沖刺專題班12講全講義第9講_第八章

1、第八章 企業(yè)法律制度考情分析分值預估： 12分左右。題型：以題為主，堅持全面復習?？键c 1：原因（）1. 債務人 VS 連帶責任人相關當事人以對債務人的債務 負有連帶責任的人未喪失清償能力 為由，主張債務人不具備破產原因的，不予支持。2. 明顯缺乏清償能力債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一的，力：應當認定其明顯缺乏清償能（1）因嚴重不足或者不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；2）法定代表人下落不明且無其他負責管產，無法清償債務；3）經強制執(zhí)行，無法清償債務；【提示】 只要債務人的 任何一個 債權人經強制執(zhí)行未能得到清償，其 每個債權人 均有權提出申請，并不要求申請人自己已經采取了強制執(zhí)行措

2、施。（ 4）長期虧損且經營扭虧，無法清償債務；（ 5）導致債務人喪失清償能力的其他情形。3. 異議是否成立？（ 1）債務人以其具有清償能力或資產超過負債為由提出抗辯異議，但又不能 立即清償 債務或與債權人 達成和解 的，其異議不能成立。（ 2）債務人對債權人申請人享有債權的數(shù)額提出異議時，如果存在雙方 無爭議的部分債權 數(shù)額，且債務人對該數(shù)額已經喪失清償能力，則此項異議同樣不能（ 3）相關當事人以申請人 未預先交納費用 （屬于受理申請。費用）為由，對申請?zhí)岢霎愖h的，不予支持?？键c 2：的申請與受理（）（一）申請1. 有關申請人的基本規(guī)定第1頁 共11頁申請的類型申請人（ 1）債務人（組）原因適

3、用情形債務人 不能清償?shù)狡趥鶆召Y產不足以清償全部債務主要適用于 債務人提出申請的案件要適用于 債權人提出申請的案明顯缺乏清償件2. 有關申請人的特殊規(guī)定（ 1）對債務人的特定享有擔保權的債權人， 即使其擔保物價值足以清償所擔保的債權 ，擔保債權人同樣享有申請權。（ 過。（以向2）和社會保險機構只享有對債務人的申請權。或者全體職工會議 多數(shù)決議通3）企業(yè)職工提出重整或申請應經職工4）商業(yè)、公司、保險公司等金融機構具備原因的，的申請。金融監(jiān)督管理機構可提出對該金融機構進行 重整 或者3.（二）由 債務人住所地申請的受理程序管轄。1. 債務人對債權人申請有異議的，應當自收到之日起 7 日內 向人民提

4、出，并提交相關的證據(jù)材料。應當自債務人提出異議期滿之日起 10日內裁定是否受理。2. 除債務人對債權人申請?zhí)岢霎愖h的情形外（包括債務人提出申請、債權人提出申請而債務人無異議），3. 資料提交（ 1）債務人申請應當自收到申請之日起 15日內裁定是否受理。債務人提出申請時，除向提交申請書外，還應當向提交狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計的繳納情況等有關材料。（ 2）債權人申請、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用債權人提出申請、裁定受理后，應當責令 債務人 依法提交狀況說明、債務清冊、債權清冊、財務會計任采取 罰款 等強制措施。4. 上訴等有關材料，債務人拒不提交的，可以對債務人的

5、直接責當事人對作出的 不予受理 和 駁回申請 的裁定可以提起上訴。第2頁 共11頁申請（ 2）債權人重整申請直接提起（ 1）債務人（ 2）債權人債權人申請 ，人民法院 受理 申請后、宣告破產之前（ 1）債務人（ 2） 出資額占債務人資本 10%以上的出資人（ 3）其他債權人和解申請直接提起債務人債權人申請，人民法院受理申請后、宣告之前5. 受理公告裁定受理申請的，應當同時指定管理人，并在裁定 受理申請之日起 25日內通知已知債權人，并予以公告。考點 3：（一）有關1. 有關受理的效力（）應當承擔相關義務有關指企業(yè)的 法定代表人 ；經決定 ，可以包括企業(yè)的財務管理和其他經營管理2.3.。受限期間

6、：自相關義務受理申請的裁定送達債務人之日起至程序 終結 之日。（1）妥善保管其占有和管理的、和賬簿、文書等資料；2）根據(jù)、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；3）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；4），不得離開住所地；5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理。（二）受理后的個別清償受理申請后，債務人對個別債權人的債務清償 無效 ；但債務人以其 自有向債權人提供物權擔保的，在其 擔保物市場價值內 向債權人所作的清償有效。（三）清償債務、交付受理申請后，債務人的債務人或者持有人應當向 管理人清償債務或者交付。（四）管理人的挑揀履行權受理申請后，管理人（或者債務人）對申請 受理前成立而債務人

7、和對方當事人 均未履行完畢 的合同 1.（ 1）繼續(xù)履行決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。第3頁 共11頁因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務，屬于 共益?zhèn)鶆?。（ 2）解除管理人或者債務人依法解除雙方均未履行完畢的合同，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權；對方當事人申報的報。債權以 實際損失 為限， 違約金不得作為債權申2. 對管理利的限制（ 1）時間限制管理人自申請 受理之日起 2個月內 未通知對方當事人的，視為解除合同；管理人自收到對方當事人 催告之日起 30日內 未答復的，視為解除合同。（ 2）不安抗辯權管理人決定繼續(xù)履行合同的

8、，對方當事人應當履行；但是，對方當事人保， 管理人不提供擔保的 ，視為解除合同。要求管理人提供擔（ 3）對于（ 4）對于企業(yè)為他人提供擔保的合同，管理人無權選擇解除合同。企業(yè)對外出租不動產的合同，除存在嚴重影響的整體變價與價值實現(xiàn)、且無法分別處分等特殊情況外，管理人不得違背合同約定任意單方解除合同；在變價時，房屋可以帶租約出售（五）保全措施受理（六）執(zhí)行程序受理 的執(zhí)行原則上可以不，承租人在同等條件下享有優(yōu)先權。申請后，有關債務人的保全措施應當 解除 。申請后，有關債務人的執(zhí)行程序應當中止；但物權擔保債權人對擔保物中止 ，除非當事人申請的是重整程序。（七）有關債務人的民事1.受理申請后，已經開

9、始而尚未終結的有關債務人的民事或者仲裁應當 中止 ；在管理人接管債務人民）進行。、掌握情況后能夠繼續(xù)進行時，該或者仲裁繼續(xù)（在原審人2.申請受理后，有關債務人的民事只能向 受理申請的提起，或者依照約定申請仲裁。（八）基于債務人的1.基于債務人的？（ 1）主張次債務人代替?zhèn)鶆杖酥苯酉蚱鋬斶€債務的；（ 2）主張債務人的出資人、發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務的董事、高級管理，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理、實際控制人等直接向其承擔出資不實或者抽逃出資責任的；（ 3）以債務人的股東與債務人法人對其所負債務的；嚴重混同為由，主張債務人的股東直接向其償還債務人（ 4）其他就債務人提起的 個別

10、清償。第4頁 共11頁2.（ 1）當 中止（ 2）（ 3）效民事的處理申請受理前，債權人提起上述。，申請受理時尚未審結的，應申請受理后，債權人提起基于債務人的的，不予受理，。已經作出生申請受理前，債權人就債務人提起基于債務人的書或者調解書但尚未執(zhí)行完畢的，申請受理后，相關執(zhí)行行為應依法 中止 ，債權人應當依法向管理人申報相關債權?？键c 4：管理人制度（）（一）管理人的資格1. 有下列情形之一的，不得擔任管理人：（1）因 故意受過刑事處罰；曾被 吊銷相關專業(yè)與本案 有利害關系；4）認為不宜擔任管理人的其他情形。2. 利害關系的具體判定（ 1）社會中介機構、組成員（ 4條）與債務人、債權人有未了結

11、的債權債務關系；在受理申請前受理3 年內 ，曾為 債務人 提供相對固定的中介服務；申請前 3年內曾經是債務人、債權人的控股股東或者實際控現(xiàn)在是或者在制人；現(xiàn)在擔任或者在顧問。受理申請前 3年內曾經擔任債務人、債權人的財務顧問、法律（ 2）派出、個人管理人（ 4+2條）具有第（ 1）項所述 4條情形；第5頁 共11頁現(xiàn)在擔任或者在受理申請前 3年內曾經擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理；與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理內旁系血親或者近姻親關系。3. 個人擔任管理人存在夫妻、直系血親、三代以對于 事實清楚、債權債務關系簡單、債務人相對集中 的企業(yè)（與標的額大小無關），可以指

12、定管理人名冊中的個人為管理人。（二）指定與更換1. 管理人由在管理人名冊中指定。2. 社會中介機構管理人或者個人管理人出現(xiàn)法定情形，或者依職權徑行決定更換管理人。（三）管理人的可以根據(jù)債權人會議的申請1.2.3.。管理人的組中有關由確定。部門派出的參與工作的， 不收取。管理人的根據(jù) 債務人最終清償?shù)膬r值總額 在法定比例限制范圍內分段確定，是純（ 1）債務人最終清償?shù)膬r值總額 擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值 ，不計入債務人最終清償?shù)膬r值總額中。管理人對擔保物的的。、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，向擔保權人收取適當（ 2）管理人的不包括因執(zhí)行職務、進行管理工作中需支付的其他費用，如公告費用、變

13、價4.費用等。避免重復計酬第6頁 共11頁（ 1）、會計師事務所通過聘用 本專業(yè) 的其他社會中介機構或者協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其中支付（而不在費用中單獨列支）；（ 2）事務所通過聘用 其他 社會中介機構或者協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其中支付。（四）管理人的職責1. 具體工作職責（1）接管債務人的、和賬簿、文書等資料；2）債務人狀況，制作狀況；決定債務人的內部管理事務；決定債務人的日常開支和其他必要開支；在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)。管理人決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)的，應當經；（6）管理和處分債務人的；7）代表債務人參加、仲裁或者其他法律程序；8）提

14、議召開債權人會議；9）認為管理人應當履行的其他職責。2. 管理人職責的限制管理人實施下列行為，應當及告 債權人；未設立債權人的，管理人應當及告；第一次債權人會議召開之前實施的，應當經：（1）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；2）探礦權、采礦權、等權的轉讓；3）全部庫存或者營業(yè)的轉讓；第7頁 共11頁（4）借款；5）設定擔保；6）債權和有價的轉讓；履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；放棄權利；擔保物的取回；10） 對債權人的利益有影響的 其他處分行為。考點 5：債務人1. 界定時點界定的基本規(guī)則（）債務人包括申請受理時 屬于債務人的全部。，以及申請受理后至程序 終結前 債務人取得的2. 表

15、現(xiàn)形態(tài)除債務人所有的貨幣、實物外，債務人依法享有的可以用貨幣估價并可以依法轉讓的債權、股權、用益物權等和權益，的情形均應認定為債務人。3. 不應認定為債務人（ 1）債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他占有、使用的他人；（2）債務人在所保留中尚未取得所的；3）所專屬于國家且不得轉讓的；4）其他依照法律、行政不屬于債務人的?？键c 6：債務人（一）出資的收回的收回（）1. 不受出資期限的限制債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而 不受出資期限的限制。2. 不得提出時效抗辯管理人代表債務人提訟，主張出資人向債務人依法繳付未履行的出資

16、或者返還抽逃的出資本息，出資人 不得以 認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的期限或者為由進行抗辯。出資義務 已經超過時效（二）收入及其的企業(yè)1. 債務人的董事、監(jiān)事和高級管理管理人應當追回。利用職權從企業(yè)獲取的收入和的企業(yè)，2. 何謂債務人 有收入？原因 ，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為上述規(guī)定中的收入，管理人主張返還：第8頁 共11頁收入類型債權性質（三）質物和留置物的取回1. 在受理申請后，管理人可以通過 清償債務 或者 提供為債權人接受的擔保 ，取回質物、留置物。2. 管理人所作的債務清償或者替代擔保，在質物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質物

17、或者留置物當時的市場價值為限。考點 7：（一）撤銷權（）撤銷權積極減少債務人1. 時間受理予以撤銷。申請前 1年內 ，法定的積極減少債務人的行為，管理人請求人民2. 積極減少債務人（ 1）種類的行為放棄債權的（不論債權到期與否）；無償轉讓的；第9頁 共11頁績效獎金普通債權普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分職工勞動債權高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分普通債權其他收入普通債權以明顯不合理的價格（條件）進行交易的（不論受讓人是否善意）；對沒有擔保的債務提供擔保的；（補充擔保VS同時擔保）對（受理后到期的）未到期的債務提前清償?shù)摹＃?2）放棄債權放棄勝訴權時效尚過債務人對外享有債權的時效，自受理申請之日起中斷。時效已經經過債務人無正當理由未對其到期債權及時行使權利，導致其對外債權在申請受理前時效期間。1年內超過時效期間的，受理申請之日起重新計算上述債權的（二）1.撤銷權個別清償受理申請前 6個月內 ，債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力（具備原因），仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人請求人民予以撤銷；但個別清償使債務人受益的除外。2.撤銷的個別清償（ 1）對有物權擔保的債權人在擔保物的市價范圍內所做的清償不受限制。（ 2）債務人對債權人進行的以下個別清償，管理人請求撤