汽車合同模板法管理知識講義

1、 北京汽車修理公司法律講座目 錄 TOC o 1-2 h z u HYPERLINK l _Toc162948840 一、導(dǎo)言 PAGEREF _Toc162948840 h 2 HYPERLINK l _Toc162948841 （一）汽車銷售中的不規(guī)范現(xiàn)象 PAGEREF _Toc162948841 h 2 HYPERLINK l _Toc162948842 （二）消費(fèi)者維權(quán)意識增強(qiáng)，依法規(guī)范汽車銷售是樹立良好品牌的必要 PAGEREF _Toc162948842 h 2 HYPERLINK l _Toc162948843 （三）法律思維的形成 PAGEREF _Toc162948843

2、h 4 HYPERLINK l _Toc162948844 二、合同法總則部分 PAGEREF _Toc162948844 h 5 HYPERLINK l _Toc162948845 （一）差不多原則 PAGEREF _Toc162948845 h 5 HYPERLINK l _Toc162948846 （二）合同的訂立 PAGEREF _Toc162948846 h 6 HYPERLINK l _Toc162948847 （三）合同的效力 PAGEREF _Toc162948847 h 12 HYPERLINK l _Toc162948848 （四）合同的履行 PAGEREF _Toc162

3、948848 h 16 HYPERLINK l _Toc162948849 （五）合同的變更和轉(zhuǎn)讓 PAGEREF _Toc162948849 h 20 HYPERLINK l _Toc162948850 （六）合同的權(quán)利義務(wù)終止 PAGEREF _Toc162948850 h 22 HYPERLINK l _Toc162948851 （七）違約責(zé)任 PAGEREF _Toc162948851 h 25 HYPERLINK l _Toc162948852 三、合同法分則之買賣合同 PAGEREF _Toc162948852 h 30 HYPERLINK l _Toc162948853 四、北京

4、市汽車買賣合同示范文本特點(diǎn)及應(yīng)用 PAGEREF _Toc162948853 h 34 HYPERLINK l _Toc162948854 五、與汽車銷售有關(guān)的行業(yè)法律法規(guī)介紹 PAGEREF _Toc162948854 h 39 HYPERLINK l _Toc162948855 （一）概述： PAGEREF _Toc162948855 h 39 HYPERLINK l _Toc162948856 （二）汽車“三包”有望出臺，汽車銷售所面臨的機(jī)遇與挑戰(zhàn) PAGEREF _Toc162948856 h 39 HYPERLINK l _Toc162948857 （三）產(chǎn)品質(zhì)量法介紹 PAGERE

5、F _Toc162948857 h 40 HYPERLINK l _Toc162948858 （四）消費(fèi)者權(quán)益愛護(hù)法介紹 PAGEREF _Toc162948858 h 41 HYPERLINK l _Toc162948859 六、汽車買賣合同糾紛的解決 PAGEREF _Toc162948859 h 43 HYPERLINK l _Toc162948860 七、案例分析（三個） PAGEREF _Toc162948860 h 46一、導(dǎo)言（一）汽車銷售中的不規(guī)范現(xiàn)象合同文件的規(guī)范統(tǒng)一、合同簽署、文件治理及歸檔、與房地產(chǎn)銷售之比較舉例（文件治理）：2004年12月5日，朱剛在成都天辰汽車銷售有

6、限責(zé)任公司（以下簡稱“天辰公司”）購買了一輛價值41800元的“幸福使者”小轎車。2005年8月1日，朱剛將車開到天辰公司的指定維修點(diǎn)進(jìn)行保養(yǎng)。保養(yǎng)完畢后，銷售人員卻喊“張某”去簽字。朱剛納悶了，上前一看，“走合保養(yǎng)登記表”上赫然簽著另一個人的名字：張某。表格顯示，該車于2004年10月6日進(jìn)行了一次里程達(dá)2000公里的走合保養(yǎng)。朱剛傻眼了：自己買的“新車”差不多被人開了2000公里。一看隨車的附件，誰知這一疊附件當(dāng)中還夾著一張“走合保養(yǎng)登記表”一張足以證明汽車曾經(jīng)被銷售過的票據(jù)。后來，朱剛還看到了署名為“張某”的發(fā)票，表明這輛車在2004年9月28日曾賣于張某。而汽車的里程表曾被歸零，因?yàn)橘?/p>

7、車時里程表上顯示只有48公里。朱剛認(rèn)為自己受到經(jīng)銷商天辰公司的欺騙：什么緣故銷售人員不告訴我這輛車曾經(jīng)銷售過？憤慨的他找到天辰公司交涉：要么換輛新車，要么退車款。然而公司認(rèn)為，“這兩樣都辦不到，至多補(bǔ)償2000元”。無奈之下，他將天辰公司告到成都市武侯區(qū)人民法院，依據(jù)消費(fèi)者權(quán)益愛護(hù)法第2條和第49條，訴請法院判令將受欺詐所購車輛退還天辰公司，由天辰公司退回車款并賠償其購車款1倍的損失。以汽車經(jīng)銷商為主體的四川省汽車流通協(xié)會，近日將與四川法律界人士進(jìn)行碰頭，他們的討論主題是“在保證正常經(jīng)營的情況下愛護(hù)好消費(fèi)者的權(quán)益”。（二）消費(fèi)者維權(quán)意識增強(qiáng)，依法規(guī)范汽車銷售是樹立良好品牌的必要例如：東風(fēng)本田C

8、RV事件、2006年3月，北京、廣州、成都等地車主連續(xù)在網(wǎng)上公布東風(fēng)本田CRV“尾部下沉”的消息，一些車后輪呈“外八字”導(dǎo)致輪胎與車體摩擦，車主集體要求東風(fēng)本田召回，然而這卻沒能得到汽車生產(chǎn)商的回應(yīng)，東風(fēng)本田始終不承認(rèn)汽車質(zhì)量有問題，最終導(dǎo)致在成都爆發(fā)了60多輛東本CRV汽車排成長隊(duì)進(jìn)行“游行”的事件，東風(fēng)本田“塌陷門”事件終于公諸天下。承受巨大壓力的東風(fēng)本田，遂于2006年12月28日向國家質(zhì)檢總局遞交了召回報告，召回49500輛國產(chǎn)東風(fēng)本田CRV車型。在合資品牌不斷分享國內(nèi)汽車消費(fèi)成長同時，品牌維護(hù)能否與國際接軌？去年發(fā)生的豐田漏油事件、現(xiàn)代食言降價等均帶給我們考慮。中消協(xié)“勸諭改正”事件

9、中消協(xié)于2003年7月開始“汽車隨車文件點(diǎn)評”活動，12月底公布10項(xiàng)與法律法規(guī)相悖、顯失公平的條款。多數(shù)人在購買汽車的時候?qū)﹄S車文件條款并不是專門上心，等到修車的時候才發(fā)覺苦惱的事許多，據(jù)介紹，從去年7月開始，中消協(xié)就從市場上收集到部分汽車產(chǎn)品的相關(guān)文件，涉及25個廠家的47款產(chǎn)品。經(jīng)律師和專家論證，發(fā)覺有部分條款與法律相悖、有失公正、并危害消費(fèi)者權(quán)益。通過整理歸納，中消協(xié)將其中10項(xiàng)條款文件列為要緊問題，于2003年12月底公布。隨后，中消協(xié)向這25家汽車廠商分不發(fā)出了勸諭改正函，希望對方及時糾正。共收到企業(yè)整改反饋意見的回復(fù)函25件，代表44個汽車品牌。 針對消費(fèi)者反映強(qiáng)烈的易損件、保修

10、期以及“解釋權(quán)歸廠家所有”等條款問題，一汽豐田、天津夏利、長安鈴木、上汽大眾等廠家都進(jìn)行了修改或者刪除。但只有福特汽車（中國）有限公司、南京菲亞特汽車有限公司和西安秦川汽車有限公司至今沒有就各自的蒙迪歐、派力奧、秦川、福萊爾等品牌汽車隨車文件出現(xiàn)的問題做出任何反饋意見。由于在汽車隨車文件中存在顯失公平的條款，并遲遲未對中消協(xié)勸諭改正函作出任何反饋，昨天中國消費(fèi)者協(xié)會決定對福特汽車（中國）有限公司、南京菲亞特汽車有限公司、西安秦川汽車有限責(zé)任公司分不實(shí)行公開勸諭，望其盡快給消費(fèi)者一個體現(xiàn)公平原則的答復(fù)。中消協(xié)認(rèn)為福特汽車（中國）有限公司發(fā)的蒙迪歐牌汽車在車主手冊中的“盡管我們差不多盡最大可能使本

11、手冊的講明完整、內(nèi)容正確，但是關(guān)于任何講明有所不盡或語意模糊之處，我們將不負(fù)任何責(zé)任”、“本手冊講明Mondeo全車系的所有配備及功能，因此其中部分內(nèi)容可能不適用您的汽車”等文字講明違反了消費(fèi)品使用講明總則的規(guī)定。南京菲亞特汽車有限公司的派力奧（Palio）在保修及服務(wù)手冊中關(guān)于保修服務(wù)費(fèi)用不包括用戶因進(jìn)行車輛保修而發(fā)生的間接費(fèi)用（包括停運(yùn)費(fèi)、停車費(fèi)等）等講法也違反了消法。就此，中消協(xié)多次聯(lián)系、告知福特汽車（中國）有限公司、南京菲亞特汽車有限公司、西安秦川汽車有限責(zé)任公司等3家企業(yè)。但這3家企業(yè)至今沒有就各自的隨車文件“不適之處”反饋任何意見。因此，中消協(xié)決定對上述企業(yè)實(shí)行“公開勸諭”。由于再

12、次勸諭是公開性質(zhì)的勸諭，福特汽車（中國）有限公司所屬的長安福特公司公關(guān)部負(fù)責(zé)人專門快就來到北京與中消協(xié)進(jìn)行溝通，態(tài)度特不積極。（三）法律思維的形成例如：客戶扭腳事件 美國人與中國人思維方式的差異二、合同法總則部分（一）差不多原則宗旨：為了愛護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。 第二條:本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 大方向上你要先確定：合同法里的合同是財產(chǎn)合同（包括物權(quán)合同和債權(quán)合同），其他的例如身份合同就不適用。第三條:合同當(dāng)事人的法律

13、地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人法律地位的平等確實(shí)是整個民法體系的立法精神之一，然而實(shí)際上，那個平等也只是形式上的平等，是法律推定的而已。 第四條:當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。自愿和平等是有聯(lián)系的，平等是自愿的前提，自愿又是平等的必定體現(xiàn)。國際術(shù)語叫做“意思自治”，老百姓講話：“有鈔票難買我情愿?！钡谖鍡l:當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。公平的本義確實(shí)是公正合理，假如你看見“合同正義”不要緊張，差不多上同一講法。但有三層意思：1、現(xiàn)代民法差不多上采取所謂主觀等值原則；我確實(shí)是情愿出1000元請你為我唱首歌，只要你也同意，則合同

14、成立，法律并不干涉。除非脅迫、欺詐或者乘人之危導(dǎo)致你主觀并不情愿，法律來調(diào)整。2、意味著風(fēng)險的合理分配；買賣合同中，買賣標(biāo)的物采取毀損滅失的風(fēng)險采取交付主義，便是公平合理的體現(xiàn)。 3、例如附隨義務(wù)的合理配置、損害賠償?shù)暮侠須w責(zé)、免責(zé)條款的法律規(guī)制等。 第六條:當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循老實(shí)信用原則。為何就稱這條為“帝王法則”了呢？因?yàn)樗堑赖聹?zhǔn)則的法律化，對法條的理解,一切與老實(shí)信用違背的理解差不多上錯誤的，看見了吧，法學(xué)精神的運(yùn)用。同時它也是司法適用的兜底條款,凡是法律沒有規(guī)定或者由漏洞的,能夠利用老實(shí)信用來彌補(bǔ),實(shí)際上給予法官自由裁量權(quán)和制造性司法活動。“法律應(yīng)以社會的理想，即以愛人

15、如己，以己達(dá)人之人類最高思想為行為之準(zhǔn)則；老實(shí)信用原則之應(yīng)用，即是這種理想之表現(xiàn)?！彼顾防眨ǖ聡▽W(xué)家）。 第七條:當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德 ，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。這條講了挺長一段，事實(shí)上確實(shí)是公序良俗原則。沒有用這么簡便的詞兒，是受蘇聯(lián)民事立法和理論阻礙的結(jié)果。如何運(yùn)用這條呢？事實(shí)上確實(shí)是為了因立法當(dāng)時不可能預(yù)見一切損害國家利益、社會公共利益和道德秩序的行為，又缺乏相應(yīng)的禁止性規(guī)定時，法院就能夠直接適用該條判決該行為無效。 第八條 依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成

16、立的合同，受法律愛護(hù)。這條事實(shí)上確實(shí)是警告你一旦依法簽訂了合同就不亂來了，是有國家強(qiáng)制力在愛護(hù)的，有種神圣不可侵犯的意思，因此也要求你嚴(yán)守合同了。“言必信 行必果”。 （二） 合同的訂立第九條 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法能夠托付代理人訂立合同。 當(dāng)一個只有10歲的小朋友或者一個不能辨認(rèn)自己行為的精神病人拿出幾十萬要跟你簽訂購車合同時，你不是不想掙這筆鈔票，然而依舊有所顧及，因?yàn)槟阒饔^就會覺得如此的人做這么重要的情況，可信度不高，當(dāng)事人不具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力，除非他們家大人或者監(jiān)護(hù)人來向你確定那個合同是真實(shí)有效的。 第十條 當(dāng)事人訂立合同，有

17、書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采納書面形式的，應(yīng)當(dāng)采納書面形式。當(dāng)事人約定采納書面形式的，應(yīng)當(dāng)采納書面形式。不是總能聽見如此的講法嗎？“白紙黑字，言之鑿鑿”“空口無憑，立字為據(jù)”！書面合同優(yōu)點(diǎn)：安全，容易作證；缺點(diǎn)：阻礙交易便捷，容易喪失商機(jī)?？陬^合同優(yōu)點(diǎn)：迅速、交易簡便、締約成本底；缺點(diǎn)：不易取證，不易分清是非。因此一旦涉及了有口頭合同，就一定要注意是否有了實(shí)際履行行為的問題。 第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真 、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 這條關(guān)鍵點(diǎn)就在那個“數(shù)據(jù)電文”，為何它也是書面形式呢？實(shí)際上，電報、電

18、傳和傳真總能產(chǎn)生一份書面的東西，而電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件只要需要也能夠打印出來作為書面的證據(jù)。第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： (一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住宅； (二)標(biāo)的； (標(biāo)的能夠是物、行為或者是智力成果。) (三)數(shù)量； (四)質(zhì)量； （檢驗(yàn)標(biāo)的內(nèi)在素養(yǎng)和外觀形態(tài)優(yōu)劣的標(biāo)志。） (五)價款或者酬勞； (六)履行期限、地點(diǎn)和方式； (七)違約責(zé)任； (八)解決爭議的方法。當(dāng)事人能夠參照各類合同的示范文本訂立合同。（注：示范文本只起參考作用）有沒有發(fā)覺，只要具備了前三項(xiàng)，合同就能夠簽訂了，其他的條款都能夠在簽訂后進(jìn)一步協(xié)商解決。要注意的是，合同的示范文本和格式合同是不

19、同的，前者只是一種參考而已，后者是由合同中的一方當(dāng)事人提供或制作的。假如涉及“履行地點(diǎn)”的話，需要注意：首先，標(biāo)的驗(yàn)收地點(diǎn)確定了吧；其次，標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的依據(jù)也有了吧；最后，還能夠確定運(yùn)費(fèi)由誰負(fù)擔(dān)，風(fēng)險由誰來扛的問題吧。 第十三條 當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。合同訂立的完結(jié)，必是當(dāng)事人雙方意思表示一致的結(jié)果。你講“預(yù)約”算不算那個過程？算！預(yù)約是指約定今后訂立合同的合同，基于合同的自由原則，雙方也是有合意的。第十四條 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： (一)內(nèi)容具體確定； (二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 這條規(guī)定了要約的概念并表明

20、了一項(xiàng)要約應(yīng)具備的條件?？偨Y(jié)一下確實(shí)是：當(dāng)事人必須先特定下來吧，要約人必須有與他人簽訂合同的目的吧，內(nèi)容必須明確具體吧，一旦受要約人承諾了，那么要約人必受該意思表示約束了吧。實(shí)際上還應(yīng)該加一個條件，那確實(shí)是要約總需到達(dá)另一方當(dāng)事人那吧。 在國際貿(mào)易術(shù)語中，要約叫做“發(fā)盤”（offer）。 第十五條 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股講明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要記住要約邀請并沒有給予對方承諾權(quán)即可，反之確實(shí)是要約。尤其在商業(yè)廣告中，其他的例如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股講明書等等，都屬類似情況

21、。 在國際貿(mào)易術(shù)語中，要約邀請叫做“詢盤”（inquiry） 第十六條 要約到達(dá)受要約人時生效。采納數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時刻，視為到達(dá)時刻；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時刻，視為到達(dá)時刻。要注意的是，要約到達(dá)后，對方不收看的風(fēng)險應(yīng)該由對方自己承擔(dān)。 第十七條 要約能夠撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。 撤回就意味著阻止要約的生效，注意電子郵件作為要約發(fā)出就不適合這條規(guī)定。 第十八條 要約能夠撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 強(qiáng)調(diào)應(yīng)是在受

22、要約人發(fā)出承諾通知“之前”到達(dá)，即使是“同時”也不能撤銷。 第十九條 有下列情形之一的，要約不得撤銷： (一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； (二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并差不多為履行合同作了預(yù)備工作。 第二十條 有下列情形之一的，要約失效： (一)拒絕要約的通知到達(dá)要約人； (二)要約人依法撤銷要約； (三)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； (四)受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 失效即表示喪失了法律約束力，是對以上幾條的一個歸納總結(jié)。注意（四），實(shí)質(zhì)性的變更確實(shí)是新要約了，不再是承諾。還有個情況值得考慮：當(dāng)事人人死亡或喪失能力時，要約的效力該如何？

23、 第二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 注意承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出。 在國際貿(mào)易術(shù)語上叫“同意”（acceptance）！ 第二十二條 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但依照交易適應(yīng)或者要約表明能夠通過行為作出承諾的除外。 第二十三條 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約，要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)： (一) 要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； (二) 要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 注意一下那個“合理期限”的確定：至少得留出受要約人的考慮時刻和送要約與承諾的路途時刻。 第二十四條 要約以信件或者電報作出的，承諾期限自

24、信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算。 第二十五條 承諾生效時合同成立。 關(guān)于不要式合同來講，一般雙方達(dá)成合意的時刻即為合同成立的時刻；但關(guān)于要式合同來講，有時候必需通過批準(zhǔn)方能成立，并只能以批準(zhǔn)時刻作為合同成立的時刻，比如，購房過戶登記。第二十六條 承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，依照交易適應(yīng)或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 采納數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時刻適用本法第十六條第二款的規(guī)定。 本條是關(guān)于承諾生效時刻的規(guī)定。講個一般常識吧，到達(dá)主

25、義一般為大陸法系采納的，而英美法系采納的是發(fā)信主義，確實(shí)是承諾郵件發(fā)出時就成立了。聯(lián)合國國際物資銷售公約也采取了大陸法系的到達(dá)主義，這也是什么緣故我們總是強(qiáng)調(diào)，我們的合同法是專門新的，是跟國際接軌的緣故。 第二十七條 承諾能夠撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。 有發(fā)覺嗎？那個實(shí)際上跟要約撤回的條件是一樣的。 第二十八條 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 新要約在國際貿(mào)易術(shù)語上叫“還盤”！ 然而注意一個條件，確實(shí)是“超過承諾期限”，這只是“還盤”的一種情況而已。 第三十條 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一

26、致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者酬勞、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 關(guān)鍵確實(shí)是看是否有實(shí)質(zhì)性的變更。1000塊變1001塊就不算實(shí)質(zhì)性的變更，然而1000變2000了就比較明顯了，要緊也看對方的反應(yīng)情況。 第三十一條 承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。第三十二條 當(dāng)事人采納合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 往常叫“畫押”！需要注意的是，假如有明確的

27、授權(quán)，那么托付代理人能夠在授權(quán)的權(quán)限范圍內(nèi)代替托付人簽名。 第三十三條 當(dāng)事人采納信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，能夠在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。 確認(rèn)書在性質(zhì)上屬于承諾了，是要求對要約作出明確的最終的承諾，因此合同在簽訂確認(rèn)書時成立。 第三十四條 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采納數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。合同成立的地點(diǎn)專門重要，涉及發(fā)生合同糾紛時法院的案件管轄問題，尤其在涉外合同中，成立地點(diǎn)還能夠作為適用何國法律的依據(jù)，會阻礙到你的的權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。因此，當(dāng)

28、事人自己也能夠約定一個合同成立的地點(diǎn)。第三十五條 當(dāng)事人采納合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 只需注意，不管如何，所在地都應(yīng)以最后一個簽字或蓋章地為主。 第三十六條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采納書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采納書面形式但一方差不多履行要緊義務(wù)，對方同意的，該合同成立。 第三十七條 采納合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方 差不多履行要緊義務(wù)，對方同意的，該合同成立。 36、37結(jié)合起來講的緣故是因?yàn)檫@兩條都體現(xiàn)了合同法的靈活性，而不再拘泥于形式，因此都要以“同意”為成立標(biāo)志，成立的地點(diǎn)也自然就應(yīng)為同意地了。 第三十八條 國

29、家依照需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。 關(guān)于打算合同的規(guī)定，例如軍品的研制和生產(chǎn)任務(wù)就不是由市場來調(diào)節(jié)決定的。 第三十九條 采納格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以講明。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 首先要明確，格式條款最初是為了簡化合同訂立過程，提高交易效率而重復(fù)使用的合同。比如各位去買手機(jī)卡的時候簽的協(xié)議，商家不可能與成千上萬的消費(fèi)者挨個

30、談那個協(xié)議。然而，格式條款必須要遵循公平的原則，同時提供格式合同的一方當(dāng)事人應(yīng)將免責(zé)條款在合同中明顯標(biāo)明出來以“提請對方注意”，假如對方當(dāng)事人要求，還要進(jìn)行相應(yīng)的解釋。 第四十條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方要緊權(quán)利的，該條款無效. 首先要明白，免責(zé)條款是法律同意存在的，只有當(dāng)其顯失公平的時候才無效，例如常見的“售出商品，概不退換”。本條包含的信息量是專門豐富的，因此要結(jié)合第52、53條與三種情形一起經(jīng)歷，實(shí)際解題中，只要抱住“公平原則”來分析依舊比較容易的。在現(xiàn)實(shí)生活中，商家通常差不多上利用所謂的整個行業(yè)的行規(guī)來躲避

31、義務(wù)。 第四十一條 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采納非格式條款。 這條講的是格式條款的解釋原則，幾個點(diǎn)要記?。?第一個點(diǎn)：法院或仲裁機(jī)構(gòu)能夠作出有權(quán)的合同解釋 第二個點(diǎn)：“通常理解”的意思是按社會一般觀點(diǎn)和一個正常人的思維（第三人）。例如：我與你為一個商品定好是價鈔票“100塊”，交付時，我卻要你100塊美元。在沒有專門講明的情況下，100快應(yīng)該指的是100塊人民幣。 第三個點(diǎn)：在羅馬法中：“有疑義應(yīng)為表意者不利之解釋”。此原則確實(shí)是為了限制格式條款提供人的優(yōu)勢地位，即

32、應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 第四個點(diǎn)：非格式條款因?yàn)楹炗喌臅r候雙方是有協(xié)商的，更反映當(dāng)事人的本意，因此要優(yōu)先考慮非格式條款。 第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： (一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； (二)有意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； (三)有其他違背老實(shí)信用原則的行為。 本條是有關(guān)締約過失責(zé)任的規(guī)定?？纯搭}目：甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要那個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？A.欺詐 B.以

33、合法形式掩蓋非法目的 C.惡意磋商 D.正常的商業(yè)競爭 甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的買賣合同，并先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元?！?天后，甲了解到乙有意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。下列哪一個講法是正確的？ A.甲有權(quán)要求乙返還2000元并賠償在買車過程中受到的損失 B.甲有權(quán)要求乙返還1000元并賠償在買車過程中受到的損失 C.甲只能要求乙賠償在磋商買車過程中受到的損失 D.甲有權(quán)要求乙承擔(dān)違約責(zé)任 第四十三條 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，不管合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方

34、造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 注意幾個術(shù)語或者講是關(guān)鍵詞：“保密義務(wù)”，“商業(yè)機(jī)密”，“先合同義務(wù)”，“締約過失”，“反不正當(dāng)競爭法”。（三）合同的效力 第四十四條 依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。另外需要分清：合同成立是解決合同是否存在的問題；合同生效是解決合同效力的問題。盡管大部分合同是成立時及生效，但有些合同需經(jīng)批準(zhǔn)、登記后才能生效。比如房產(chǎn)過戶、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同等等。第四十五條 當(dāng)事人對合同的效力能夠約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當(dāng)事人為自己

35、的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 第四十六條 當(dāng)事人對合同的效力能夠約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。 45、46結(jié)合一起講。牢記：條件有可能發(fā)生，也可能不發(fā)生；而期限必定屆至。已發(fā)生的事實(shí)是不能夠作為條件的?！捌谙迣弥痢笔侵甘计诘牡絹?，“期限屆滿”是指終期的到來。主觀惡意促成條件的成立或者不成立差不多上無效的。第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 相對人能夠催告法

36、定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 注意法條中的幾個關(guān)鍵點(diǎn)：“追認(rèn)有效”，“純獲利益”，“催告”，“1個月”，默示即拒絕，善意相對人的明示撤消權(quán)。實(shí)踐中，切記先找“效力待定”的答案。 第四十八條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人能夠催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 我們自己嘗試總結(jié)出至少五個意思吧：

37、第一個意思：無權(quán)代理的三種情況?無代理權(quán)；超越代理權(quán)；代理權(quán)終止。 第二個意思：效力待定；被代理人追認(rèn)就承擔(dān)，不追認(rèn)就由行為人承擔(dān)。 第三個意思：催告期為一個月 第四個意思：被代理人沉默就意味著拒絕追認(rèn) 第五個意思：善意相對人有撤銷權(quán)并需明示該權(quán)利。 第四十九條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 這條講的是表見代理的問題。設(shè)立這種制度的目的是為了愛護(hù)無過失的善意相對人的信賴?yán)婧徒灰椎陌踩?。（結(jié)合東方國岸公司與項(xiàng)菲案例） 第五十一條 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的

38、，該合同有效。 注意“處分他人財產(chǎn)”，包括財產(chǎn)的贈與、轉(zhuǎn)讓、出租與設(shè)定抵押，需要注意的是關(guān)于共有人來講，也只能依法處分自己應(yīng)有的份額，擅自處分整個共有財產(chǎn)也是無效的。因此在經(jīng)追認(rèn)和無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，依舊有效的。第五十二條 有下列情形之一的，合同無效： (一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； (二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； (三)以合法形式掩蓋非法目的； (四)損害社會公共利益； (五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 第五十四條 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或 者撤銷： (一)因重大誤解訂立的； (二)在訂立合同時顯失公平

39、的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損 害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 合同變更和撤銷的事由明顯輕于合同無效的事由，總結(jié)歸納以下幾點(diǎn)： 1、合同可變更或撤銷的五種情況：重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、乘人之危。 2、倘若你欺詐、脅迫危害的是國家的利益，那合同就無效了。52條的五項(xiàng)事由要牢記。 3、注意國有企業(yè)與國家在民法上主體是不同的。 4、52（五）在最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第10條有進(jìn)一步解釋。 5、求變更就絕不撤銷，尊重當(dāng)事人的意愿。 第五

40、十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效： (一)造成對方人身損害的； (二)因有意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。我們曾在格式條款中提到過免責(zé)條款，它是指當(dāng)事人約定免除或限制其以后責(zé)任的條款，因此法律是同意存在的，然而免責(zé)條款必須在提出時就要明示，不同意默示甚至推定。只有涉及人身權(quán)和“重大”過失的時候才無效。 第五十五條 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自明白或者應(yīng)當(dāng)明白撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； (二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人明白撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 你有一年的時刻你不使，作廢；你明確表示放棄或者接著履行，也消滅。 注意司法解釋的第8條，除斥一年

41、為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。 第五十六條 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不阻礙其他部分效力的，其他部分仍然有效。 記住“自始無效因此無效”這句話；假如是部分無效，比如定金超過總額20%了，超出的部分算作無效就行了。 第五十七條 合同無效、被撤銷或者終止的，不阻礙合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。 這條具有相對獨(dú)立性。講白了，合同無效、被撤銷或者終止并不因此導(dǎo)致解決爭議方法的條款的相應(yīng)改變。只是，你要在合同中將訴訟這種解決爭議的方法給排除了，確實(shí)是無效的了。 第五十八條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能

42、返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 法律后果兩個：返還財產(chǎn)和賠償損失，實(shí)際返還情況與各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，能夠依事實(shí)酌情處理。第五十九條 當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。 這條我覺得最有想象力，還記得那句“吃了我多少就給我吐出來多少”了嗎？應(yīng)該理解了吧。 （四） 合同的履行合同的履行是整個合同法律制度的核心，不管訂立、生效，依舊擔(dān)保包括違約責(zé)任的規(guī)定，究事實(shí)上質(zhì)，差不多上為了確保生效的合同被切實(shí)履行，合同履行是一切合同法律制度的歸宿或延伸。 第六十條

43、 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循老實(shí)信用原則，依照合同的性質(zhì)、目的和交易適應(yīng)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 本條是合同全面履行的原則，所講的“全面”，各位能夠回頭看看第12條。至于“通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”為附隨義務(wù)，另外還有提供必要條件和防止損失擴(kuò)大。第六十一條 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者酬勞、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，能夠協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易適應(yīng)確定。 將本條結(jié)合第12條的講解，注意所依照的方法和原則是：1、補(bǔ)充協(xié)議；2、按照合同有關(guān)條款或交易適應(yīng)填補(bǔ)漏洞。 第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第

44、六十一條的規(guī) 定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： (一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行為標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按 照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 (二)價款或者酬勞不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府 定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。 (三)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在同意貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 (四)履行期限不明確的，債務(wù)人能夠隨時履行，債權(quán)人也能夠隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的預(yù)備時刻。 (五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 (六)履行費(fèi)用的

45、負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 第六十三條 執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計(jì)價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 知識點(diǎn)1：假如A與B按政府定價1000簽訂了合同，那在“交付期限”內(nèi)，政府定價假如降到900，那么在交付時就按照900計(jì)價。 知識點(diǎn)2：以原價格為基礎(chǔ)，記?。骸坝馄诮桓渡蛔?，降跟走；逾期提取，升跟走，降不變?！?第六十四條 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行

46、債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 本條體現(xiàn)了合同的相對性。例如：乙欠甲100塊，約好乙還丙即可，如不還加罰50，結(jié)果乙未履行，則乙應(yīng)還甲150，而不是給丙。本條看似簡單，實(shí)際有專門多注意事項(xiàng)： 1、第三人雖不是當(dāng)事人，但此合同可稱為“為第三人利益訂立的合同”。 2、此種合同必須由甲（債權(quán)人）征得乙（債務(wù)人）的同意，而不論丙（第三人）的態(tài)度。 3、債務(wù)人必須向合同指定的第三人履行，否則不生效力。 4、乙原則上不能向丙履行時有意增加難度，比如運(yùn)貨費(fèi)用的增加，應(yīng)由甲來承擔(dān)，除非丙自愿承擔(dān)。 5、丙能夠代甲向乙請求履行。 發(fā)覺了吧，理論一句話，實(shí)務(wù)處處是陷阱。 第六十五條 當(dāng)事人約定由第三人

47、向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。乙欠甲100塊，約定如不還加罰50，并約定丙替乙還，丙沒履行，則應(yīng)由乙還甲150。本條是合同履行中“親自履行原則”的一個例外，但仍需明白： 1、丙也不屬于合同的當(dāng)事人。 2、乙想要丙還，必須通過甲的同意，因此也要通過丙的同意。 3、丙還甲時不得損害甲的利益 4、在有約定的情況下，甲應(yīng)同意丙的履行，否則甲對乙構(gòu)成違約。 第六十六條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 本條講的是同時履行和同時履行

48、抗辯權(quán)的問題。一句話概括：“一手交鈔票，一手交貨！”古老樸素的公平原則。第六十七條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 66條強(qiáng)調(diào)的是“同時”，那么本條強(qiáng)調(diào)的是“異時”，有了先后的順序，應(yīng)了解： 1、咱倆講好5號你給我鈔票，我10號給你貨，結(jié)果你5號沒給我鈔票，10號卻向我要貨，我憑啥給你呀？那么我行使的確實(shí)是“先履行抗辯權(quán)”，該權(quán)利是我那個后履行義務(wù)人所有的，切記。 2、先履行抗辯權(quán)針對的行為：不履行；拖延履行；瑕疵履行。 3、擔(dān)保法第20條，保證人對主合同債務(wù)人也可行使此權(quán)利

49、。 第六十八條 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之 一的，能夠中止履行： (一)經(jīng)營狀況嚴(yán)峻惡化； (二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以躲避債務(wù)； (三)喪失商業(yè)信譽(yù)； (四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 第六十九條 當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力同時未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方能夠解除合同。 我和你簽訂了一份合同，約定履行順序我先你后，突然有一天我及時通知你：“小樣兒，我不信你有本領(lǐng)能接著履行合同了，我有證據(jù)

50、。要么你找個保人，要么你推翻我的證據(jù)，否則我就中止履行甚至解除合同了?！庇纱丝芍?1、我講的那個證據(jù)確實(shí)是68條規(guī)定的四種情形，那個舉證責(zé)任由我來負(fù)。 2、我那個先履行義務(wù)人享有的權(quán)利確實(shí)是“不安抗辯權(quán)”。 3、因此，假如我沒有確切證據(jù)就中止履行的話，我要承擔(dān)違約責(zé)任。 4、我問你，一個人出車禍了，需送到醫(yī)院緊急搶救，醫(yī)院能否以68條的情形（四）拒絕救治呢？ 第七十條 債權(quán)人分立、合并或者變更住宅沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人能夠中止履行或者將標(biāo)的物提存。 一句話，一旦債權(quán)人“有事”，債務(wù)人應(yīng)立即中止履行或提存，以愛護(hù)自己的利益。實(shí)際上關(guān)于本條，更多的是對一些術(shù)語的了解： 1

51、、“分立”?一個法人分裂成為兩個以上法人的法律行為。又分兩種情形： 創(chuàng)設(shè)式分立：A分為B與C，A消滅 存續(xù)式分立：A分出B與C，ABC均獨(dú)立存在 2、“合并”?即兩個以上的法人，無需清算，而歸為一個法人的法律行為。 創(chuàng)設(shè)式合并：B與C合并為A，BC消滅。（A為新創(chuàng)設(shè)的法人） 汲取式合并：B與C分不被A汲取合并。（A為本已存在的法人） 3、“提存”?是因債務(wù)人的緣故無法向其交付標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給公證機(jī)關(guān)保存以消滅合同的制度。第七十一條 債權(quán)人能夠拒絕債務(wù)人提早履行債務(wù)，但提早履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提早履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十二條 債權(quán)人能夠拒絕債務(wù)

52、人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 本條依舊要以債權(quán)人的利益為推斷標(biāo)準(zhǔn)。 “部分履行”的標(biāo)的物是可分的，而且分開也不阻礙其性質(zhì)與作用。第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人能夠向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 舉個例子：比如張三欠李四100塊，李四又欠修理廠100塊，兩邊都到期后，張三不還李四鈔票，那么你就能夠請求法院裁判由修理廠的名義代位行使李四的債權(quán)，想張三要這100塊

53、。實(shí)際上，這條能夠?qū)ｉT好的利用于咱們國家企業(yè)多年的“三角債”問題。 代位權(quán)有關(guān)司法解釋第十一條 債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （一）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法； （二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害； （三）債務(wù)人的債權(quán)已到期； （四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。第七十五條 撤銷權(quán)自債權(quán)人明白或者應(yīng)當(dāng)明白撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。注意：代位權(quán)受訴訟時效限制；撤銷權(quán)受除斥期間限制。結(jié)合司法解釋第八條。第七十六條 合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、

54、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。明顯有點(diǎn)“跑得了和尚跑不了廟”的意思。 （五） 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第七十七條 當(dāng)事人協(xié)商一致，能夠變更合同。 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 1、本章中合同的變更僅指合同的內(nèi)容變化，不包括合同主體的變化。 2、雙方存在有效的合同關(guān)系。 3、雙方需協(xié)商一致。 4、必須遵守法定形式。 5、必須有合同內(nèi)容的變化。 第七十八條 當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。 1、合同的變更是合同內(nèi)容的局部變化，不是全部內(nèi)容的變更。 2、合同的變更是指非實(shí)質(zhì)性合同條款的變更，這些條款可不能導(dǎo)致原合同的消滅和新合同的產(chǎn)生。 3、合同標(biāo)的

55、種類的變更屬實(shí)質(zhì)性變更；標(biāo)的物的數(shù)量、價款、履行期限、履行地點(diǎn)差不多上非實(shí)質(zhì)性條款。第七十九條 債權(quán)人能夠?qū)⒑贤臋?quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外； (一)依照合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； (二)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； (三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 1、術(shù)語：原債權(quán)人稱為“讓與人”；新債權(quán)人稱為“受讓人”。 2、“依照合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓”：例如因擔(dān)保而產(chǎn)生的權(quán)利，從權(quán)利不得與主權(quán)利相分離而單獨(dú)存在。3、“依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓”：比如撫養(yǎng)費(fèi)請求權(quán)（特定身份為基礎(chǔ)的債權(quán)）；比如撫恤金、退休金、勞保金（公法上的債權(quán)）；還比如因軀體健康、名譽(yù)受損而產(chǎn)生的賠償金等等。第八十條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的

56、，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 知識點(diǎn)1：通知即生效。注意有擔(dān)保的，對保證人也要通知。 知識點(diǎn)2：特不注意：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 比如小李將自己的100塊債權(quán)轉(zhuǎn)讓給小王，通知了小趙以后，又向小趙主張履行，那么小趙有權(quán)對小李主張我差不多沒有那個權(quán)利了，它消滅了。除非小王同意。第八十一條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。 一句話，債權(quán)轉(zhuǎn)讓時從權(quán)利轉(zhuǎn)移。去看擔(dān)保法第22條：保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)

57、接著承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。第八十四條 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 本條要緊是為了愛護(hù)債權(quán)人的利益，因此必須經(jīng)債權(quán)人的同意，而且債務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)移，有擔(dān)保的，也要取得保證人的同意，否則，保證人全部或部分免責(zé)。第八十五條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人能夠主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。 本條是為了愛護(hù)新債務(wù)人的利益而設(shè)置。例如：原債務(wù)人的抵銷權(quán)是能夠轉(zhuǎn)移到新債務(wù)人這的。第八十六條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。 來了解一下例外的情況： 1、債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。例如以原債務(wù)

58、人勞務(wù)充抵主債務(wù)的利息。 2、擔(dān)保的從債務(wù)的轉(zhuǎn)移，必須經(jīng)保證人同意才生法律效力。擔(dān)保法第23條：保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。第八十七條 法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第八十八條 當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，能夠?qū)⒆约涸诤贤械臋?quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 專業(yè)術(shù)語叫“債權(quán)債務(wù)的概況轉(zhuǎn)讓”。首先，對方要同意；其次，第三人完全取代了讓與人的地位。第九十條 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有

59、約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 （六） 合同的權(quán)利義務(wù)終止 本章一開始首先要搞清晰三種情形：1、“終止”?又稱“消滅”，是指因某種緣故而引起的債權(quán)債務(wù)客觀上不復(fù)存在。 2、“中止”?是合同關(guān)系臨時停止，是有可能恢復(fù)的。 3、“解除”?終止的一種緣故。第91條（二）有所體現(xiàn)，屬終止的下位概念。 本章匯合了本屬于債法總則的“債權(quán)債務(wù)的消滅”和合同法中的“合同解除”兩個部分。 第九十一條 有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：(一)債務(wù)差不多按照約定履行；(二)合同解除；(三)債務(wù)相互抵銷；(四)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；(五)債權(quán)人免除債務(wù)；(六)

60、債權(quán)債務(wù)同歸于一人；(七)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。原則上各位對引起合同終止的七種緣故應(yīng)該記住。1“債務(wù)差不多按照約定履行”稱為“清償”?是按照合同約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。2“解除”?在合同成立后，因當(dāng)事人一方的意思表示或雙方的協(xié)議，使基于合同而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。 3“抵銷”?合同雙方互負(fù)債務(wù)時，各自用其債權(quán)來充當(dāng)債務(wù)的清償從而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。 4“提存”?回頭看第70條的講解。 5“免除”?債權(quán)人以債消滅為目的而拋棄債權(quán)的意思表示。 6“混同”?債權(quán)債務(wù)歸于一人。 7“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形”?比如合同的撤銷的規(guī)定，有期限的合同終期