程序的一種制度?！締芜x】和解協(xié)議草案應提交到債權(quán)人會議進行表決，通過決議依祛需要由出席會議的有 表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)

44、額占無財產(chǎn)掇保債權(quán)總額的2/3以上?！竞喆稹亢徒鈪f(xié)議終止的情形。(1) 債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。(2) 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未 獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。(3) 因債務人的欺詐或者其他違法行為面成立的和解協(xié)議，人民法院應當裁定無效，并宣 告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。(4) 債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法窿經(jīng)和解債權(quán)人請求，應當裁定終止 和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。第六節(jié)企業(yè)破產(chǎn)清算【名詞解釋】破產(chǎn)室告：是指人民法院對符合破產(chǎn)條件的債權(quán)人，依法作出裁定

45、，宣告?zhèn)?務人破產(chǎn)實施清算的行為?！締芜x】除債權(quán)人會議另有決議外，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應當通過拍賣進行。【多選】破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，應按下列順序清償?1)職工債權(quán)。(2) 國家債權(quán)。(3)普通債權(quán)。【簡答】應當終結(jié)企業(yè)破產(chǎn)程序的法定情形：(1) 破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。(2) 管理人在最后分配完結(jié)后，應當及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民 法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院裁定終結(jié)的，應當予以公告。第六章合同法第一節(jié) 合同和合同法概述【簡答】我國合同法調(diào)整的合同具有下列四個基本特征：(1) 合同是平等主體之間的協(xié)議。(2) 合同

46、的主體具有多方性和廣泛性。(3) 合同的內(nèi)容是設(shè)立、變更、終止當事人之間的債權(quán)債務關(guān)系。(4) 合同一種協(xié)議，反映了當事人的共同意志?！径噙x】我國合同法的基本特征是：(1)合同法以任童性規(guī)范為主。(2)合同法旨在規(guī)范交易行為?！久~解釋】格式條款：是一方當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對 方協(xié)商的條款?！久~解釋】非格式合同：指合同條款全部由雙方當事人在訂立合同時協(xié)商確定的合同。【多選、簡答】合同法的基本原則。(1) 平等原則。(2) 自愿原則。(3) 公平原則。(4) 誠實信用原則。(5) 守法原則。(6) 尊重公序良俗原則。第二節(jié)合同的訂立【名詞解釋】要約：是當事人一方向他

47、方提出的，希望翻他方訂立合同的意思表示?！径噙x、簡答】要約的構(gòu)成要件。(1) 應當是由特定的要約人發(fā)出的意思表示。(2) 內(nèi)容應當十分確定。(3) 應表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。(4) 必須傳達到受要約人?！締芜x】我國合同法規(guī)定，商業(yè)廣告一般應視為要約邀請，但商業(yè)廣告內(nèi)容符合要約 規(guī)定的，視為要約?！締芜x】要約在送達受要約人時生效，撤回要約的通知應當先予或與要約同時到達受要約 人；撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人。【多選、簡答。案例分析】我國合同法規(guī)定，要約在下列情形下失效：(1) 受要約人拒絕承諾。(2) 期限屆滿未承諾。(3) 要約人依法撤銷。(4)

48、受約人提出新要約?！久~解釋】承諾：是指受要約人收到要約后按照要所規(guī)定的時間與方式，用諾言或行動 對要約表示完全同意的一種法律行為。【簡答】有效的承諾應具備以下三個條件：(1) 承諾必須由受要約人作出，并傳達給要約人。(2) 承諾應當在要約的有效期內(nèi)傳達到要約人。(3) 承諾的內(nèi)容應與要約的內(nèi)容基本一致?！締芜x、案例分柝】我國合同法第26條規(guī)定，承諾自通知到達要約人時生效，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約 的要求作出承諾的行為時生效。【單選】撤回的通知泣當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人?！竞喆稹亢贤闪⒁婪☉邆涞囊?。(1) 訂約主體應當是有權(quán)訂立合同的當事人或其

49、合法代理人。(2) 訂約雙方對合同的實質(zhì)性條款達成一致。這是合同成立的核心要件。(3) 合同的成立應經(jīng)過要約和承諾階段。【單選、案例分析】一般合同自承諾生效時成立，承諾生效的地點為合同成立的地點。當 事人采用書面形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、 數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成 立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一 方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者 蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。【名詞解釋】

50、締約過失責任：是指締約人在訂立合同的過程中，因故意或過失違背誠實信 用原則，繪對方當事人的利益造成損失所應承擔的責任?！竞喆稹烤喖s過失責任的構(gòu)成包括四個要件：(1) 締約人實施了與誠實信用原則相違背的行為；(2) 締約人在實施與誠實信用原則相違背的行為時主觀上有過錯；(3) 對方當事人遭受損失；(4) 損失與締約人的過錯存在因果關(guān)系?！径噙x、簡答】合同當事人承擔締約過失責任的情形。(1) 假借訂立合同，惡意進行磋商；(2) 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；(3) 泄露或不正當使用在訂立合同時知悉的對方的商業(yè)秘密。(4) 其他違背誠實信用原則的行為。第三節(jié)合同的效力【名詞解釋】

51、合同效力：是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的法律約束力?！竞喆稹颗_同效力的表現(xiàn)。合同對當事人的效力。合同對當事人的效力具體體現(xiàn)在權(quán)利和袋務兩個方面。就合同權(quán)利 而言，主要包括請求并接受債務人履行債務的權(quán)利、抗辯權(quán)以及各種請求救薪權(quán)。就義務 而言，全面履行義務具有法律上的強制性。合同對第三人的效力：合同對第三人的效力目前主要表現(xiàn)在兩個方面：一是依法成立的合同具有排斥第三人非法 干預和侵害的效力；二是為保全合同利益，法律允許債權(quán)人在特定情況下向第三人行使代 位權(quán)和撤銷權(quán)?！径噙x】合同有效的要件包括：(1)主體合格。(2)內(nèi)容合法。(3)當事人意思表示真實。(4) 形式、程序合法?！久~解釋】效力

52、待定的合同：是指雖已成立，但因其主體有瑕疵，不完全滿足有效要件 的規(guī)定，致使其效力不確定盼合同?！径噙x，簡答】效力待定的合同主要有四種：(1) 限制行為能力人訂立的合同；(2) 代理權(quán)有瑕疵韻人訂立的合同；(3) 相對人知道或應當知道負責人越稅訂立的合同；(4) 無處分權(quán)人訂立的合同?！久~解釋，可變更或撤銷的合同：是指合同訂立后，因意思表示不真實，可由當事人行 使撤銷權(quán)使其歸于無效，或行使變更權(quán)使其內(nèi)容變更的合同?！径噙x、簡答】可變更或撤銷的合同的情形有：(1) 因重大誤解訂立的合同。(2) 在訂立合同時顯失公平的合同。(3) 一方以欺詐、脅迫或乘人之危訂立的合同。【多選、筒答】無效合同包括

53、以下五種情形：(1) 一方以欺詐、脅殖的手段訂立合同，摜害國家剩益。 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。(3) 以合法形式掩蓋非法目的。(4) 損害社會公共科益。(5) 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第四節(jié)合同的履行【名詞解釋】合同履行：是指合同生效后，當事人按照法律規(guī)定或者合同約定，全面、適當?shù)芈男泻贤x務的行為。【多選】合同履行應遵循全面履行原則和誠實信用原則?！締芜x】合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不 明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議帕，按照合同有關(guān)條款或交易習慣確定?！竞喆稹客瑫r履行抗辯權(quán)的行使條件。(1) 同一合同雙方互負債務，且饋務

54、履行沒有先后順序。(2) 合同債務已屆履行期。(3) 對方當事人未履行債務，或者未提出履行債務，或履行債務不符合約定條件。(4) 對方當事人履行債務是可能的?！竞喆稹啃惺共话部罐q權(quán)的條件。(1) 同一合同雙方互負債務，且債務履行有先后順序。 在合同訂立后，后履行一方的履行能力明顯降低，有不能履行的現(xiàn)實危險。(3) 后履行一方未能對這種危險提供適當擔保a【筒答】行使后腰行抗辯權(quán)的條件。(1) 同一合同雙方互負債務，且債務履行有先后順序。(2) 先履行一方履行債務不符合約定?！竞喆稹總鶛?quán)人行使代位權(quán)應具備以下條件：(1) 債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法。(2) 債務人對第三人享有合法的不是專屬于債務人自

55、身的債權(quán)。(3) 債務人怠予行使其對第三人的到期債權(quán)。(4) 債權(quán)人的債權(quán)有不能實現(xiàn)的危險?！竞喆稹總鶛?quán)人行使擻銷權(quán)應具備以下條件。(1) 債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法。(2) 債務人在債權(quán)成立后實施了一定法律行為。(3) 債務人實施了嚴重降低債務人自身償付能力的行為。1。(4) 債務人實施的上述行為，危及債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。第五節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓【多選、簡答】當事人變更合同應具備以下四個條件：、(1) 變更前合同合法有效。(2) 當事人對變更合威協(xié)商一致，單方無權(quán)變更合同。(3) 變更后的合同內(nèi)容應當符合法律規(guī)定，不得損害國家利益和社會公共利益。(4) 當事人對合同變更的內(nèi)容約定應確定?！締芜x】合同變更依法應經(jīng)過要約與承諾的過程，原則上只對將來發(fā)生效力，對已_按原合同履行的部分無溯及力。【簡答】當摩入轉(zhuǎn)讓合同的基本要求。(1) 轉(zhuǎn)讓的合同必須合法有效；(2) 符合法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓程序；(3) 轉(zhuǎn)讓內(nèi)容合法，且不損害社會公共利益；（4）合同轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間達成協(xié)議。【多選】不得轉(zhuǎn)讓的合向種類；（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的。（2）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的。第六節(jié) 合