8電子商務法(PPT88頁)

1、8 電子商務法 18.1 電子商務法律問題概述8.2 電子簽名和電子認證 8.3 電子合同 8.4 電子支付28.1 電子商務法律問題概述 3電子商務是指從事貿易活動的各經(jīng)濟行為者利用計算機、網(wǎng)絡、數(shù)據(jù)庫等信息技術進行各種商務活動、交易活動、金融活動和相關的綜合效勞活動的一種電子化的無紙商務運作模式。8.1.1 電子商務1概念和開展4基于現(xiàn)代IT角度的理解基于商務角度的理解現(xiàn)代信息技術商務電子商務興起原因：一是全球經(jīng)濟一體化和貿易活動國際化的需要；二是信息技術的迅猛開展及其在貿易活動中的廣泛應用。 5（1）開始階段：戰(zhàn)略規(guī)劃。（2）儲藏階段：發(fā)布信息。（3）鏈接階段：鏈接其他網(wǎng)站。（4）完善階

2、段：采用因特網(wǎng)的高級技術。（5）交互階段：與目標市場交互。（6）數(shù)據(jù)庫階段：擴展企業(yè)數(shù)據(jù)庫的范圍。（7）高級儲藏階段：運用高級的信息更新戰(zhàn)略。（8）高級交互階段：運用實時、自動的交互戰(zhàn)略。（9）個性化階段：使網(wǎng)站個性化。電子商務平臺6（10）大量定制階段：為每個訪問者提供定制信息。（11）外向階段：主動送達目標市場。（12）集成階段： 集成其他因特網(wǎng)頁面的信息或效勞。（13）商業(yè)階段：進行商業(yè)交易。（14）應用階段：擴展企業(yè)應用的范圍。（15）全球化階段：滿足全球化的需求。（16）戰(zhàn)略同盟階段：與公司伙伴結成同盟。（17）閉環(huán)階段：監(jiān)控結果并改進戰(zhàn)略。 7新的時空觀 新的市場觀 新的消費觀 交

3、易主體虛擬化 交易對象無形化、信息化、數(shù)字化 交易過程無紙化 支付手段電子化 電子商務與傳統(tǒng)貿易的區(qū)別8B to C Business to CustomerB to B Business to BusinessB to G Business to Government按交易對象分類按商務活動內容分類貿易型電子商務效勞型電子商務按是否含支付內容分類完全電子商務簡單電子商務9EDI商務互聯(lián)網(wǎng)商務108.1.2 電子商務法律需求和立法 地域因素和空間場所確實定 時間確實定 數(shù)據(jù)電文的法律適用問題 電子簽名和電子認證 電子合同 電子支付 知識產(chǎn)權 電子商務第三方的法律地位 網(wǎng)上隱私權問題 電子商務行

4、業(yè)法律法規(guī) 電子商務稅收立法 電子商務法律需求118.1.2 電子商務法律需求和立法 地域因素和空間場所確實定 時間確實定 數(shù)據(jù)電文的法律適用問題 電子簽名和電子認證 電子合同 電子支付 知識產(chǎn)權 電子商務第三方的法律地位 網(wǎng)上隱私權問題 電子商務行業(yè)法律法規(guī) 電子商務稅收立法 電子商務法律需求12戰(zhàn)略性 兼容性 動態(tài)性 指導性 協(xié)調性 突破性 行業(yè)自治 2電子商務立法原則和措施立法原則：與國際EC標準接軌技術中立促進交易平安 保護消費者權益13領導和組織提出具體立法的內容和步驟 網(wǎng)上企業(yè)的資質認定體系范疇問題 電子商務活動的監(jiān)管問題 加強國際間的合作和協(xié)商 立法措施：148.1.3 電子商務

5、的法律體系結構 數(shù)據(jù)電文根本問題模塊 電子簽名和電子認證問題模 電子合同的訂立與履行問題模塊 電子支付問題模塊 有關電子票據(jù)及其他電子單證的法律問題模塊 網(wǎng)上知識產(chǎn)權法律問題模塊 信息資源法律問題模塊 根底設施與技術使用與保護的法律問題模塊電子商務糾紛的解決方式問題模塊電子商務平安與保密法律問題模塊 電子商務行業(yè)法律問題模塊 電子商務監(jiān)管與稅收問題模塊 15調整對象電子商務法是調整有關在線商業(yè)行為及其引發(fā)的相關問題的法律標準的總和。在線商業(yè)行為及其形成的商事法律關系成為電子商務法調整的對象。研究范圍電子商務法不試圖涉及所有的商業(yè)領域,重新建立一套新的商業(yè)運作規(guī)則,而是重點放在探討因交易手段和交

6、易方式的改變而產(chǎn)生的特殊商事法律問題。16國外電子商務立法早期立法電子商務的早期立法由于受到網(wǎng)絡技術開展的限制,主要局限于 EDI標準和規(guī)則的制定,其影響也是有限的。171996年6月,聯(lián)合國國際貿易法委員會電子商務示范法1999年9月17日,聯(lián)合國國際貿易法委員會電子商務工作組電子簽字統(tǒng)一規(guī)則（草案）2001年3月23日,聯(lián)合國國際貿易法委員會電子商務工作組電子簽字示范法1997年11月6日,國際商會國際數(shù)字保證商務通則1998年10月,OECDOECD電子商務行動方案、有關國際組織和地區(qū)組織的報告：電子商務的活動和方案、工商界全球商務行動方案1997年,歐盟關于電子商務的歐洲建議1998年

7、,歐盟歐盟電子簽字法律框架指南、歐盟關于處理個人數(shù)據(jù)及其自由流動中保護個人的指令1999年,歐盟數(shù)字簽名統(tǒng)一規(guī)則草案1997年,WTO全球根底電信協(xié)議、信息技術協(xié)議、開放全球金融效勞市場協(xié)議法律框架形成時期國際組織18美國主要國家1995年數(shù)字簽名法（猶他州）1997年全球電子商務綱要1998年電子商務平安法（伊利諾斯州）1999年統(tǒng)一電子交易法2000年統(tǒng)一計算機信息交易法其他國家1998年電子商務法（新加坡）1999年統(tǒng)一電子商務法 （加拿大）1999年電子商務根本法（韓國）1999年電子交易法（澳大利亞）1999年電子交易法令（中國香港）2000年信息技術法（法國）2000年電子商務法（

8、菲律賓）19我國電子商務立法1994年中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)平安保護條例（國務院）1997年中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊暫行管理方法（國務院信息化領導小組）1997年中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊實施細則（國務院信息化領導小組）1997年計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)平安保護管理方法（公安部）1998年金融機構計算機信息系統(tǒng)平安保護工作暫行規(guī)定（中國人民銀行）1999年電信網(wǎng)間互聯(lián)暫行規(guī)定（信息產(chǎn)業(yè)部）1999年商業(yè)密碼管理規(guī)定（國務院）2000年計算機信息系統(tǒng)國際聯(lián)網(wǎng)保密管理規(guī)定（國家保密局）2000年關于執(zhí)行計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)平安保護管理方法中有關問題的通知（公安部）202000年電信網(wǎng)碼號資源管理暫行方法（

9、信息產(chǎn)業(yè)部）2000年計算機病毒防治方法（公安部）2000年互聯(lián)網(wǎng)信息效勞管理方法（國務院）2000年中華人民共和國電信條例（國務院）2000年互聯(lián)網(wǎng)電子公告效勞管理規(guī)定（信息產(chǎn)業(yè)部）2000年中文域名管理方法（中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心）2000年互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務管理暫行規(guī)定（信息產(chǎn)業(yè)部、國務院新聞辦公室）2000年互聯(lián)網(wǎng)電子公告效勞管理規(guī)定（信息產(chǎn)業(yè)部）2000年關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律假設干問題的解釋2004年通過中華人民共和國電子簽名法212000年維護互聯(lián)網(wǎng)平安的決定（第九屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議）2001年互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)效勞營業(yè)場所管理方法（信息產(chǎn)業(yè)

10、部、公安部、文化部、國家工商行政管理局）2001年電信設備進網(wǎng)管理方法（信息產(chǎn)業(yè)部）2001年電信網(wǎng)間互聯(lián)爭議處理方法（信息產(chǎn)業(yè)部）2002年電信建設管理方法（信息產(chǎn)業(yè)部、國家開展方案委員會）2002 年國際通信出入口局管理方法（信息產(chǎn)業(yè)部）2002年中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名管理方法（信息產(chǎn)業(yè)部）2003年電信網(wǎng)碼號資源管理方法（信息產(chǎn)業(yè)部） 228.2 電子簽名和電子認證 238.2.1 電子簽名 概念在電子商務活動中,如何使彼此的要約、承諾產(chǎn)生效力,當債務與合同義務發(fā)生不履行時,又如何有效地使違約方承擔起應負的法律責任,這些都涉及到在虛擬世界中交易各方的身份確認問題。 24電子簽名是由符號及代碼組

11、成,它具備了傳統(tǒng)簽名的以下功能：確定一個人的身份；肯定是該人自己的簽名；使該人與文件內容發(fā)生關系。其他 ：證明一個當事方愿意受所簽合同的約束；證明某人認可其為某一案文的作者；證明某人同意一份經(jīng)由他人寫出的文件的內容；證明一個人某時身在某地的事實。25“電子簽名系指在數(shù)據(jù)電文中,以電子形式所含、所附或在邏輯上與數(shù)據(jù)電文有聯(lián)系的數(shù)據(jù),它可用于鑒別與數(shù)據(jù)電文相關的簽名人和說明簽名人認可數(shù)據(jù)電文所含信息。電子簽名包括廣義的電子簽名和狹義的電子簽名。廣義的電子簽名是指包括各種電子手段在內的電子簽名。狹義的電子簽名是指目前實踐中應用的較多較廣的數(shù)字簽名方式。 26數(shù)字簽名是通過使用一種密碼系統(tǒng)來產(chǎn)生和檢驗

12、的,這種密碼系統(tǒng)是應用數(shù)學的一個分支,它將原始電文轉變成看起來難懂的形式,并可對其進行復原。 數(shù)字簽名的兩個密鑰被分別稱為“私有密鑰和“公開密鑰?！八接忻荑€僅僅限于簽名人使用以產(chǎn)生數(shù)字簽名,“公開密鑰知道的人較多。 27將電文按雙方約定的Hash算法計算得到一個固定位數(shù)的電文摘要。將該電文摘要值用發(fā)送者的私有密鑰加密以形成數(shù)字簽名,然后連同原電文一起發(fā)送給接收者。接收方收到電文后,用同樣的Hash算法計算出原電文的電文摘要,然后用發(fā)送者的公開密鑰對數(shù)字簽名進行解密,并將解開的電文摘要與用Hash算法計算出的電文摘要進行比較,如果相同則說明電文確實來自所稱的發(fā)送者,且在傳遞過程中沒有發(fā)生任何改變

13、。根本步驟28電子商務 、企業(yè)信息系統(tǒng) 、網(wǎng)上政府采購 、金融、財會、保險行業(yè) 、食品、醫(yī)藥 、教育 、科學研究 、文件管理 電子簽名的應用29法律特征：電子簽名存在于數(shù)據(jù)電文中,是一種特殊的書面簽名；電子簽名是在保密狀態(tài)下進行的,簽署者本人享有拒絕、排斥任何未經(jīng)法律批準的監(jiān)視、窺探及披露的權利；電子簽名具有可識別性,使用者可以以此表達身份；電子簽名的方式具有多樣性,包括個人口令、密碼、非對稱加密、生物特征鑒別等；電子簽名具有不可否認性,由于電子簽名采用了特定的加密技術,只有發(fā)送者才知道產(chǎn)生電子簽名的密鑰,所以發(fā)送者無法否認已經(jīng)過電子簽名后發(fā)出的數(shù)據(jù)電文；任何其他人均不能偽造電子簽名,如果當事

14、人就簽名的真?zhèn)伟l(fā)生爭執(zhí),能夠由公正的第三方進行裁決,通過驗證簽名來確認其真?zhèn)巍?電子簽名的法律效力30電子簽名具備了傳統(tǒng)簽名的所有功能,用它替代傳統(tǒng)簽名不存在任何功能上的障礙。 電子簽名法應當肯定電子簽名符合法律關于合同必須采用書面形式的要求。 電子簽名符合法律關于簽名的要求。 電子簽名具有同書面簽名一樣的法律效力。 31為了確保須經(jīng)過核證的數(shù)據(jù)電文不會僅僅由于未按照紙張文件特有的方式加以核證而否認其法律效力,聯(lián)合國電子商務示范法第7條規(guī)定：“當法律要求一個人的簽名時,一條數(shù)據(jù)電文應被視為符合該要求,只要：（1）存在某種方法,能判明一個人的身份,并能指出該數(shù)據(jù)電文中包含了該人的同意；（2）相對

15、于生成或交換該數(shù)據(jù)電文的意圖來說,該判明方法是可信的。其可信程度,應考慮到所有環(huán)境條件,包括所有相關協(xié)議。 32電子簽名立法原則 技術中立（technology neutral）原則 功能等同（functional equivalence）原則 電子簽名立法2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過中華人民共和國電子簽名法。338.2.2 電子認證技術 電子認證是指從事認證效勞的第三方機構對電子簽名所作的鑒別活動。 概念348.2.2 電子認證技術 電子認證是指從事認證效勞的第三方機構對電子簽名所作的鑒別活動。 概念35廣義：包括認證機構（CA）、電子認證行為和數(shù)字證

16、書在內的一整套法律制度。狹義：電子認證行為,即由認證機構采用電子方法以證明電子簽字持有人真實身份或電子信息真實的行為。36PKI（Public-Key Infrastructure）直譯為公開密鑰根底設施,是一個利用公開密鑰加密技術來實施和提供網(wǎng)絡信息傳輸效勞的平安根底設施。 PKI和平安認證37PKI框架有三類實體：管理實體、端實體和證書庫。管理實體是PKI的核心,是PKI效勞的提供者；端實體是PKI的用戶,是PKI效勞的使用者；證書庫是一個分布式數(shù)據(jù)庫,用于證書以及CRL的存放和檢索。 PKI包括認證機構CA）、注冊機構RA、公開密鑰、公開密鑰的平安策略、數(shù)字證書、信任模型、證書庫、證書撤

17、消、密鑰備份和恢復、自動密鑰更新、密鑰歷史檔案、交叉認證、時間戳、客戶端軟件等多方面內容。 38SET協(xié)議是由美國Visa和MasterCard兩大信用卡組織合作發(fā)起的,它得到了包括IBM、Microsoft、Netscape、RSA等著名公司的參與和支持,該協(xié)議規(guī)定了在因特網(wǎng)上以銀行卡為根底進行在線交易的平安標準。 SSL協(xié)議是Netscape公司提出的基于Web應用的平安協(xié)議,主要用于提高應用程序之間數(shù)據(jù)的平安性。該協(xié)議向基于TCP/IP的客戶機/效勞器應用程序提供了客戶端和效勞器的鑒別、數(shù)據(jù)完整性及信息機密性等平安措施,包括效勞器認證、客戶認證（可選）、SSL鏈路上的數(shù)據(jù)完整性和SSL鏈

18、路上的數(shù)據(jù)保密性。 PKI體系協(xié)議標準398.2.3 平安電子認證法律分析 認證機構的特點 是獨立的法人實體 、具有中立性與可靠性 、機密性 認證機構的設立和管理 官方集中管理型 、民間合同約束型 、行業(yè)自律型 認證機構法律問題40認證機構的主要義務 信息披露義務 、業(yè)務說明義務 、方便用戶查詢證書義務 、保險義務 、保密義務 、擔保義務 認證機構的主要權利 頒發(fā)證書 、中止證書 、撤銷證書 、保存證書 41認證機構與證書持有方之間的法律關系 認證機構與證書信賴方之間的法律關系 交叉認證的法律關系 平安電子認證法律關系問題42（）認證機構的法律責任 認證機構對證書的疏漏和虛假陳述承擔責任 認證

19、機構對未按其認證業(yè)務說明的要求或程序進行操作承擔責任 電子認證法律責任43（）證書持有方的法律責任 證書持有方對在申請證書時成心提供虛假信息承擔責任 證書持有方對在申請證書時無意提供了錯誤信息并在發(fā)現(xiàn)后沒有及時加以更正或對應當發(fā)現(xiàn)的錯誤而沒有及時發(fā)現(xiàn)承擔責任 證書持有方對知道其私有密鑰喪失、被盜、被破譯等危險時而不立即請求撤銷,或有意公開其私有密鑰承擔責任 44（）證書信賴方的法律責任 證書信賴方有權對某特定證書的信息真實性進行驗證,認證機構也有義務提供一個行為標準以幫助證書信賴方對證書信任度進行驗證。但是,證書信賴方應對在驗證過程中可能獲取的機密信息加以保密,如果由于這些信息的公開而造成當事

20、人損失的,證書信賴方應負一切法律后果。 458.3電子合同 46 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同反映了雙方或多方意思表示一致的法律行為。 8.3.1 電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別 471合同的要約和承諾均通過因特網(wǎng)進行 2合同的傳遞通過因特網(wǎng)進行 3表示合同成立的傳統(tǒng)簽字方式被電子簽名方式所代替 4合同生效地點確實定 5訂立過程的特殊性 6電子合同的易消失性和易改動性 48電子合同的概念我國合同法規(guī)定書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。 49聯(lián)合國國際貿易法委員會電

21、子商務示范法規(guī)定“數(shù)據(jù)電文指通過電子手段、光學手段或其他類似手段生成、發(fā)送、接收或存儲的信息,它包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報或傳真所傳遞的信息。 在形成合同時,除非有關各方另有協(xié)議,否則要約和接受要約均可以以數(shù)據(jù)電文的形式表達。當一份合同的形成用到數(shù)據(jù)電文時,該合同不應僅僅因為其形成中利用了數(shù)據(jù)電文,而被否認其有效性或約束力。 508.3.2 電子合同的訂立 電子合同書面形式問題的法律解決目前主要是在立法上通過擴大“書面一詞的外延,使之涵納數(shù)據(jù)電文。只要能實現(xiàn)書面形式所具備的法律上的功能的東西,均可視為“書面形式,而不管它是采用“紙面的形式,還是“電子的形式。電子合同的書

22、面形式51確保存在可以看得見的證據(jù),證明各當事方確有訂立合同的意向以及此種意向的性質。幫助各當事方意識到訂立一項合同的后果。確保一份文件可為所有人識讀。確保文件恒久保持不變,因而提供對于一項交易的永久性記錄。紙面環(huán)境中的“書面功能52使一份文件可以復制為假設干份,以便每個當事方持有一份同樣的數(shù)據(jù)。使之可通過簽名方式進行數(shù)據(jù)的核證。確保一份文件做成對公共機構和法院均可接受的形式。便于以有形的形式儲存數(shù)據(jù)。便于稽查及日后的審計、稅收或管制目的。在為了生效目的而要求書面的情況下,使之產(chǎn)生法律權利和義務。 53電子數(shù)據(jù)的特點易消失性作為證據(jù)的局限性易改動性54電子合同的法律成認功能等同法 電子商務示范

23、法提出應正視數(shù)據(jù)電文與傳統(tǒng)書面單證之間的區(qū)別。電子商務示范法挑出書面形式要求中的根本作用,以其作為標準,一旦數(shù)據(jù)電文到達這些標準,即可同起著相同作用的相應書面文件一樣,享受同等程度的法律許可。55書面文件的下述作用,數(shù)據(jù)電文亦可提供,且在數(shù)據(jù)來源和內容的查明方面,其可靠程度和速度要高得多提供的文件大家均可識讀提供的文件在長時間內可保持不變可復制一文件以便每一當事方均掌握一份同一數(shù)據(jù)副本可通過簽字核證數(shù)據(jù)提供的文件采用公共當局和法院可接受的形式56電子合同的法律成認 根據(jù)電子商務示范法,利用數(shù)據(jù)電文進行的各種信息傳輸均有效：“不得僅僅以某項信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否認其法律效力、有效性或可執(zhí)

24、行性我國合同法：“可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式 57合同是當事人為實現(xiàn)一定利益,經(jīng)雙方協(xié)商一致的意思表示。其中一方為要約方,另一方為承諾方。一方當事人以訂立合同為目的,向對方當事人作出的要約一旦被接受,合同即成立,對雙方將具有法律上的約束力。如果當事人希望向自己發(fā)出要約,而自己做出承諾的行為,則為要約邀請。要約邀請如假設被對方接受,不會產(chǎn)生雙方當事人預期的法律效力。 要約、要約邀請58要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間,視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達時間。 要約可

25、以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。在某些場合,要約人不得撤銷要約 59承諾是指受要約人同意要約的意思表示。一項承諾應當具備以下相應的條件,才能產(chǎn)生法律效力。 （1）在要約確定的期限內到達要約人。（2）必須由受要約人做出。（3）必須與要約的內容完全一致。（4）必須說明受要約人決定與要約人訂立合同。（5）傳遞方式應當符合要約的要求。 3承諾60關于承諾的生效時間：一是到達主義,我國合同法第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習慣或者要約的要求做出承諾的行

26、為時生效。二是送信主義,采取送信主義的場合是以承諾的意思表示在發(fā)送和到達之間存在一定的時間間隔為前提。在電子商務中,通過EDI方式交換雙方當事人之間的意思表示,實際上與對話者之間的對話一樣瞬間到達。因此,EDI交易中的承諾生效問題采取到達主義更適合。 61第一,除非在原創(chuàng)人和目標人之間另有協(xié)議,否則一條數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間,以它進入原創(chuàng)人或代表原創(chuàng)人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時間為準。 4發(fā)出、收到時間和地點62第二,除非在原創(chuàng)人和目標人之間另有協(xié)議,否則數(shù)據(jù)電文的收到時間按下述方法確定：假設收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng),則有兩種情形：其一,以數(shù)據(jù)電文進入該指定信息

27、系統(tǒng)的時間為收到時間；其二,如果數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng),則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間。 假設收件人并未指定某一信息系統(tǒng),則以數(shù)據(jù)電文進入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。 63第三,即使設置信息系統(tǒng)的地點不同于根據(jù)下述第四款規(guī)定所視為的收到數(shù)據(jù)電文的地點,第二款的規(guī)定仍然適用。第四,除非原創(chuàng)人和目標人之間另有協(xié)議,否則數(shù)據(jù)電文的發(fā)出地點,將被認定為是該原創(chuàng)人的營業(yè)地點,而數(shù)據(jù)電文的收到地點,將被認定為是該目標人的營業(yè)地點。根據(jù)本款精神：如果原創(chuàng)人或目標人有一個以上的營業(yè)地點,則應以對根底交易具有最密切關系的營業(yè)地點為準；如果并無任何根底交易,則

28、以其主要的營業(yè)地點為準。如果原創(chuàng)人或目標人沒有營業(yè)地點,則以其慣常居住地點為準。 64合同訂立是平等主體間的自由行為,合同條款通常都是由當事人通過反復協(xié)商而最終約定的。但在網(wǎng)上交易中,網(wǎng)上商家通常都預先擬定好了格式合同,購置者只需點擊“接受或“不接受,就決定了該購置合同是否成立。這種格式合同可能利用商家的優(yōu)勢和消費者的疏忽大意包含了對客戶不利的條款,而客戶又往往不假思索地點擊“接受 按鈕,因此,格式條款所帶來的沖突成為網(wǎng)上交易中必須面對和解決的問題。 5格式條款658.3.3 電子合同的效力 信息不應僅僅因為其是數(shù)據(jù)電文的形式,而被否認其法律效力、有效性或強制力。 數(shù)據(jù)電文的法律成認66電子自

29、動交易實質上是當事人通過事先設置的計算機程序進行的交易,該程序能根據(jù)需求狀況自動地發(fā)出和接收信息并做出判斷以訂立合同。 電子代理人是指不需要人的審查或操作,而能用于獨立地發(fā)出、應對電子記錄,以及局部或全部地履行合同的計算機程序、電子手段或其他自動化手段。 2電子自動交易的法律意義67電子錯誤是指在線交易中,交易雙方因使用信息處理系統(tǒng)而產(chǎn)生的錯誤。如在計算機運行過程中,由于軟件本身的毛病而將錯誤的內容發(fā)送給對方當事人；或者,在信息處理和傳遞過程中,由于受到“黑客的攻擊而使傳遞的內容難以理解或難以識別；或者,由于系統(tǒng)硬件和軟件的兼容性問題,使得發(fā)出方處所顯示數(shù)據(jù)電文的內容與收到方處所顯示數(shù)據(jù)電文的

30、內容不完全相同,以致沒有正確傳遞當事人的意思。 3電子錯誤對合同的效力的影響68在合同訂立過程中,以數(shù)據(jù)電文形式在系統(tǒng)間傳遞的要約和承諾一旦被確認到達對方當事人處,則會對雙方當事人產(chǎn)生一定的權利義務約束。要約和承諾中的電子錯誤并非當事人的真實意思表示,所以原則上應允許當事人對這類要約和承諾的效力進行撤銷。在合同成立之前,當事人可以撤銷錯誤的表示行為,在合同成立或生效后,可以撤銷法律行為。 B2B交易交易下電子錯誤的法律調整 B2C交易交易下電子錯誤的法律調整 698.3.4 電子合同的履行 （1）電子信息產(chǎn)品的交付以電子傳輸?shù)姆绞浇桓?以有形媒介為載體的交付 信息交付的附隨義務 （2）電子信息

31、合同中信息使用費的交付 由于電子信息在返還上的困難,所以必須在電子信息合同的履行中樹立同時履行原則才能有效保障提供信息方的合法權利 1信息產(chǎn)品的共享性2電子信息合同中信息產(chǎn)品交付和信息使用費的交付70（1）電子信息的檢驗 信息產(chǎn)品的檢驗屬于及時履行的交易,與信息產(chǎn)品交付方式相對應,存在以下兩種情形： 對以電子傳輸方式交付的信息產(chǎn)品的檢驗。 對以有形媒介為載體交付的信息產(chǎn)品的檢驗。 3電子信息檢驗與接收71（2）接收和拒絕受領 電子信息接收的一般原則是：保存了副本或者實現(xiàn)了信息的利益即為接收。在一個電子信息由多個副本構成的情況下,整體的接收才算構成有效的接收。合同生效后,在信息產(chǎn)品不符合合同的規(guī)

32、定時,受領方有權拒收或者代為保管,并追究交付方的違約責任。 72（1）電子信息控制 電子信息控制是指電子信息開發(fā)商、供給商對信息利用所施加的限制。因為信息存在天然的共享性,所以必須施加某種限制才能保障信息產(chǎn)品開發(fā)商和供商應的利益,如用戶認證程序限制、軟件版本使用的次數(shù)限制、信息訪問范圍與時間限制等。 4電子信息控制與電子自我救助 73確保存在可以看得見的證據(jù),證明各當事方確有訂立合同的意向以及此種意向的性質。幫助各當事方意識到訂立一項合同的后果。確保一份文件可為所有人識讀。確保文件恒久保持不變,因而提供對于一項交易的永久性記錄。紙面環(huán)境中的“書面功能74信息產(chǎn)品的許可人依法行使電子信息控制權,

33、使被許可人不能使用該信息,由此造成被許可人的損失,許可人不承擔任何法律責任。但許可人由于不當使用電子信息控制權而導致被許可人或他人利益損失的,應承擔相應的賠償責任。許可人使用電子信息控制權即使正當,但因電子控制發(fā)生錯誤或變動導致被許可人或他人受到損害的,應承擔損害賠償責任。 75（）電子自我救助 電子自我救助是在被許可人侵權或違約的情形下,許可人依法定條件采取相應控制措施而進行自我保護的行為。 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。許可人的占有權是指,在撤銷合同時,許可人有權占有所有被許可人控制或占有的許可信息的副本,和任何其他與該信息有關的根據(jù)合同應由被許可人退還或交付給許可人的材料。許可人