工程建設(shè)案例分析

1、工程建設(shè)案例分析 案例一 某工業(yè)廠房工程建設(shè)項(xiàng)目于 1998 年 3 月 12 日開(kāi)工， 1998 年 10 月 27 日竣工并驗(yàn)收合格。但在 2001 年 2 月，該 廠房供熱系統(tǒng)出現(xiàn)部分管道漏水。經(jīng)業(yè)主檢查發(fā)現(xiàn)，原施 工單位所用管材與其向監(jiān)理工程師所報(bào)驗(yàn)的不相符。若全 部更換供熱管道將損失人民 30 萬(wàn)元，并將造成該廠部分車(chē) 間 停 產(chǎn) 損 失 人 民 幣 20 萬(wàn) 元 。 業(yè)主就此事件提出以下要求： 1要求施工單位對(duì)廠房供熱管道進(jìn)行全部返工更換，并賠 償 該 廠 停 產(chǎn) 損 失 的 60%（ 計(jì) 人 民 幣 12 萬(wàn) 元 ） ； 2要求監(jiān)理公司對(duì)全部返 -ET 程免費(fèi)進(jìn)行監(jiān)理， ?并對(duì)停

2、產(chǎn) 損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，賠償該廠停產(chǎn)損失的40 （計(jì)人民幣 8 萬(wàn) 元 ） 。 施工單位的答復(fù)是：該廠房供熱系統(tǒng)已超過(guò)國(guó)家規(guī)定的保 修期，因此不予保修，也不同意返工，更不同意賠償停產(chǎn) 損失。 監(jiān)理單位的答復(fù)是：監(jiān)理工程師已對(duì)施工單位報(bào)驗(yàn)的 管材進(jìn)行過(guò)檢查，符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，已履行了監(jiān)理職責(zé)。施 工單位擅自更換管材，應(yīng)由施工單位負(fù)責(zé)，監(jiān)理單位不承 擔(dān)任何責(zé)任。問(wèn)題1依據(jù)現(xiàn)行法律和行政法規(guī)，指出業(yè)主的要求以及施工單 位、監(jiān)理單位的答復(fù)中各有哪些錯(cuò)誤，為什么? 2簡(jiǎn)述施工單位和監(jiān)理單位分別應(yīng)負(fù)何種責(zé)任，為什么?問(wèn)題1答案：(一）業(yè)主要求1施工單位 “賠償該廠停產(chǎn)損失的60 （計(jì)人民幣 12 萬(wàn)元 ）

3、”錯(cuò)誤，應(yīng)由施工單位賠償全部損失（計(jì)人民幣 20 萬(wàn)元 ）。 （2分)2監(jiān)理單位 “承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”錯(cuò)誤，對(duì)施工單位責(zé)任引起 的 損 失 不 負(fù) 連 帶 賠 償 責(zé) 任 。 （2 分 ） 3按監(jiān)理合同規(guī)定， “如果因監(jiān)理人過(guò)失而造成了委托人的 經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)向委托人賠償。累計(jì)賠償總額不應(yīng)超過(guò)監(jiān) 理報(bào)酬總額（除去稅金）?！被蛸r償金=直接經(jīng)濟(jì)損失X監(jiān)理報(bào)酬比率 （扣除稅金 ）。故按 “賠償該廠停產(chǎn)損失的40（計(jì)人 民 幣 8 萬(wàn) 元 ） ”的 計(jì) 算 方 法 是 錯(cuò) 誤 的 。 （3 分 ） （二）施工單位答復(fù) 1 “不予保修 ”錯(cuò)誤。 （1 分） 因施工單位使用不合格材料造 成的工程質(zhì)量不合格

4、，應(yīng)負(fù)責(zé)返工、修理，該工程不受保修 期 限 限 制 （2 分 ） 2 “不予返工 ”錯(cuò)誤。 （1 分） 按現(xiàn)行法律規(guī)定對(duì)不合格工程 應(yīng) 負(fù) 責(zé) 返 工 、 修 理 。（2 分 ） 3 “更不同意支付停產(chǎn)損失 ”錯(cuò)誤。 （1 分） 按現(xiàn)行法律，工 程 質(zhì) 量 不 合 格 造 成 的 損 失 應(yīng) 由 責(zé) 任 方 賠 償 。 （2 分 ）(三）監(jiān)理單位答復(fù)1“已履行了監(jiān)理職責(zé)”錯(cuò)誤。監(jiān)理單位在監(jiān)理過(guò)程中失職。(2 分)2“不承擔(dān)任何責(zé)任 ”錯(cuò)誤。應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的監(jiān)理失職責(zé)任。(2分)問(wèn)題2 答 案（一）依據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)，施工單位應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。(2 分 )因 施 工 單 位 故 意 違 約 ， 造 成

5、 工 程 質(zhì) 量 不 合 格 。 （2 分 ） （二 ）依據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)監(jiān)理單位應(yīng)承擔(dān)失職責(zé)任。（2 分 ）因監(jiān)理單位未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)管道施工過(guò)程中的質(zhì)量問(wèn)題。 （2 分 ） 但監(jiān)理單位未與施工單位故意串通，也未將不合格材料按 照 合 格 材 料 簽 字 。 （2 分 ） 案例二 建設(shè)單位對(duì)某綜合辦公樓工程項(xiàng)目通過(guò)公開(kāi)招標(biāo)方式 選定了承包商。簽訂合同時(shí)，建設(shè)單位為了約束承包商能 保證工程質(zhì)量，要求承包商支付了 30 萬(wàn)元人民幣的定金。 建設(shè)單位與承包商雙方在建設(shè)工程施工合同中對(duì)工程預(yù)付 款、工程質(zhì)量、工程價(jià)款、工期和違約責(zé)任等均作了具體 約定。施工合同履行時(shí)，在基礎(chǔ)工程施工中碰到地下有大量 文物

6、，使整個(gè)工程停工 12 天；主體工程施工中由于施工機(jī) 械出現(xiàn)故障，使進(jìn)度計(jì)劃中關(guān)鍵線路上的部分工作停工 18 天。兩次停工承包商均及時(shí)向監(jiān)理工程師提出了工期索賠 申請(qǐng)，并提出了施工記錄。 問(wèn)題 1招標(biāo)時(shí)對(duì)承包商的資質(zhì)審查的內(nèi)容主要有哪些? 2定金與預(yù)付款有何區(qū)別? 3監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件是哪些? 4監(jiān)理工程師對(duì)上述兩次索賠申請(qǐng)應(yīng)如何處理?問(wèn)題對(duì)承包商資1質(zhì)審查的內(nèi)容有答：企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)案： 照和資質(zhì)證書(shū)、人員素質(zhì)、設(shè)備和技術(shù)能力、財(cái)務(wù)狀況、工程經(jīng)驗(yàn)、企業(yè)信譽(yù)等。(3 分)問(wèn)題2答案定金與預(yù)付款的區(qū)別1、目的不同。定金的目的是為了證明合同的成立和確保合同的履行；而預(yù)付款是為了解決承包商

7、在工程準(zhǔn)備和材料準(zhǔn)備中的資金問(wèn)題。 （3 分)2、性質(zhì)不同。定金是擔(dān)保形式，是法律行為；而預(yù)付款是 種慣例，是約定俗成的習(xí)慣，不是法律行為。 （3 分 ）3、處理不同。定金視合同履行情況有不同的法律后果：（ 1）合同正常履行，定金返還；（2）合同不履行，雙方 都無(wú)過(guò)錯(cuò)，定金返還；（ 3）支付定金一方不履行合同，無(wú) 權(quán)獲得返還定金；（ 4 ）收取定金一方不履行合同，雙倍返 還定金。 （3 分） 而預(yù)付款在工程進(jìn)度款中按比例以扣還的方 式 歸 還 。 （1 分 ） 問(wèn) 題 3 答 案 ： 監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件：1 承 包 商 受 到 了 實(shí) 際 損 失 或 損 害 ； （2 分 ）

8、2 損 失 不 是 承 包 商 的 過(guò) 錯(cuò) 造 成 ； （2 分 ） 3 損 害 也 不 是 承 包 商 應(yīng) 承 擔(dān) 的 風(fēng) 險(xiǎn) 造 成 ； （2 分 ） 4 承 包 商 在 合 同 規(guī) 定 的 索 賠 時(shí) 限 內(nèi) 提 出 。 （2 分 ）問(wèn)題4答案兩次索賠處理1對(duì)第1次索賠（1）判定索賠成立。因?yàn)椋河龅轿奈飼r(shí)的停工應(yīng)視為業(yè)主應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，不屬于承包商的責(zé)任，工期索賠理由成立；承包商及時(shí)提供了證據(jù)資料；承包商及時(shí)提出了索 賠 申 請(qǐng) 。 （3 分 ） （ 2 ）監(jiān)理工程師根據(jù)監(jiān)理記錄核實(shí)延誤的天數(shù)。（1 分 ）（ 3 ） 監(jiān) 理 工 程 師 簽 發(fā) 工 期 變 更 指 令 。 （1 分 ） 2

9、 對(duì) 第 2 次 索 賠（1）判定索賠不成立。因?yàn)槭┕C(jī)械故障造成工期延誤是承 包 商 自 己 的 責(zé) 任 ， 索 賠 無(wú) 理 由 。（2 分 ）（2）監(jiān)理工程師些在收到索賠申請(qǐng)后 28 天內(nèi)作出答復(fù)，并 表 示 索 賠 不 成 立 。 （2 分 ） 案例三 一、某監(jiān)理單位，資質(zhì)等級(jí)為丙級(jí)，有正式在職工程技術(shù) 和管理人員 6 人，其中 3 人有中級(jí)職稱(chēng)，其余為初級(jí)職稱(chēng)和 無(wú)職稱(chēng)者。該監(jiān)理單位通過(guò)熟人關(guān)系取得一幢 26 層綜合大 樓工程建設(shè)項(xiàng)目施工階段監(jiān)理任務(wù)。該工程建設(shè)項(xiàng)目預(yù)算 造價(jià)為 2 億元人民幣。雙方所簽監(jiān)理合同中規(guī)定，建設(shè)單位 支付監(jiān)理人報(bào)酬為 80 萬(wàn)元人民幣。此外，建設(shè)單位還以本

10、單位工程部人員參加監(jiān)理進(jìn)行合作監(jiān)理為由，使監(jiān)理單位 又給建設(shè)單位回扣人良幣 10 萬(wàn)元。在監(jiān)理過(guò)程中，由于監(jiān) 理單位給被監(jiān)理方提供方便，監(jiān)理單位接受被監(jiān)理方生活 補(bǔ) 貼 費(fèi) 6 萬(wàn) 元 人 民 幣 。 問(wèn)題 1該監(jiān)理單位本身及其行為有哪些違反國(guó)家規(guī)定? 2上述違反國(guó)家規(guī)定的監(jiān)理應(yīng)受到什么處罰? 問(wèn) 題 1 答 案 ：（1）該監(jiān)理單位的存在本身就不符合工程建設(shè)監(jiān)理單位資 質(zhì)管理試行辦法中第八條的規(guī)定。因?yàn)椋?該監(jiān)理單位無(wú)高級(jí)職稱(chēng)人員作單位負(fù)責(zé)人或技術(shù)負(fù)責(zé) 人 ； （1.5 分 ）該單位中的工程技術(shù)人員與管理人員總數(shù)不足10 人（1.5 分 ）（2）該監(jiān)理單位為越級(jí)承接監(jiān)理業(yè)務(wù)，違反工程建設(shè)監(jiān)理

11、單位資質(zhì)管理試行辦法中第十三條和第十四條的規(guī)定。（1.5 分 ） 該監(jiān)理單位按丙級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)只能承接 16 層以下的民用 工 程 。 （1.5 分 ）（3）監(jiān)理收費(fèi)違反關(guān)于發(fā)布工程建設(shè)監(jiān)理費(fèi)有關(guān)規(guī)定的通 知中的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。通知中規(guī)定，工程預(yù)算2 億元應(yīng)收預(yù)算額的 0.8一 1.2。按規(guī)定下限計(jì)，應(yīng)是 160 萬(wàn)元人民幣， 但該監(jiān)理單位只收 80 萬(wàn)元人民幣，僅占 0.4。這屬于一種 不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，它將擾亂監(jiān)理市場(chǎng)，應(yīng)予制止。（3 分 ）（4）以合作監(jiān)理為由，給建設(shè)單位回扣亦屬不正當(dāng)經(jīng)營(yíng)行 為，違反國(guó)家規(guī)定。并且，所謂合作監(jiān)理是指監(jiān)理單位之 間 的 合 作 。 （3 分 ）（5）給被監(jiān)理方提供方

12、便，又接受其生活補(bǔ)貼費(fèi)，這屬于徇 私舞弊行為。因此，有可能損害委托人的利益，也是違反 國(guó) 家 規(guī) 定 的 。 （3 分 ） 問(wèn) 題 2 答 案 ： 上述違反國(guó)家規(guī)定的行為，按工程建設(shè)監(jiān)理單位資 質(zhì)管理試行辦法中的第二十八條規(guī)定，由資質(zhì)管理部門(mén) 根據(jù)情節(jié)，分別給予警告、通報(bào)批評(píng)、罰款、降低資質(zhì)等 級(jí)、停業(yè)整頓直至收繳監(jiān)理申請(qǐng)批準(zhǔn)書(shū)或者監(jiān)理許可證、資質(zhì)等級(jí)證書(shū)的處罰；構(gòu)成犯罪的，由司法 機(jī) 關(guān) 依 法 追 究 主 要 責(zé) 任 者 的 刑 事 責(zé) 任 。 （5 分 ） 案例四 某施工單位承擔(dān)了某綜合辦公樓的施工任務(wù)，并與建 設(shè)單位簽訂了該項(xiàng)目建設(shè)工程施工合同，合同價(jià) 3200 萬(wàn)元 人民幣，合同工期

13、 28 個(gè)月。工程未進(jìn)行投保保險(xiǎn)。某監(jiān)理 單位受建設(shè)單位委托承擔(dān)了該項(xiàng)目的施工階段監(jiān)理任務(wù)， 并簽訂了監(jiān)理合同。 在工程施工過(guò)程中，遭受暴風(fēng)雨不可抗力的襲擊，造 成了相應(yīng)的損失。施工單位及時(shí)向監(jiān)理工程師提出索賠要 求，并附索賠有關(guān)的材料和證據(jù)。索賠報(bào)告中的基本要求 如下： 1遭暴風(fēng)雨襲擊系非施工單位原因造成的損失，故應(yīng)由建 設(shè)單位承擔(dān)賠償責(zé)任。 2給已建部分工程造成破壞，損失26 萬(wàn)元，應(yīng)由建設(shè)單位承擔(dān)修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 3因此災(zāi)害使施工單位人員8 人受傷。處理傷病醫(yī)療費(fèi)用和 補(bǔ) 償 金 總 計(jì) 2.8 萬(wàn) 元 ， 建 設(shè) 單 位 應(yīng) 給 予 補(bǔ) 償 。 4施工單位進(jìn)場(chǎng)的在使用的機(jī)械、設(shè)備受到損

14、壞，造成損 失 6 萬(wàn)元；由于現(xiàn)場(chǎng)停工造成機(jī)械臺(tái)班費(fèi)損失 2 萬(wàn)元，工人 窩工費(fèi) 4.8 萬(wàn)元，建設(shè)單位應(yīng)承擔(dān)修復(fù)和停工的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。5因此災(zāi)害造成現(xiàn)場(chǎng)停工 5 天，要求合同工期順延 5 天6由于工程被破壞，清理現(xiàn)場(chǎng)需費(fèi)用25 萬(wàn)元，應(yīng)由建設(shè)單位支付。 問(wèn)題 1監(jiān)理工程師接到施工單位提交的索賠申請(qǐng)后，應(yīng)進(jìn)行哪工作2不可抗力發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的原則是什么?如何處理施工單位的要求1 答 案監(jiān)理工程師接到索賠申請(qǐng)通知后應(yīng)進(jìn)行以下主要工進(jìn) 行 調(diào) 查 、 取 證 ； (1.5 分 )審 查 索 賠 成 立 條 件 ， 確 定 索 賠 是 否 成 立 ； (1.5 分 )分 清 責(zé) 任 ， 認(rèn) 可 合 理 索

15、賠 ； (1.5 分 )與 施 工 單 位 協(xié) 商 ， 統(tǒng) 一 意 見(jiàn) ； (1.5 分 )簽發(fā)索賠報(bào)告，處理意見(jiàn)報(bào)建設(shè)單位核準(zhǔn)。 (1.5 分 ) 問(wèn) 題 2 答 案 ： 1不可抗力風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任的原則：工 程 本 身 的 損 害 由 業(yè) 主 承 擔(dān) ； (1.5 分 )人員傷亡由其所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用； (1.5 分 )施工單位的機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失，由施工單位承擔(dān) ； (1.5 分 )工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由建設(shè)單位承擔(dān)； (1.5 分 )(5) 延 誤 的 工 期 相 應(yīng) 順 延（1.5 分 ）2按所提要求逐條處理如下： (1)經(jīng)濟(jì)損失按上述原則由雙方分別承擔(dān)，(0.5 分

16、)工程延期應(yīng) 予 簽 證 順 延 ； (0.5 分 ) (2)工程修復(fù)、重建 26 萬(wàn)元工程款由建設(shè)單位支付； (1.0 分 )2.8 萬(wàn) 元 索 賠 不 予 認(rèn) 可 ， 由 施 工 單 位 承 擔(dān) ； (1.0 分 )6 萬(wàn)元、 2 萬(wàn)元、 4.8 萬(wàn)元索賠不予認(rèn)可，由施工單位承 擔(dān) ； (1.0 分 )現(xiàn)場(chǎng)停工 5 天索賠認(rèn)可，順延合同工期 5 天； (0.5 分 )清理現(xiàn)場(chǎng) 2.5 方元索賠認(rèn)可，由建設(shè)單位承擔(dān)。 (0.5 分 ) 案例五 建設(shè)單位將一鋼筋混凝土結(jié)構(gòu) 45 層商貿(mào)大廈工程建設(shè) 項(xiàng)目的施工招標(biāo)和施工階段監(jiān)理任務(wù)委托給某一建設(shè)監(jiān)理 公司，并簽訂了工程建設(shè)委托監(jiān)理合同。該監(jiān)理單

17、位建議業(yè)主采取公開(kāi)招標(biāo)方式，并在招標(biāo)公 告中要求投標(biāo)者應(yīng)具有一級(jí)資質(zhì)等級(jí)的施工單位參加投 標(biāo)。參加投標(biāo)的施工單位與施工聯(lián)合體共有 8 家。在開(kāi)標(biāo)會(huì) 上，與會(huì)人員除參與投標(biāo)的施工單位與施工聯(lián)合體的有關(guān) 人員外，還有市招標(biāo)辦公室、市公證處法律顧問(wèn)以及建設(shè) 單位的招標(biāo)委員會(huì)全體成員和監(jiān)理單位的有關(guān)人員。開(kāi)標(biāo) 前，公證處傾向要提出對(duì)各投標(biāo)單位的資質(zhì)進(jìn)行審查。在 開(kāi)標(biāo)中，對(duì)參與投標(biāo)的金盾建筑公司的資質(zhì)提出了質(zhì)疑，雖然該公司資質(zhì)材料齊全，并蓋有公章和項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的簽 字，但法律顧問(wèn)認(rèn)定該公司不符合投標(biāo)資格要求，取消了 該標(biāo)書(shū)。另一投標(biāo)的三星建筑施工聯(lián)合體是由三家建筑公 司聯(lián)合組成的施工聯(lián)合體，其中甲建筑公司

18、為一級(jí)施工企 業(yè)，乙、丙建筑公司為三級(jí)施工企業(yè)。該施工聯(lián)合體也被 認(rèn)定為不符合投標(biāo)資格要求，撤銷(xiāo)了其標(biāo)書(shū)。 問(wèn)題 1向招標(biāo)管理部門(mén)申請(qǐng)招標(biāo)前，監(jiān)理單位應(yīng)協(xié)助業(yè)主取得 哪些文件? 2開(kāi)標(biāo)會(huì)上能否列入 “審查投標(biāo)單位資質(zhì) ”這一程序 ?為什么 ? 3為什么金盾建筑公司被認(rèn)定不符合投標(biāo)資格? 4為什么三星建筑施工聯(lián)合體也被認(rèn)定不符合投標(biāo)資格 ? 問(wèn) 題 1 答 案 ： 向招標(biāo)管理部門(mén)申請(qǐng)招標(biāo)前，監(jiān)理單位應(yīng)協(xié)助業(yè)主取 得下列文件： (1)當(dāng)?shù)赜?jì)委下達(dá)的該工程列入地方基建計(jì)劃的批文； (2 分 )(2)建設(shè)工程投資許可證；(2 分 )(3)建設(shè)用地規(guī)劃許可證(2 分)(4)施工許可證。(2分)問(wèn)題2答案

19、投標(biāo)單位的資質(zhì)審查應(yīng)在發(fā)放招標(biāo)文件之前進(jìn)行，即所謂的資格預(yù)審。故在開(kāi)標(biāo)會(huì)議上一般不平行此項(xiàng)議程。 (4分)問(wèn) 題 3 答 案 ： 因?yàn)榻鸲芙ㄖ镜馁Y質(zhì)資料沒(méi)有法人簽字，所以該 文件不具有法律效力。項(xiàng)目負(fù)責(zé)人簽字沒(méi)法律效力。（4 分 ）問(wèn) 題 4 答 案 ： 根據(jù)建筑法第二十七條第二款， “兩個(gè)以上不同資 質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)：照資質(zhì)等級(jí)低的 單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程 ”，即對(duì)該聯(lián)合體應(yīng)視為相當(dāng) 于三級(jí)施工企業(yè)，不符合招標(biāo)要求一級(jí)企業(yè)投標(biāo)的資質(zhì)規(guī) 定 。 （4 分 ） 案例六 建設(shè)單位將某給水工程建設(shè)項(xiàng)目委托某監(jiān)理單位進(jìn)行 施工階段的監(jiān)理。在委托建設(shè)監(jiān)理合同中，對(duì)建設(shè)單位和 監(jiān)

20、理單位的權(quán)利、義務(wù)和違約責(zé)任所作的某些規(guī)定如下 1在施工期間，任何工程設(shè)計(jì)變更均須經(jīng)過(guò)監(jiān)理方審查、 認(rèn)可，并發(fā)布變更指令方為有效，實(shí)施變更。 2監(jiān)理方應(yīng)在建設(shè)單位的授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)委托的工程建設(shè)項(xiàng) 目實(shí)施施工監(jiān)理。 3監(jiān)理方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)中的錯(cuò)誤或不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo) 準(zhǔn)的要求時(shí)，有權(quán)要求設(shè)計(jì)單位改正。 4監(jiān)理方僅對(duì)本工程的施工質(zhì)量實(shí)施監(jiān)督控制，業(yè)主N， j實(shí)施進(jìn)度控制和投資控制任務(wù)。5監(jiān)理方在監(jiān)理工作中應(yīng)維護(hù)業(yè)主的利益6監(jiān)理方有審核批準(zhǔn)索賠權(quán)。 7監(jiān)理方對(duì)工程進(jìn)度款支付有審核簽認(rèn)權(quán)；業(yè)主方有獨(dú)立 于監(jiān)理方之外的自主支付權(quán)。 8在合同責(zé)任期內(nèi)，監(jiān)理方未按合同要求的職責(zé)履行約定 的義務(wù)，或委托人違背對(duì)

21、監(jiān)理方 （ 合同約定 ）的義務(wù)，雙方均 應(yīng)向?qū)Ψ劫r償造成的經(jīng)濟(jì)損失。 9當(dāng)事人一方要求變更或解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)在42 日前通知對(duì)方，因解除合同使一方遭受損失的，除依法免除責(zé)任的 外，應(yīng)由責(zé)任方負(fù)責(zé)賠償。 10當(dāng)委托人認(rèn)為監(jiān)理方無(wú)正當(dāng)理由而又未履行監(jiān)理業(yè)務(wù) 時(shí)，可向監(jiān)理方發(fā)出指明其未履行義務(wù)的通知。若委托人 發(fā)出通知后 21 日內(nèi)沒(méi)有收到答復(fù)，可在第一個(gè)通知發(fā)出后 35 日內(nèi)發(fā)生終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。監(jiān) 理方承擔(dān)違約責(zé)任。 11在施工期間，因監(jiān)理單位的過(guò)失發(fā)生重大質(zhì)量事故， 監(jiān)理單位應(yīng)付給建設(shè)單位相當(dāng)于質(zhì)量事故經(jīng)濟(jì)損失20的罰款。 12監(jiān)理單位有發(fā)布開(kāi)工令、停工令、復(fù)工令等指令的權(quán)

22、 利。 問(wèn)題以 上 各 條 中 有 無(wú) 不 妥 之 處 ? 怎 樣 才 是 正 確 的 ?1第 1 條不妥。正確的應(yīng)是：設(shè)計(jì)變更的審批權(quán)在業(yè)主， 任何設(shè)計(jì)變更須經(jīng)監(jiān)理單位審查后，報(bào)業(yè)主審查、批準(zhǔn)、 同意后，再由監(jiān)理單位發(fā)布變更指令，實(shí)施變更。（2 分 ）2 第 2 條 正 確 。 （1 分 ） 3第 3 條不妥。正確的應(yīng)是：工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì) 不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求時(shí)，應(yīng) 當(dāng) 報(bào) 告 建 設(shè) 單 位 要 求 設(shè) 計(jì) 單 位 改 正 。 （2 分 ） 4第 4 條不妥。正確的應(yīng)是：監(jiān)理單位有實(shí)施工程項(xiàng)目質(zhì) 量 、 進(jìn) 度 和 投 資 三 方 面 的 監(jiān) 督 控 制 權(quán)

23、 。 （2 分 ） 5第 5 條不妥。正確的應(yīng)是：在監(jiān)理工作中，監(jiān)理單位應(yīng) 當(dāng) 公 正 地 維 護(hù) 有 關(guān) 方 面 的 合 法 權(quán) 益 。 （2 分 ） 6第 6 條不妥。正確的應(yīng)是：監(jiān)理單位有審核索賠權(quán)，除 非有專(zhuān)門(mén)約定外，索賠的批準(zhǔn)、確認(rèn)通過(guò)建設(shè)單位。 （2 分 ） 7第 7 條不妥。正確的應(yīng)是：在工程承包合同議定的工程 價(jià)格范圍內(nèi)，監(jiān)理單位對(duì)工程進(jìn)度款的支付有審核簽認(rèn) 權(quán)；未經(jīng)監(jiān)理單位簽字確認(rèn)，建設(shè)單位不支付工程進(jìn)度款。(2分)8第8條正確。 (1分)9第9條正確。 (1分)10 第10 條正確。 (1分)11第11 條不妥。正確的應(yīng)是：因監(jiān)理單位過(guò)失而造成了建設(shè)單位的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)向建

24、設(shè)單位賠償。累計(jì)賠償總額 不 應(yīng) 超 過(guò) 監(jiān) 理 報(bào) 酬 總 額 （ 除 去 稅 金 ） 。 （2 分 ） 12第 12 條不妥。正確的應(yīng)是：監(jiān)理單位在征得業(yè)主同意 后 ， 有 權(quán) 發(fā) 布 開(kāi) 工 令 、 停 工 令 、 復(fù) 工 令 。 （2 分 ） 案例七 建設(shè)單位計(jì)劃將擬建的高速公路工程建設(shè)項(xiàng)目委托某 一建設(shè)監(jiān)理公司進(jìn)行實(shí)施階段的監(jiān)理。建設(shè)單位預(yù)先起草 了一份監(jiān)理合同（草案），其部分內(nèi)容如下： 1除業(yè)主原因造成的工程延期外，其他原因造成的工程延 期監(jiān)理單位應(yīng)付出相當(dāng)于對(duì)施工單位罰款額的20 給業(yè)主；如工期提前，監(jiān)理單位可得到相當(dāng)于對(duì)施工單位工期 提 前 獎(jiǎng) 的 20 獎(jiǎng) 金 。 2工程設(shè)計(jì)

25、圖紙出現(xiàn)設(shè)計(jì)質(zhì)量問(wèn)題，監(jiān)理單位應(yīng)付給建設(shè) 單 位 相 當(dāng) 于 給 設(shè) 計(jì) 單 位 的 設(shè) 計(jì) 費(fèi) 的 5 的 賠 償 。 3在施工期間，每發(fā)生一起施工人員重傷事故，監(jiān)理單位 應(yīng)受罰款 1 5 萬(wàn)元人民幣；發(fā)生一起死亡事故，對(duì)監(jiān)理單 位 罰 款 3 萬(wàn) 元 人 民 幣 。 4凡由于監(jiān)理工程師出現(xiàn)差錯(cuò)、失誤而造成的經(jīng)濟(jì)損失， 監(jiān)理單位應(yīng)付給建設(shè)單位賠償費(fèi)。經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商，對(duì)監(jiān)理合同 （草案 ）中的一些問(wèn)題進(jìn)行了 修改、調(diào)整和完善，最后確定了工程建設(shè)委托監(jiān)理合同的 主要條款。其中包括：監(jiān)理的范圍和內(nèi)容、雙方的權(quán)利與 義務(wù)、監(jiān)理費(fèi)的計(jì)取與支付、違約責(zé)任、雙方約定的其他事項(xiàng)。 問(wèn)題 1該監(jiān)理合同 （ 草案

26、 ）部分內(nèi)容中哪些條款不妥，為什么?2如果該監(jiān)理合同是一個(gè)有效的經(jīng)濟(jì)合同，它應(yīng)具備什么 條件? 3修改、調(diào)整和完善后，最后確定的工程建設(shè)委托監(jiān)理合 同是否包括了主要的條款內(nèi)容? 問(wèn) 題 1 答 案 ： 監(jiān)理合同（草案）部分內(nèi)容的幾條均不妥。因?yàn)椋?1工程建設(shè)監(jiān)理的性質(zhì)是服務(wù)性的，監(jiān)理單位和監(jiān)理工程 師“將不是，也不能成為任何承包工程的承保人或保證人 ”。 若將設(shè)計(jì)、施工出現(xiàn)的問(wèn)題與監(jiān)理單位直接掛鉤，這與監(jiān) 理 工 作 的 性 質(zhì) 不 符 。 （3 分 ） 2監(jiān)理單位與建設(shè)單位和承包商是相互獨(dú)立、平等的第三 方。為了保證其獨(dú)立性與公正性，工程建沒(méi)監(jiān)理規(guī)定 第二十條規(guī)定： “監(jiān)理單位不得承包工程，

27、不得經(jīng)營(yíng)建筑材 料、構(gòu)配件和建筑機(jī)械、設(shè)備。 ”在合同中若寫(xiě)入上述條 款，勢(shì)必將監(jiān)理單位的經(jīng)濟(jì)利益與承包商的利益聯(lián)系起 來(lái) ， 不 利 于 監(jiān) 理 工 作 的 公 正 性 。 （3 分 ） 3第 3 條中對(duì)于施工期間施工單位發(fā)生施工人員傷亡，按 建筑法第四十五條規(guī)定： “施工安全由建筑施工企業(yè)負(fù) 責(zé)。 ”監(jiān)理單位的責(zé)、權(quán)、利主要來(lái)源于建設(shè)單位的委托與 授權(quán)，建設(shè)單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，合同中要求監(jiān)理單位承擔(dān)也 是 不 妥 的 ， （3 分 ） 4建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本 ）標(biāo)準(zhǔn)條件第二十六條規(guī)定，監(jiān)理人員在責(zé)任期內(nèi)，因監(jiān)理人員過(guò)失而造成 了委托人的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)向委托人賠償。累計(jì)賠償總額 不應(yīng)超過(guò)監(jiān)理報(bào)酬（除去稅金）或賠償金二直接經(jīng)