國際商法第五講國際貨物買賣法

1、第五講 國際貨物買賣法國際貨物買賣法第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣法概述國際貨物買賣法概述第二節(jié)第二節(jié) 國際貨物買賣合同的訂立國際貨物買賣合同的訂立第三節(jié)第三節(jié) 買賣雙方的義務(wù)買賣雙方的義務(wù)第四節(jié)第四節(jié) 貨物所有權(quán)及風險的轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)及風險的轉(zhuǎn)移第五節(jié)第五節(jié) 違約及其救濟方法違約及其救濟方法引例我國某公司向法國商人出售一批機床。法國商人又將該機床轉(zhuǎn)售美國及一些歐洲國家。機床進入美國以后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權(quán)，法院判決被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人又向我國公司索賠。請分析中國的這家公司是否應(yīng)承擔責任？第一節(jié)第一節(jié) 國際貨物買賣法概述國際貨物買賣法概

2、述一、資本主義各國有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法一、資本主義各國有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法二、我國有關(guān)貨物買賣的法律二、我國有關(guān)貨物買賣的法律三、聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約三、聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約四、國際貿(mào)易慣例四、國際貿(mào)易慣例一、資本主義各國有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法 買賣法是資本主義法律體系中一個十分重要的法律部分。 買賣法指用來調(diào)整商品買賣過程中所產(chǎn)生的買方和賣方之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，以保障商品交換的順利進行。 廣義的買賣法，包括動產(chǎn)的買賣與不動產(chǎn)的買賣。 但本章所介紹的買賣法僅以有形動產(chǎn)即貨物的買賣為限。 由于各國的歷史淵源和經(jīng)濟發(fā)展情由于各國的歷史淵源和經(jīng)濟發(fā)展情況的不同，各國有關(guān)貨物買賣的法律況的

3、不同，各國有關(guān)貨物買賣的法律也存在著差別。如大陸法系國家和英也存在著差別。如大陸法系國家和英美法系國家。美法系國家。1.大陸法國家（1）民商分立 民法為普通法、商法為特別法，一般以民法為主，若商法有特別規(guī)定從其規(guī)定。（2）民商統(tǒng)一2.英美法系（1）普通法（2）成文法（制定法） 英國1893年貨物買賣法 美國統(tǒng)一商法典二、我國有關(guān)貨物買賣的法律二、我國有關(guān)貨物買賣的法律 我國有關(guān)貨物買賣的法律，主要我國有關(guān)貨物買賣的法律，主要有有民法通則民法通則、新合同法新合同法三、聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約三、聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 國際上有三項關(guān)于國際貨物買賣的國國際上有三項關(guān)于國際貨物買賣的國際公約際

4、公約 1964 1964年年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和和國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約，以及，以及19801980年年聯(lián)合國國際貨物買賣合同聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約公約（一）公約的概述1、產(chǎn)生背景國際貨物買賣統(tǒng)一法公約、國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約和聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約是大陸法系和英美法系在貨物買賣法上的調(diào)和。2、公約分為四部分：（1）適用范圍；（2）合同的成立；（3）貨物買賣；（4）最后條款3、中國對該條約提出的兩項保留：（1）關(guān)于采用書面形式的保留 按照公約第 11 條的規(guī)定，國際貨物買賣合同不一定要以書

5、面形式訂立或以書面來證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。這就是說，公約對國際貨物買賣合同沒有提出任何特定的形式要求，無論采取口頭方式或采取書面方式訂立合同都是有效的。公約的這一規(guī)定以及其他類似內(nèi)容的規(guī)定，同我國當時的涉外經(jīng)濟合同法關(guān)于涉外經(jīng)濟合同（包括國際貨物買賣合同在內(nèi)）必須采用書面形式訂立的規(guī)定是不一致的。因此，我國在核準該公約時，對此提出了保留。 但是，我國新合同法第 10 條已經(jīng)不再要求合同必須采用書面形式訂立，已經(jīng)與公約第 11 條的規(guī)定相一致，我國對公約的這一保留似乎已經(jīng)沒有意義了。（2）關(guān)于公約適用范圍的保留 根據(jù)公約第 1 條第（1）款（a）項的規(guī)定，如果合同雙方當事人的營

6、業(yè)地是處于不同的國家，而且這些國家都是該公約的締約國，該公約就適用于他們之間訂立的貨物買賣合同，即該公約適用于營業(yè)地處于不同的締約國的當事人之間訂立的買賣合同。 該款中的（b）項又規(guī)定，只要雙方當事人的營業(yè)地是處于不同的國家，即使他們的營業(yè)地所在國不是公約的締約國，但如果按照國際私法的規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律，則該公約亦將適用于這些當事人之間訂立的國際貨物買賣合同。這項規(guī)定的目的是為了擴大公約的適用范圍，使該公約不僅適用于營業(yè)地處在締約國的當事人之間訂立的買賣合同，而且還可以適用于營業(yè)地處于非締約國的當事人之間所訂立的買賣合同，只要依據(jù)國際私法的規(guī)則導(dǎo)致該合同適用某一締約的法律（例如依照合

7、同的訂立地或履行地法而導(dǎo)致適用某一締約國的法律）即可。 對于這一點，我國在核準該公約時也提出了保留，即我國認為該公約的適用范圍僅限于雙方的營業(yè)地分處于不同締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。（二）公約的適用范圍1、營業(yè)地主義 第一條，本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同： （）如果這些國家是締約國；或（）如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。 案 例甲方：中國南方航空公司乙方：美國通用機器公司北京分公司1、購買波音747共8架2、中方先預(yù)付50%，貨到后再付50%3、中方未按期付款問題： 該合同是否屬于國際貨物買合同？2、貨物（1）第二條，本公約不適用于以下的銷

8、售： （）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用； （）經(jīng)由拍賣的銷售；（）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售；（）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（）船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售； （）電力的銷售 2、不適用于服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易3、混合合同也不適用公約，如補償貿(mào)易、技貿(mào)結(jié)合，有兩個例外：（1）如果貨物提供與服務(wù)提供是可分離的（2）如果提供服務(wù)未占到大部分4、就買賣合同而言公約僅適用合同的訂立和買賣雙方權(quán)利、義務(wù)，而不涉及：（1）合同的效力（2）合同對所有權(quán)的影響（3）貨物對人身造成的傷亡或損害

9、的產(chǎn)品責任 公約凡未涉及，可依照雙方業(yè)已同意的慣例或依據(jù)合同使用的國內(nèi)法予以解決。四、國際貿(mào)易慣例四、國際貿(mào)易慣例1 1、國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2 2、華沙華沙牛津規(guī)則牛津規(guī)則3 3、19411941年修訂的美國對外貿(mào)易定義年修訂的美國對外貿(mào)易定義第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立一、合同成立的兩個基本問題 要約（發(fā)盤）和承諾（接受） 要約邀請（詢盤）、還盤二、一項有效要約的三個條件：1、向一個或一個以上的特定人發(fā)出2、要約內(nèi)容十分確定3、表明要約人在得到對方接受要約的內(nèi)容時，愿接受該要約約束的意思表示 要約：凡向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議

10、，如果其內(nèi)容十分確定，并表明要約人有當其要約一旦被接受就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。小小 例例 中國甲公司向美國乙公司發(fā)盤：購買古巴白糖100噸，每噸650美元，F(xiàn)OB上海，十天內(nèi)電復(fù)有效。FOB（Free On Board的首字母縮寫），也稱“離岸價”，是國際貿(mào)易中常用的貿(mào)易術(shù)語之一。按離岸價進行的交易，買方負責派船接運貨物，賣方應(yīng)在合同規(guī)定的裝運港和規(guī)定的期限內(nèi)將貨物裝上買方指定的船只，并及時通知買方。貨物在裝船時越過船舷，風險即由賣方轉(zhuǎn)移至買方。 三、要約的生效時間1、要約在其到達受要約人時生效2、交叉要約 交叉要約(mutual offer)又稱為“交錯要約”或者“要約之吻合”，是合

11、同法中的法律概念，是指訂約當事人采取非對話式的方式，幾乎同時相互向?qū)Ψ教岢鰞蓚€獨立且內(nèi)容相同的要約的現(xiàn)象。 四、要約的撤回 要約在到達受要約人時生效，在要約生效前要約人使要約失效的行為。規(guī)則：（1）撤回通知必須在要約到達受要約人之前或同時送達受要約人（2）要約即使是不可撤銷的，也可以撤回（3）撤回的法律效果是要約對要約人喪失法律約束力，受要約人即使在規(guī)定時間內(nèi)做出和要約內(nèi)容完全一致的承諾，合同也不能成立。小例日本甲公司上午通過航空郵件向中國乙公司：“可供松下彩電1000臺，單價300美元，F(xiàn)OB長崎港，一個月內(nèi)答復(fù)有效?！?日方又向乙公司6月5日發(fā)出要約6月6日上午日方又向中方發(fā)電傳：“取消6

12、月5日發(fā)盤內(nèi)容”6月6日下午收到航空郵件后做出同意的通知五、要約的撤銷1、在合同成立前，要約得予撤銷，但撤銷通知必須與受要約人做出接受之前送達受發(fā)價人2、不可撤銷的情況：（1）要約如寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的（2）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且被要約人已本著對該項要約的信賴行事。 六、要約的終止原因：（1）要約因被拒絕而終止。 （2）有效承諾未在要約規(guī)定的時間內(nèi)做出 （3）要約人合法撤銷了要約 （4）受要約人對要約做出了實質(zhì)性變更 實質(zhì)性變更：對貨物的價格、付款方式、貨物的數(shù)量、質(zhì)量，交貨時間和地點，一方當事人的賠償范圍和爭議解決方式的變更七、承諾1、定義

13、：承諾是受要約人聲明或做出的行為表示同意要約的內(nèi)容的行為。緘默或不作為不構(gòu)成承諾。其法律效果，承諾生效，合同即成立。2、條件：（1）承諾要由受要約人做出 （2）承諾必須在要約規(guī)定的時間內(nèi)作出并到達 （3）承諾與要約內(nèi)容一致，即承諾對要約內(nèi)容未作出實質(zhì)性變更3、逾期承諾（1）主觀逾期承諾（2）客觀逾期承諾（）逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價人。 （）如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達發(fā)價人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期接受具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人：他認為他的發(fā)價已經(jīng)失效。案 例原告A是羊

14、毛生產(chǎn)商被告B是羊毛供應(yīng)商9月2日，B向A發(fā)出要約因?qū)戝e地址，要約9月5日到達A處A立即回復(fù)，承諾在9月9日到達B但是，9月8日，B已把貨物賣給第三方如果沒有其它狀況發(fā)生，承諾本應(yīng)9月7日到達B處4、承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致（1）實質(zhì)性變更（2）非實質(zhì)性變更，則該不一致的承諾原則上仍屬有效承諾5、承諾的生效與撤回（1）英美法系采投郵主義（2）大陸法系采到達主義 承諾只有撤回沒有撤銷案 例中國甲公司5月9日發(fā)出要約給加拿大乙公司，電傳：“可供白糖1500公噸，每公噸500美元CFR溫哥華，10月裝船，不可撤銷信用證，本月內(nèi)答復(fù)。乙公司6月10日回電：你方5月9日發(fā)出的要約我們予以接受，除提供正常

15、單據(jù)外，須提供衛(wèi)生檢驗證明，甲沒有答復(fù)。該合同是否成立？八、合同成立的時間和地點1、要約和承諾的生效都采到達主義2、合同的成立時間和地點與承諾生效的時間和地點一致。3、電子合同的成立時間A、承諾的意思表示已進入要約人的支配范圍B、承諾的意思表示已脫離承諾人的支配范圍C、承諾的意思表示處于可期待要約人能了解的狀態(tài)第三節(jié)買賣雙方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)二、買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)1、交付貨物2、移交單據(jù)3、質(zhì)量擔保4、權(quán)利擔保1、交付貨物（1）交貨地點A、有約定從約定 如果買賣合同對交貨地點已有規(guī)定，賣方應(yīng)按合同規(guī)定的地點交貨。 如果合同對交貨地點沒有做出規(guī)定，賣方應(yīng)按下述三種不同情況履行其交貨義務(wù)。

16、B、貨交第一承運人 如果合同沒有規(guī)定具體的交貨地點，而該合同又涉及到貨物的運輸，即要求賣方把貨物運送給買方，如鐵路交貨合同、裝運港船上交貨合同等，則賣方的交貨義務(wù)就是把貨物交給第一承運人。C、特定地點 如果合同指的是特定或特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而雙方當事人在訂立合同時已知道這些貨物在某一特定地點，或?qū)⒃谀骋惶囟ǖ攸c制造或生產(chǎn)，則該特定地點為交貨地點。D、賣方營業(yè)地 在上述情況外的其他情況下， 賣方的交貨義務(wù)是在其訂立買賣合同時的營業(yè)地點把貨物交給買方處置。 如果雙方當事人已經(jīng)使用某種貿(mào)易術(shù)語明確規(guī)定了交貨的地點， 則賣方的義務(wù)就不是交到第一承運人或在特定貨物的所在

17、地交貨， 而是應(yīng)當把貨物交到指定地點。小例 中國西安楊陵甲公司與澳大利亞乙公司簽訂了出口一批高科技產(chǎn)品的合同，雙方約定為：單價每箱10000美元，共1000箱，共計1000萬美元，7月10日前交貨，即期不可撤銷信用證付款。6月10日甲公司將貨物在西安火車站裝運前往上海轉(zhuǎn)船運往悉尼。 問：本案中的甲公司在何地成交貨義務(wù)？西安火車站/上海港/悉尼/乙公司所在地 不可撤銷信用證是指開證行一經(jīng)開出、在有效期內(nèi)未經(jīng)受益人或議付行等有關(guān)當事人同意，不得隨意修改或撤銷的信用證；只要受益人按該證規(guī)定提供有關(guān)單據(jù)，開證行（或其指定的銀行）保證付清貨款。凡使用這種信用證，必須在該證上注明“不可撤銷”(Irrevo

18、cable)的字樣，并載有開證行保證付款的文句。按跟單信用證統(tǒng)一慣例（第600號出版物）第3條C款的規(guī)定：“信用證是不可撤銷的，即使信用證中對此未作指示也是如此?！?議付行(Negotiating Bank/Honoring Bank)： 是根據(jù)開證行在議付信用證中的授權(quán)，買進受益人提交的匯票和單據(jù)的銀行。（2）交貨時間A、有約定從約定 如果合同中規(guī)定了交貨的日期，或從合同中可以確定交貨的日期，則賣方應(yīng)在該日期交貨。B、在規(guī)定的一段時間內(nèi)隨時交付 如果合同中規(guī)定了一段交貨的期間，或從合同中可以確定一段時間，則除情況表明買方有權(quán)選定一個具體日期外， 賣方有權(quán)決定在這段期間內(nèi)的任何一天交貨。C、在

19、其他情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨 至于何謂合理時間，應(yīng)根據(jù)交易的具體情況來確定。2、交付單據(jù) 根據(jù)公約第 34 條的規(guī)定，如果賣方有義務(wù)移交有關(guān)貨物的單據(jù)，他必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。這類與貨物有關(guān)的單據(jù)，主要是指提單、保險單和商業(yè)發(fā)票，有時還可能包括領(lǐng)事發(fā)票、原產(chǎn)地證書、重量證書或品質(zhì)檢驗證書。3、質(zhì)量擔保（品質(zhì)擔保） 指賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的或其他特定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。（1）當事人有約定從約定（2）當事人無約定依以下四種情況：A、符合通常目的 貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途；B、符合特定目的 貨物

20、應(yīng)適用于訂立合同時買方曾明示或默示通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴是不合理的。C、符合樣品 貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同；D、包裝 貨物應(yīng)按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應(yīng)按足以保全和保護貨物的方式裝進容器或包裝。小例 甲公司向?qū)I電腦的乙公司訂購一批原裝電腦，甲公司曾在給乙公司的要約電報中稱該批電腦將用于進行模具設(shè)計，乙公司交貨后，甲公司發(fā)現(xiàn)這批電腦中有不是原裝電腦，稱該批電腦系統(tǒng)無法完成這批模具設(shè)計，要求乙方承擔違約責任。關(guān)于檢驗（公約第38條） 為了鑒定賣方所交的貨物是否與合同相符， 各國法律一般

21、都承認買方有權(quán)對貨物進行檢驗， 如果經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)貨物與合同不符， 買方有權(quán)向賣方要求賠償損失，甚至可以要求退換。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約對檢驗貨物的時間和地點作了明確的規(guī)定。1、檢驗貨物的時間 買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗（第1款規(guī)定）2、檢驗貨物地點 如涉及運輸，檢驗可以推遲到貨物到達目的地檢驗（第2款規(guī)定） 公約第 38 條第 3 款還進一步規(guī)定，如果貨物在運輸途中改運或買方再發(fā)運貨物，沒有合理機會進行檢驗，而賣方在訂立合同時已經(jīng)知道這種改運或再發(fā)運的可能性，則檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行。這項規(guī)定的目的旨在當貨物需要轉(zhuǎn)運時，允許把檢驗的地點延展到新的目

22、的地。3、通知貨物不符合合同的時間公約第39 條作了以下兩項規(guī)定： （1）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)此種情況后的一段合理的時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。 （2）在任何情況下，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同的情況通知賣方，他就喪失了聲稱貨物不符合同的權(quán)利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。4、權(quán)利擔保（1）也稱所有權(quán)擔保。指賣方應(yīng)當保證其對所售的貨物享有合法的所有權(quán)或處置權(quán)，該貨物上沒有設(shè)置任何未向買方披露的擔保權(quán)利，同時也沒有侵犯其他第三人的權(quán)利，第三人也不會就該貨物向買方主張任何權(quán)利。從而買方能夠獲得完整無瑕疵

23、的權(quán)利。 在貨物買賣中，賣方的最重要義務(wù)就是保證他確實享有出售貨物的所有權(quán)，或者賣方受貨主的委托，作為代理人或受托人享有處分貨物的權(quán)利。 具體來說，賣方的權(quán)利擔保義務(wù)主要包括以下三個方面的內(nèi)容： (1)賣方保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利； (2)賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔保物權(quán),如抵押權(quán)、留置權(quán)等； (3)賣方應(yīng)保證他所出售的貨物沒有侵犯他人的權(quán)利，包括商標權(quán)、專利權(quán)等。 按照各國的法律，上述權(quán)利擔保義務(wù)是賣方的一項法定義務(wù)，即使在買賣合同中對此沒有作出規(guī)定，賣方依法仍應(yīng)承擔此項義務(wù)。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約對賣方的權(quán)利擔保義務(wù)，主要有以下兩項規(guī)定：（1）賣方所交

24、付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求的貨物。 公約第 41 條規(guī)定，賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求的貨物，除非買方同意在受制于這種權(quán)利或請求的條件下，收取這項貨物。這項規(guī)定實質(zhì)上就是要求賣方保證對所售貨物享有合法權(quán)益， 如果任何第三人對貨物提出權(quán)利，主張請求權(quán)，賣方應(yīng)對買方承擔責任。這往往涉及到貨物的所有權(quán)或擔保物權(quán)方面的問題。（2）賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)。 根據(jù)公約第 42 條規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出任何權(quán)利或請求的貨物。但這是有一定的條件限制的，這些限制性的條件是： 賣方只有當其在訂

25、立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的權(quán)利或請求時，才對買方承擔責任。 賣方并不是對第三方依據(jù)任何一國的法律所提出的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求都要向買方承擔責任， 而只是在下列情況下才須向買方負責： A. 如果買賣雙方在訂立合同時已知買方打算把該項貨物轉(zhuǎn)售到某一個國家， 則賣方對于第三方依據(jù)該國法律（如專利法、商標法、版權(quán)法等）所提出的有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利請求，應(yīng)對買方承擔責任。B. 在任何其他情況下，賣方對第三方根據(jù)買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)的請求， 應(yīng)對買方承擔責任。 如果買方在訂立合同時， 已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對貨

26、物會提出有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，則賣方對由此而引起的后果不承擔責任。 如果第三方所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求， 是由于賣方接照買方提供的技術(shù)圖紙、圖案或其他規(guī)格為其制造產(chǎn)品而引起的，則應(yīng)由買方對此負責，賣方對此不承擔責任。 此外，公約還規(guī)定，賣方在已經(jīng)知道或理應(yīng)知道第三方對貨物的權(quán)利或請求后，應(yīng)在合理時間內(nèi)通知買方，否則，買方就會喪失援引上述第 41 條和第42條所規(guī)定的權(quán)利，除非買方對未及時通知賣方能提出合理的理由。案例一項機床轉(zhuǎn)口貿(mào)易賣方：美國公司買方：中國公司合同里中方明確告訴美方，此批貨物會銷往土耳其。事實上，卻銷往了意大利侵犯了意大利兩項專利 中國公

27、司是否可以要求美國公司承擔違約責任？二、買方的義務(wù)1、付款2、收取貨物 公約第53條：買方必須按照合同和本公約規(guī)定支付貨物價款和收取貨物。1、付款 付款涉及四個問題：付款準備、合理確定貨物價格、付款地點、付款時間（1）付款準備 實踐中，根據(jù)不同付款方式的特點，買方可能需要做如下準備活動：申請信用證或付款擔保；在外匯管制國家獲得用匯許可及將該筆外匯匯出的許可。 公約第 54 條規(guī)定，買方支付貨物的義務(wù)包括按照合同或任何法律、規(guī)章所要求的步驟及手續(xù)，以便使貨款得以支付。（2）確定貨物的價格 如果合同沒有明示或默示地規(guī)定貨物的價格或確定價格的方法，在這種情況下，如合同已成立，則應(yīng)當認為雙方當事人已默

28、示引用訂立合同的時候這種貨物在有關(guān)貿(mào)易中在類似情況下出售的通常價格。 （3）付款地點 如果買賣合同對付款地點沒有作出具體的規(guī)定，買方應(yīng)按公約第 57 條規(guī)定，在下列地點向賣方支付貨款： 在賣方的營業(yè)地付款 如果賣方有一個以上的營業(yè)地點，則買方應(yīng)在與該合同及合同的履行關(guān)系最為密切的那個營業(yè)地點向賣方支付貨款。 如果是憑移交貨物或單據(jù)支付貨款， 則買方應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點支付貨款。（4）付款時間 公約第 58 條規(guī)定了買方支付貨款的時間與條件。它包括以下三項內(nèi)容： 根據(jù)公約第 58 條第 1 款規(guī)定，如果買賣合同沒有規(guī)定買方應(yīng)當在什么時候付款， 則買方應(yīng)當在賣方按合同和公約的要求把貨物或把代表

29、貨物所有權(quán)的裝運單據(jù)（如提單）移交給買方處置時，支付貨款。 如果合同涉及到貨物的運輸，買方可以在發(fā)貨時訂明條件，規(guī)定必須在買方支付貨款時，方可把貨物或單據(jù)交給買方。 公約規(guī)定，買方在未有機會檢驗貨物以前沒有義務(wù)支付貨款，除非這種檢驗的機會與雙方當事人約定的交貨或支付程序相抵觸。 2、收取貨物包括兩個步驟：（1）采取行動使賣方能夠順利交貨。如FOB條件下，買方應(yīng)及時派船到裝運港裝貨。（2）及時提取貨物。買方不及時提貨造成的損失通常由買方自己負責。小例中國甲公司向越南乙公司出售一批小麥，在約定的交貨地點買方未在約定的提貨時間提貨導(dǎo)致部分小麥變質(zhì)1、甲公司有權(quán)拒絕接收貨物2、甲公司可以將貨物寄放于第

30、三方倉庫，其費用由乙公司負擔3、甲公司可以將貨物出售，并從出售價款中扣除保全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費用4、乙公司應(yīng)負擔該變質(zhì)部分的小麥的損失小例賣方法國，買方德國，簽訂大米買賣合同。合同規(guī)定，按照賣方倉庫交貨。8月5日，賣方交單給買方，買方可提貨8月底，買方仍然沒有提貨，賣方轉(zhuǎn)移此批貨物到另一家條件較差倉庫9月，買方來提貨，發(fā)現(xiàn)大米因新倉庫的儲存條件差發(fā)生腐爛哪一方應(yīng)負責該損失？第四節(jié)第四節(jié) 貨物所有權(quán)及風險的轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)及風險的轉(zhuǎn)移賣方：A國甲公司買方：B國乙公司 9月5日訂立合同。買方分三次付款，買方在付款兩次后。10月5日貨物運到B國乙公司，但因火災(zāi)滅失。 該批貨物價值10000美元

31、，被投保8000美元1、該批貨的所有權(quán)歸誰？2、由誰來承擔該批貨物的風險？一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移1、標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，指買賣合同的標的物自出賣人轉(zhuǎn)移歸買受人享有。2、各國不同規(guī)定：（1）合同訂立時間為所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間（法國）（2）貨物特定化后，以雙方當事人的意圖決定所有權(quán)的轉(zhuǎn)移（英國）（3）貨物特定化后，交付貨物的時間為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間（美國） 在美國統(tǒng)一商法典以前，美國各州關(guān)于貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)的法律同英國法基本上是一致的。當時，美國法也同英國法一樣認為所有權(quán)的移轉(zhuǎn)是一個至關(guān)重要的問題，它決定著風險的移轉(zhuǎn)、保險利益的歸屬、買賣雙方可享有的救濟方法以及有關(guān)的權(quán)利義務(wù)。美國在制定統(tǒng)一商法典時就拋棄了這種

32、陳舊過時的觀念，把所有權(quán)的移轉(zhuǎn)問題同風險移轉(zhuǎn)及救濟方法問題分離開來，分別作出具體規(guī)定，而不再以 所有權(quán)的轉(zhuǎn)移作為決定風險移轉(zhuǎn)及救濟方法的關(guān)鍵性因素。 根據(jù)美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定，在把貨物確定在合同項下（identification to the contract）以前，貨物的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移于買方，這是美國關(guān)于所有權(quán)移轉(zhuǎn)的一項基本原則。 美國統(tǒng)一商法典允許雙方當事人在合同中明確規(guī)定所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間。根據(jù)美國統(tǒng)一商法典第2401條的規(guī)定，除雙方當事人另有特別約定外，貨物的所有權(quán)應(yīng)于賣方完成其履行交貨義務(wù)時移轉(zhuǎn)于買方，而不論賣方是否通過保留貨物所有權(quán)的憑證（如提單）來保留其對貨物的權(quán)利，因為按照該法典的

33、規(guī)定，買方保留貨物所有權(quán)的憑 證（如提單），一般只起到擔保權(quán)益（securityinterest）的作用，即以此作為買方支付貨款的擔保，但這并不影響貨物所有權(quán)依照法典的規(guī)定移轉(zhuǎn)于買方。 按照美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定，貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)于買方的時間主要應(yīng)區(qū)別以下兩種不同的情況： （1）當貨物需要運輸時 如果按照合同的規(guī)定，賣方需要把貨物運交買方，但并未規(guī)定具體的目的地，則貨物的所有權(quán)應(yīng)于貨物裝運的時間和地點移轉(zhuǎn)于買方。如果合同要求賣方把貨物運達到指定的目的地，則貨物的所有權(quán)應(yīng)于目的地交貨時移轉(zhuǎn)于買方。（2）當貨物無需移動時 有時賣方可能已經(jīng)把貨物交給第三人保管，如已把貨物存入倉庫而讓買方到指定的倉庫提貨

34、，在這種情況下，賣方在交貨時就毋需移動貨物，而只要把倉庫收據(jù)交給買方，讓其自行提貨即可。這時，貨物的所有權(quán)應(yīng)按下列規(guī)定移轉(zhuǎn)于買方： 如果賣方已將貨物交給一個作為第三方的保管人保管，并由保管人（如倉 庫保管人）對貨物出具了可轉(zhuǎn)讓的物權(quán)憑證（negotiable document of title），則貨物的所有權(quán)在賣方將此項物權(quán)憑證背書交給買方時即轉(zhuǎn)移于買方。 如果上述保管人沒有出具任何可以轉(zhuǎn)讓的物權(quán)憑證，而且貨物在訂立合同時已經(jīng)確定在合同項下，則貨物的所有權(quán)應(yīng)于訂立合同時移轉(zhuǎn)于買方。（4）存在獨立的物權(quán)合同，轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)(德國） 德國法（德國民法典）認為，所有權(quán)的移轉(zhuǎn)是屬于物權(quán)法的范疇，而買

35、賣合同則屬于債法的范疇，買賣合同本身并不起到移轉(zhuǎn)所有權(quán)的效力。依照德國法，所有權(quán)的移轉(zhuǎn)必須符合下列要求：如為動產(chǎn)須以交付標的物為必要條件。在賣方有義務(wù)交付物權(quán)憑證的場合，賣方可以通過交付物權(quán)憑證（如提單）而把貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方。如屬于不動產(chǎn)，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移須以向主管機關(guān)登記為條件。（5）我國合同法中的規(guī)定 我國合同法第133條規(guī)定，在買賣合同中，貨物所有權(quán)自標的物交付時起移轉(zhuǎn)，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。這表明：（1）我國合同法允許買賣雙方在合同中規(guī)定所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間。例如，當事人可以在買賣合同中約定買方未履行支付價款或其他義務(wù)的，貨物所有權(quán)不移轉(zhuǎn)給買方。（2）如果雙方當事人在買

36、賣合同中沒有特殊的約定，法律亦無專門的規(guī)定，則貨物所有權(quán)自交付貨物時起移轉(zhuǎn)。3.公約并沒有涉及所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第4條（B）款明確規(guī)定，該公約不涉及買賣合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。因此，公約除原則性地規(guī)定賣方有義務(wù)把貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)于買方，并保證他所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求權(quán)的貨物之外，對所有權(quán)移轉(zhuǎn)于買方的時間、地點和條件，以及買賣合同對第三方貨物所有權(quán)所產(chǎn)生的影響（如貨主對其貨物被非法出售時可否向買方進行追奪）等問題，都沒有作出任何規(guī)定。 這主要是因為各國關(guān)于所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題的法律分歧較大，不容易實現(xiàn)統(tǒng)一。所以，在擬訂公約的過程中，各國代表都同意

37、把風險移轉(zhuǎn)問題同所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題分開來處理，公約著重規(guī)定貨物的風險從賣方移轉(zhuǎn)于買方的時間與條件，而對所有權(quán)移轉(zhuǎn)的問題則沒有作任何具體規(guī)定。二、貨物的風險轉(zhuǎn)移 風險：貨物在整個交易過程中可能遭受的各種意外損失，如火災(zāi)、擱淺、雨淋、沉船等所導(dǎo)致的貨物的全部滅失或部分損壞。 法律效果：風險由賣方轉(zhuǎn)移至買方后，貨物損失或損壞，買方仍要付款，除非這種遺失或損壞是由賣方造成。（一）聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約有關(guān)風險移轉(zhuǎn)的規(guī)定 關(guān)于貨物的風險從何時起由買方承擔的問題，公約所采取的某些原則同美國法有相似之處。它舍棄了所有權(quán)決定風險移轉(zhuǎn)的陳舊觀念，原則上以交貨時間來確定風險移轉(zhuǎn)時間。公約第6670條對風險移轉(zhuǎn)問題

38、規(guī)定了下列幾項原則： 1公約允許雙方當事人在合同中約定有關(guān)風險移轉(zhuǎn)的規(guī)則2風險移轉(zhuǎn)的后果 公約第66條規(guī)定，如果貨物在風險移轉(zhuǎn)給買方后發(fā)生滅失或損壞，買方支付貨款的義務(wù)并不因此解除，除非這種滅失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成的。 3當買賣合同涉及貨物的運輸時風險何時轉(zhuǎn)移 公約第67條規(guī)定，如果買賣合同涉及到貨物的運輸，但賣方?jīng)]有義務(wù)在某一特定地點交付貨物，則自貨物按照合同交付給第一承運人以運交給買方的時候起，風險就移轉(zhuǎn)給買方承擔。如果賣方有義務(wù)在某一特定地點把貨物交付給承運人，在貨物于該地點交付給承運人以前，風險不移轉(zhuǎn)給買方承擔。但賣方有權(quán)保留控制貨物處分權(quán)的單據(jù)，并不影響風險的移轉(zhuǎn)。4

39、當貨物在運輸途中出售時風險何時轉(zhuǎn)移 公約規(guī)定了以下三項原則或三種解決辦法： (1)對于在運輸途中出售的貨物，原則上從訂立買賣合同時起，風險就移轉(zhuǎn)給買方承擔。 (2)如果情況表明有需要時，則從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風險就由買方承擔。(3)如果賣方在訂立買賣合同時已知道或理應(yīng)知道貨物已發(fā)生滅失或損壞，而他又隱瞞這一事實不告知買方，則這種損失應(yīng)由賣方負責。5在其他情況下風險何時轉(zhuǎn)移 有些買賣合同并不涉及到貨物的運輸問題，即由買方自行安排運輸。在這種情況下，風險從何時起由賣方移轉(zhuǎn)給買方，公約第69條作了如下規(guī)定： (1)在不屬于上述第67條和第68條規(guī)定的其他情況下，從買方收受貨

40、物時起，或者如果買方不在適當時間內(nèi)收受貨物，則從貨物已交給他處置而他違反合同不受領(lǐng)貨物時起，風險即移轉(zhuǎn)給買方承擔。 （2）如果買方有義務(wù)在賣方營業(yè)地點以外的某一地點(例如某個公共倉庫)收取貨物，則當交貨時間已到而買方知道貨物已在該地點交給他處置時起，風險才移轉(zhuǎn)給買方承擔。 但是，如果合同所出售的貨物在上述時間尚未確定在該合同項下，即尚未特定化，則在這些貨物清楚地確定在該合同項下以前，不得視為貨物已交給買方處置，風險亦不移轉(zhuǎn)于買方。 6根本違反合同對風險轉(zhuǎn)移的影響 根據(jù)公約第70條的規(guī)定，如果賣方已根本違反合同，則上述第6769條的規(guī)定，都不損害買方對這種根本違反合同可以采取的各種補救方法。（二

41、）西方各國法律的有關(guān)規(guī)定 西方各國法律對貨物的風險從何時起由賣方移轉(zhuǎn)于買方的問題都有一些具體的規(guī)定，但其內(nèi)容不完全相同，其主要的分歧是：1.有些圖家把風險轉(zhuǎn)移同所有權(quán)轉(zhuǎn)移聯(lián)系在一起，以所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間決定風險移轉(zhuǎn)的時間。這就是所謂“物主承擔風險”的原則。英國法和法國法屬于這一類。 2有些國家則不把風險移轉(zhuǎn)同所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題聯(lián)系在一起，而是以交貨時間（time of delivery）來決定風險移轉(zhuǎn)的時間。美國、德國、奧地利以及斯堪的納維亞各國的法律都采取這種辦法。（三）我國合同法的有關(guān)規(guī)定 我國合同法對于買賣合同中貨物風險的轉(zhuǎn)移作了較為詳細的規(guī)定，從第 142149條共計8條。其主要內(nèi)容如下：

42、1買賣雙方當事人可以在合同中約定貨物風險轉(zhuǎn)移的時間。（第142條） 2如雙方當事人沒有約定，則原則上貨物風險的移轉(zhuǎn)時間以貨物的交付為標志，即在標的物交付之前，由賣方承擔貨物毀損、滅失的風險；在標的物交付之后，則由買方承擔貨物的風險。（第142條）3如果雙方當事人約定了具體的交付地，則貨物的風險在該交付地賣方將貨物交付給買方時從賣方轉(zhuǎn)移到買方。如果雙方?jīng)]有約定交付地點，且貨物需要運輸?shù)?，則貨物的風險從賣方將貨物交付給第一承運人時移轉(zhuǎn)到買方。（第145條）4當買賣的標的物是處在運輸途中的貨物時，即所謂“路貨”時，除非雙方當事人另有約定，貨物的風險從合同成立時起由買方承擔。（第144條） 5當賣方交

43、付的貨物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求而導(dǎo)致買方拒收貨物或解除合同時，則貨物的風險由賣方承擔。（第148條） 6如果由于買方的原因，導(dǎo)致賣方未能按照合同規(guī)定的交貨期交付貨物，貨物的風險自約定的交貨期屆滿時起由買方承擔。例如，在FOB合同中，如果買方未能按期派船，導(dǎo)致賣方未能在合同規(guī)定的交貨期履行交付的義務(wù)，則貨物的風險應(yīng)從交貨期到期時，而不是從貨物實際裝船時轉(zhuǎn)移給買方。（第143條） 7如果賣方已經(jīng)按期交付貨物，而買方違約沒有及時履行收取貨物的義務(wù)，則貨物的風險自買方應(yīng)當收取貨物之日起轉(zhuǎn)移給買方。（第146條） 8即使貨物風險轉(zhuǎn)移到買方，但是如果賣方在履行交貨義務(wù)過程中有違約行為，買方仍然有權(quán)向賣方追究其

44、違約責任。（第149條） 在我國對外貿(mào)易業(yè)務(wù)中，一般都是采用某種貿(mào)易術(shù)語來確定買賣雙方分擔風險的界限。例如，在采用 FOB、CFR和CIF條件成交時，貨物的風險都是在裝運港裝船越過船舷時起，由賣方移轉(zhuǎn)于買方，即貨物越過船舷以前的風險由賣方負擔，越過船舷以后的風險則由買方承擔。我國這種做法同國際貿(mào)易慣例的解釋以及絕大多數(shù)國家的做法基本上是一致的。第五節(jié) 對違反買賣合同的補救方法 一、補救方法的種類：1、實際履行。一方當事人不履行契約，另一方有權(quán)要求他按契約規(guī)定完整地履行，而不能以其他手段代替。2、降低價款。在契約履行過程中，賣方違反貨物的權(quán)利擔保義務(wù)或瑕疵擔保義務(wù)時，賣方?jīng)Q定保留不符契約規(guī)定的貨物，但要求減少價款，以補償損失。3、修補4、給賣方