商業(yè)銀行合并有關(guān)法律問題

1、.文章來源：中顧法律網(wǎng) 9ask 免費法律咨詢3分鐘100%回復上網(wǎng)找律師 就到中顧法律網(wǎng) 快速專業(yè)處理您的法律問題 9ask/souask/：.；商業(yè)銀行合并的有關(guān)法律問題內(nèi)容摘要 ： 商業(yè)銀行合并是指兩個或兩個以上的商業(yè)銀行(法人)經(jīng)過訂立合并合同，依法定程序，歸并成為一個商業(yè)銀行的行為，該當遵守民法平等自愿原那么，但由于商業(yè)銀行具有的特殊性，不能聽任商業(yè)銀行根據(jù)認識自治原那么恣意合并。因此，人民銀行在商業(yè)銀行合并中行使商業(yè)銀行合并的審批權(quán)和合并過程的監(jiān)視權(quán)。境外中資商業(yè)銀行合并，其總管理機構(gòu)應報經(jīng)人民銀行同意后辦理。外資商業(yè)銀行管理機構(gòu)合并，需向人民銀行當?shù)胤种C構(gòu)及時報告。上市的商業(yè)銀

2、行合并，應獲得中國證券監(jiān)視管理委員會的贊同。商業(yè)銀行合并后，依法承襲合并前的商業(yè)銀行的一切權(quán)益義務。商業(yè)銀行合并時不適當履行債務人維護程序，不清償債務或不提供擔保，那么不得合并。人民銀行要在商業(yè)銀行合并的過程中，依法履行商業(yè)銀行合并行為的審批權(quán)和監(jiān)視職責，不能強令商業(yè)銀行合并和直接干涉商業(yè)銀行的合并過程。銀行合并是優(yōu)化銀行資本構(gòu)造和組織機構(gòu)，以及防備和化解金融風險的重要手段。二十世紀九十年代以來，國際金融業(yè)的合并風起云涌，新的金融機構(gòu)不斷出現(xiàn)，構(gòu)成了國際金融業(yè)的新格局。為迎接國際經(jīng)濟、金融全球化和一體化以及我國參與WTO的挑戰(zhàn)，防備和化解金融風險，加強我國銀行業(yè)的抗風險才干和競爭力，商業(yè)銀行的

3、合并無疑是一條有效的途徑，它將使我國的商業(yè)銀行走向燦爛輝煌的明天。在我國，廣東開展銀行合并中銀信托投資公司，中國光大銀行部分合并中國投資銀行等，都是影響較大的金融機構(gòu)合并案。為使商業(yè)銀行的合并能依法安康進展，研討商業(yè)銀行合并中的法律問題非常必要。本文根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定展開分析，為我國商業(yè)銀行合并提供一些可操作性的根據(jù)。一、商業(yè)銀行合并的根本內(nèi)涵及其合并的法律根據(jù)(一)商業(yè)銀行合并的根本內(nèi)涵所謂合并是指兩個或兩個以上的法人經(jīng)過訂立合并合同，依法定程序，歸并成為一個法人的行為。由此可見，商業(yè)銀行合并是指兩個或兩個以上的商業(yè)銀行(法人)經(jīng)過訂立合并合同，依法定程序，歸并成為一個商業(yè)銀行的行為。

4、本文所討論的商業(yè)銀行合并主要是指作為法人的商業(yè)銀行之間的合并。對商業(yè)銀行的合并行為，我國有許多現(xiàn)行法律法規(guī)作出了規(guī)定。商業(yè)銀行合并的目的主要有以下兩種：一是優(yōu)化銀行資本構(gòu)造和組織機構(gòu)，提高資源配置效能和盈利才干，從而提高國內(nèi)和國際市場的競爭力;二是防備和化解金融風險，提高商業(yè)銀行抗風險的才干。(二)商業(yè)銀行合并的法律根據(jù)合并是商業(yè)銀行的民事行為，該當遵守民法平等自愿的原那么，但由于商業(yè)銀行具有的特殊性，不能聽任商業(yè)銀行根據(jù)認識自治原那么恣意合并。根據(jù)第三十一條規(guī)定，中國人民銀行按照規(guī)定審批金融機構(gòu)的設立、變卦、終止及其業(yè)務范圍，中國人民銀行在商業(yè)銀行合并中應行使商業(yè)銀行合并的審批權(quán)和合并過程的

5、監(jiān)視權(quán)，以確保金融機構(gòu)合并符合經(jīng)濟效益，防備和化解金融風險以及分業(yè)運營和分業(yè)管理原那么。至目前為止，我國尚未制定任何專門規(guī)范金融機構(gòu)合并的法律和行政規(guī)章，但為規(guī)范企業(yè)合并行為，國家公布了許多規(guī)范企業(yè)合并的法律法規(guī)，如、，等等，這些關(guān)于企業(yè)合并的法律同樣適用于商業(yè)銀行合并。由于根據(jù)我國的規(guī)定，從法律性質(zhì)上講，我國的商業(yè)銀行是公司，是企業(yè)法人，因此，商業(yè)銀行的合并適用和上述與企業(yè)合并有關(guān)的現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定。1.規(guī)范企業(yè)合并行為的法律有許多，涉及商業(yè)銀行合并的法律主要有、等。比如：第四十四條規(guī)定，企業(yè)法人合并該當向登記機關(guān)辦理登記并公告;第二十五條規(guī)定，商業(yè)銀行的合并適用的規(guī)定。商業(yè)銀行的合并，該

6、當經(jīng)中國人民銀行審查同意。在中國人民銀行接納期限屆滿前，商業(yè)銀行合并的，接納中止(第六十八條)。商業(yè)銀行因合并需求解散的，該當向中國人民銀行提出懇求，并附解散的理由和支付存款的本金和利息等債務清償方案，經(jīng)中國人民銀行同意后解散;商業(yè)銀行解散的，該當依法成立清算組，進展清算，按照清償方案及時歸還存款本金和利息等債務;中國人民銀行監(jiān)視清算過程(第六十九條)。目前，我國對公司合并的程序和條件作出了相應的規(guī)定，這些規(guī)定適用于商業(yè)銀行的合并，如，公司的合并是公司股東大會行使的一種職權(quán)，應由股東大會作出決議(第三十八條、一百零三條、第一百八十二條);公司的合并須經(jīng)三分之二以上有表決權(quán)的股東經(jīng)過(第三十九條

7、、一百零六條);董事會有權(quán)行使擬定公司合并的方案(第四十六條、一百一十二條);國有獨資公司(如國有獨資商業(yè)銀行，即中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、中國建立銀行四家商業(yè)銀行，筆者注)的合并，必需由國家授權(quán)的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門(中國人民銀行，筆者注)決議(第六十六條);股份(股份制商業(yè)銀行，筆者注)合并，必需經(jīng)國務院授權(quán)的部門或者省級人民政府同意(第一百八十三條);公司不得收買本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外(第一百四十九條)。公司合并該當依法向登記機關(guān)辦理登記;公司解散的，該當依法辦理公司注銷登記;設立新公司的，該當依法辦理公司設立登記(

8、第一百八十八條)。因公司合并需求解散的，可以解散(第一百九十條)。還規(guī)定，公司合并，該當由合并各方簽署合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財富清單。公司該當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債務人，并于三十日之內(nèi)在報紙上至少公告三次。債務人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供擔保的，公司不得合并。公司合并時，合并各方的債務、債務，該當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承襲(第一百八十四條)。2.規(guī)范商業(yè)銀行合并行為的行政法規(guī)為嚴厲規(guī)范商業(yè)銀行合并行為，在我國除法律規(guī)定外，還有國務院根據(jù)商業(yè)銀行合并的需求而制定的許多

9、行政法規(guī)，經(jīng)過這些行政法規(guī)對商業(yè)銀行的合并行為加以規(guī)范。目前主要有以下幾部：(1)規(guī)范商業(yè)銀行合并程序和實體方面的行政法規(guī)。如我國適用于商業(yè)銀行的合并行為。該規(guī)定，因合并而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變卦，該當懇求變卦登記;因合并而解散的公司，該當懇求注銷登記;因合并而新設的公司，該當懇求設立登記。公司合并該當自合并決議或者決議作出之日起90日后懇求登記，提交合并協(xié)議和合并決議或者決議及公司在報紙上登載公司合并公告至少三次的證明和債務清償或者債務擔保情況的闡明。股份合并，還該當提交國務院授權(quán)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的同意文件(第三十四條)。變卦登記事項涉及載明事項的，公司登記機關(guān)該當換

10、發(fā)營業(yè)執(zhí)照。公司因合并解散，公司清算組織該當自公司清算終了之日起30日內(nèi)向原公司登記機關(guān)懇求注銷登記(第三十五條)。我國適用于商業(yè)銀行的合并行為。該第十九條規(guī)定，企業(yè)法人合并，應在主管部門或?qū)徟鷻C關(guān)同意后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)懇求變卦登記、開業(yè)登記或注銷登記。因此，商業(yè)銀行合并，應在中國人民銀行和有關(guān)審批機關(guān)同意后30日內(nèi)，向工商登記機關(guān)懇求變卦登記、開業(yè)登記或注銷登記。適用于國有商業(yè)銀行和國家參股的股份制商業(yè)銀行的合并行為。該第八條規(guī)定，企業(yè)合并該當按照本方法，自變動之日起30日內(nèi)辦理變動產(chǎn)權(quán)登記。商業(yè)銀行合并應遵守此規(guī)定。1996年8月國務院指出，在城鄉(xiāng)一體化程度較高的地域，曾經(jīng)商業(yè)化的

11、鄉(xiāng)村信譽社，經(jīng)整頓后組建成鄉(xiāng)村協(xié)作銀行。鄉(xiāng)村信譽社合并組建鄉(xiāng)村協(xié)作銀行后，原鄉(xiāng)村信譽社取消法人資歷。合并金融機構(gòu)必需經(jīng)中國人民銀行同意。由于我國鄉(xiāng)村信譽社存在一定的特殊性，該對組建鄉(xiāng)村協(xié)作銀行的任務沒有大范圍展開，目前我國只在幾個縣搞鄉(xiāng)村商業(yè)銀行的試點任務，以期獲得閱歷。國務院規(guī)定，國有資產(chǎn)占有單位進展兼并，該當進展資產(chǎn)評價。因此，國有商業(yè)銀行和國家參股的商業(yè)銀行進展兼并時，該當進展資產(chǎn)評價，以防止國有資產(chǎn)流失。國務院中規(guī)定，城市協(xié)作銀行的組建任務該當遵照以下原那么：(一)在組建城市協(xié)作銀行時，凡不符合中國人民銀行新發(fā)布的規(guī)定的城市行用協(xié)作社，都必需參與城市協(xié)作銀行。(二)城市協(xié)作銀行實行全行

12、一致的財務管理制度。參與城市協(xié)作銀行的城市信譽社，相應取消獨立法人位置，其債務債務轉(zhuǎn)為城市協(xié)作銀行的債務債務。(2)對商業(yè)銀行合并中違法行為的處分的行政法規(guī)。國務院第五條規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行同意，金融機構(gòu)合并的，給予警告，并處5萬元以上30萬元以下罰款;對該金融機構(gòu)直接擔任的高級管理人員，給予免職直至開除的紀律處分。3.規(guī)范商業(yè)銀行合并的行政規(guī)章為處理商業(yè)銀行的合并中的操作性問題，國務院有關(guān)部門，主要是人民銀行，公布了許多規(guī)范商業(yè)銀行合并的行政規(guī)章，主要行政規(guī)章及有關(guān)內(nèi)容如下：城市協(xié)作商業(yè)銀行(現(xiàn)已將城市協(xié)作銀行改為城市商業(yè)銀行，筆者注)合并，適用規(guī)定;股東大會對城市商業(yè)銀行合并作出決議，必

13、需經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上經(jīng)過(中國人民銀行)。金融機構(gòu)合并，應事先報中國人民銀行同意，辦理變卦手續(xù)(中國人民銀行)。對于支付風險嚴重、資不抵債、挽救無望且資產(chǎn)負債規(guī)模較小的金融機構(gòu)，可允許有關(guān)金融機構(gòu)自愿兼并或收買，在沖銷該機構(gòu)股東權(quán)益后，由兼并或收買的金融機構(gòu)承當相應的受法律維護的債務債務。兼并或收買金融機構(gòu)須經(jīng)人民銀行同意(中國人民銀行)。同一商業(yè)銀行分支機構(gòu)合并的，合并前各分支機構(gòu)的債務債務，由合并后的機構(gòu)承當。對合并前各分支機構(gòu)持有的應由中國人民銀行予以收繳，如中國人民銀行中規(guī)定，國有商業(yè)銀行省(自治區(qū))分行與所在城市分行合并后，省(自治區(qū))分行所在城市分行的(本、外

14、幣答應證未合并的含)由中國人民銀行省(自治區(qū))分行代繳;合并后的一級分行繼續(xù)運用原省(自治區(qū))分行答應證。對因嚴重違法違規(guī)運營、內(nèi)部制度不健全或長期運營管理不善，被迫合并的金融機構(gòu)的負有個人責任或直接指點責任的金融機構(gòu)高級管理人員，人民銀行可根據(jù)情節(jié)輕重及后果，取消1至10年(包括1年)直至終身的任職資歷(中國人民銀行)。境外中資商業(yè)銀行合并，其總管理機構(gòu)應報經(jīng)人民銀行同意后辦理(中國人民銀行)。外資商業(yè)銀行管理機構(gòu)合并，需向人民銀行當?shù)胤种C構(gòu)及時報告，公告艱苦事項后一個任務日內(nèi)報告人民銀行當?shù)胤种C構(gòu)()。上市的商業(yè)銀行的合并，應獲得中國證券監(jiān)視管理委員會的贊同。公司與持有本公司股票的其他

15、公司合并的情況下，經(jīng)公司章程規(guī)定的程序經(jīng)過，并報國家有關(guān)主管部門同意后，可以購回本公司的股票。上市公司的合并由出席股東大會的有表決權(quán)的三分之二以上經(jīng)過。上市公司合并按照以下程序辦理：(一)董事會擬定合并方案;(二)股東大會按照章程規(guī)定作出決議;(三)各方當事人簽署簽署合并合同;(四)依法辦理有關(guān)審批手續(xù);(五)處置債務債務等各項合并事項;(六)辦了解散登記或者變卦登記(中國證券監(jiān)視管理委員會)。城市商業(yè)銀行在合并過程中，購買方實踐支付的價款與被收買企業(yè)凈資產(chǎn)的差額作為商譽的入賬價值，除此外，商譽不得作價入賬。非專利技術(shù)的計價該當經(jīng)法定評價機構(gòu)評價確認(國家稅務總局)。二、商業(yè)銀行合并的類型及其

16、與商業(yè)銀行股權(quán)收買的區(qū)別(一)商業(yè)銀行合并的類型。根據(jù)不同的規(guī)范，可將商業(yè)銀行合并作出不同的分類。1.根據(jù)合并后商業(yè)銀行法人資歷能否依然存在，將商業(yè)銀行合并分為吸收合并和新設合并。如根據(jù)第一百八十四條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種方式。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散(用公式可表示為：A+B=A，A+B+=A，筆者注)。兩個以上的公司合并設立一個新公司為新設合并，合并各方解散(用公式可表示為：A+B=C，A+B+=C)。2.根據(jù)能否是商業(yè)銀行平等自愿合并，將商業(yè)銀行合并分為強迫性合并和平等自愿合并。行政強迫性的商業(yè)銀行合并，不符從事民事活動的平等自愿原那么，有拉郎

17、配之嫌，嚴厲來講，此種合并違反了規(guī)定的自愿原那么，因此是無效的。商業(yè)銀行的貨幣該當是平等自愿的合并，符合從事民事活動的平等自愿原那么。我們常說的商業(yè)銀行合并應為此類。在實際中還有一種常見的合并方式稱為兼并。在實際中和實際上，對兼并與合并的關(guān)系存有爭議。筆者以為，兼并是合并的一種，我國現(xiàn)行行政法規(guī)對此也有所規(guī)定，如我國第三十四條規(guī)定，企業(yè)兼并是一種有償?shù)暮喜⒎绞?。企業(yè)被兼并須經(jīng)政府主管部門同意。被兼并企業(yè)的債務債務由兼并企業(yè)承當。(二)商業(yè)銀行合并與商業(yè)銀行股權(quán)收買的區(qū)別所謂商業(yè)銀行股權(quán)收買是指收買者以現(xiàn)金、股票或者其他有價證券為對價，向某商業(yè)銀行的股東收買股份，獲取商業(yè)銀行全部或部分股份，進而

18、獲得對某商業(yè)銀行的控制權(quán)。其和商業(yè)銀行合并的主要區(qū)別有以下幾點：1.商業(yè)銀行的合并是商業(yè)銀行間的行為，合并的主體是商業(yè)銀行，商業(yè)銀行股權(quán)收買是從事收買的商業(yè)銀行與被收買的商業(yè)銀行的股東之間的買賣行為，主體是從事收買的商業(yè)銀行與某商業(yè)銀行的股東。2.商業(yè)銀行合并使被吸收的商業(yè)銀行解散，主體資歷喪失，新設合并中，合并各方解散，喪失主體資歷，其債務債務發(fā)生變化，由存續(xù)的商業(yè)銀行或新設的商業(yè)銀行承襲;商業(yè)銀行股權(quán)收買是使某商業(yè)銀行的股東發(fā)生變化，某商業(yè)銀行本身不發(fā)生變化，主體資歷繼續(xù)存在，其債務債務不發(fā)生變化。3.商業(yè)銀行合并普通是各方平等自愿，商業(yè)銀行股權(quán)收買那么不盡然。4.商業(yè)銀行合并，被合并的商

19、業(yè)銀行完全并入存續(xù)的商業(yè)銀行或者新設的商業(yè)銀行，而商業(yè)銀行股權(quán)收買那么能夠收買某商業(yè)銀行股份的全部或部分。5.商業(yè)銀行合并是一種法定合并，要嚴厲遵守公司法等法律規(guī)定的程序，如董事會提出合并方案，股東大會特別決議經(jīng)過，合并各方簽署合并協(xié)議，實施債務人維護程序，辦理合并登記等，而商業(yè)銀行股權(quán)收買那么不受此限制。商業(yè)銀行合并與商業(yè)銀行股權(quán)收買的區(qū)別，也是商業(yè)銀行合并的法律特征的表現(xiàn)。三、商業(yè)銀行合并中對債務人利益的維護(一)關(guān)于對合并的商業(yè)銀行債務人利益的維護范圍。商業(yè)銀行合并使有關(guān)物權(quán)(如財富一切權(quán)、土地運用權(quán))的權(quán)益義務主體和債務(如存款合同、貸款合同)的債務債務主體發(fā)生變卦，必然影響有關(guān)當事人

20、的合法權(quán)益。為使有關(guān)當事人的合法權(quán)益免受損害，我國法律對在商業(yè)銀行合并的情形下，依法維護其合法權(quán)益作了明確規(guī)定。商業(yè)銀行合并后，因合并而消滅的商業(yè)銀行的一切債務債務，依法由合并后的商業(yè)銀行承當。其他權(quán)益義務，如財富一切權(quán)、運營權(quán)、對國家的納稅義務等，當然轉(zhuǎn)移給合并后的商業(yè)銀行。如，早在1989年12月中國人民銀行中就規(guī)定，凡合并的公司(含商業(yè)銀行，筆者注)合并前所簽的各種業(yè)務合同，一概由合并后組成的公司(含商業(yè)銀行，筆者注)繼續(xù)執(zhí)行;凡確定合并的公司(含商業(yè)銀行，筆者注)所吸收的各種存款，發(fā)行的各種債券及其他負債一概由合并后組成的公司(商業(yè)銀行，筆者注)擔任按期歸還。另外，我國第九十條還規(guī)定，

21、當事人(含商業(yè)銀行，筆者注)訂立合同后合并的，由合并后的法人(含商業(yè)銀行，筆者注)或者其他組織行使合同權(quán)益，履行合同義務。中國人民銀行規(guī)定，金融機構(gòu)合并引起的債務債務轉(zhuǎn)移，應由轉(zhuǎn)讓、受讓債務的金融機構(gòu)分別持有關(guān)證明文件，報請中國人民銀行在銀行信貸登記系統(tǒng)中作變卦處置。綜上可見，對合并的商業(yè)銀行的債務人利益的維護范圍采用了債務人維護程序既適用于解散的商業(yè)銀行，也適用于存續(xù)的商業(yè)銀行，有利于合并的商業(yè)銀行債務人的平等維護(二)關(guān)于對合并的商業(yè)銀行的債務人利益維護。我國第一百八十四條規(guī)定，公司該當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債務人，并于三十日之內(nèi)在報紙上至少公告三次。債務人自接到通知書之日起三十日

22、內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供擔保的，公司不得合并。公司合并時，合并各方的債務、債務，該當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承襲。另外，第七十條還規(guī)定，債務人合并沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。債務人對商業(yè)銀行合并的有權(quán)要求商業(yè)銀行在合并前清償債務(如提取存款)或提供相應擔保。由此可見，我國對合并的商業(yè)銀行的債務人利益的維護具有事先防備的性質(zhì)。(三)商業(yè)銀行合并時對債務人的維護程序1.商業(yè)銀行合并時對債務人的告知義務。第一百八十四條規(guī)定(此處從略)、第二百一十七條規(guī)定公司在合并

23、時，不按公司法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶆杖说?，責令其矯正，對公司處以一萬元以上十萬元以下罰款。此外，第六十四條規(guī)定，公司在合并時不按規(guī)定通告或者公告?zhèn)鶆杖说?，由公司登記機關(guān)責令矯正，處以1萬元以上10萬元以下罰款。由此可見，我國對債務人的告知采取公告與個別通知并存的雙重維護，且不但要報紙上公告，而且要公告三次。2.債務人對商業(yè)銀行合并享有異議權(quán)。根據(jù)第一百八十四條規(guī)定，商業(yè)銀行合并，其債務人有權(quán)提出異議，債務人提出異議的，商業(yè)銀行應進展清償或提供相應的擔保。3.商業(yè)銀行合并時不適當履行債務人維護程序的后果。根據(jù)第一百八十四條規(guī)定，商業(yè)銀行合并時不適當履行債務人維護程序，不清償債務或不提供擔保，其后果是商業(yè)銀行不得合并。四、商業(yè)銀行合并中對股東利益的維護商業(yè)銀行合并中既要維護債務人的利益，也要維護股東的利益，不得以商業(yè)銀行的合并行為而損害其股東的合法權(quán)益。我國有關(guān)規(guī)章對此作了規(guī)定，如國家經(jīng)濟體制改革委員會、國家方案委員會、財政部、中國人民銀行等單位發(fā)布的中規(guī)定，在企業(yè)兼并中，被兼并企業(yè)的資產(chǎn)一切者可將資產(chǎn)作為股份入股到兼并方企業(yè)中，將兼并方企業(yè)改組為股份制企業(yè);兼并方企業(yè)也可以經(jīng)過對其他企業(yè)控股，實現(xiàn)兼并，將被兼并方企業(yè)改組為股份制企業(yè)。商業(yè)銀行合并時可以適用此。中國證監(jiān)會關(guān)于執(zhí)行規(guī)范上市公司信息披露的通知中規(guī)定，兼并屬于應予披露的重要事項。因此，上市商