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文檔簡介
1、泓域/鋰電池用復(fù)合膜公司治理分析鋰電池用復(fù)合膜公司治理分析目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110171610 一、 公司的基本類型 PAGEREF _Toc110171610 h 3 HYPERLINK l _Toc110171611 二、 公司的概念與特征 PAGEREF _Toc110171611 h 11 HYPERLINK l _Toc110171612 三、 公司章程的內(nèi)容 PAGEREF _Toc110171612 h 13 HYPERLINK l _Toc110171613 四、 公司章程的制定與變更 PAGEREF _Toc11017161
2、3 h 16 HYPERLINK l _Toc110171614 五、 企業(yè)制度的演進(jìn) PAGEREF _Toc110171614 h 19 HYPERLINK l _Toc110171615 六、 公司治理的理論基石企業(yè)理論 PAGEREF _Toc110171615 h 22 HYPERLINK l _Toc110171616 七、 美國模式的特點(diǎn)、問題及啟示 PAGEREF _Toc110171616 h 28 HYPERLINK l _Toc110171617 八、 韓國模式的特點(diǎn)、問題及啟示 PAGEREF _Toc110171617 h 32 HYPERLINK l _Toc110
3、171618 九、 關(guān)聯(lián)公司之間的協(xié)作機(jī)制 PAGEREF _Toc110171618 h 38 HYPERLINK l _Toc110171619 十、 母公司濫用關(guān)聯(lián)交易形式 PAGEREF _Toc110171619 h 41 HYPERLINK l _Toc110171620 十一、 “距離”型銀行的監(jiān)督機(jī)制 PAGEREF _Toc110171620 h 43 HYPERLINK l _Toc110171621 十二、 公司融資結(jié)構(gòu)與銀企關(guān)系 PAGEREF _Toc110171621 h 44 HYPERLINK l _Toc110171622 十三、 證券市場的有效性 PAGER
4、EF _Toc110171622 h 49 HYPERLINK l _Toc110171623 十四、 證券市場控制權(quán)配置方式 PAGEREF _Toc110171623 h 51 HYPERLINK l _Toc110171624 十五、 機(jī)構(gòu)投資者概述 PAGEREF _Toc110171624 h 56 HYPERLINK l _Toc110171625 十六、 機(jī)構(gòu)投資者的參與治理 PAGEREF _Toc110171625 h 61 HYPERLINK l _Toc110171626 十七、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110171626 h 69 HYPERLINK l
5、_Toc110171627 十八、 推進(jìn)綠色低碳安全發(fā)展 PAGEREF _Toc110171627 h 70 HYPERLINK l _Toc110171628 十九、 必要性分析 PAGEREF _Toc110171628 h 72 HYPERLINK l _Toc110171629 二十、 項(xiàng)目概況 PAGEREF _Toc110171629 h 73 HYPERLINK l _Toc110171630 二十一、 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc110171630 h 76 HYPERLINK l _Toc110171631 二十二、 項(xiàng)目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc110171
6、631 h 84 HYPERLINK l _Toc110171632 二十三、 項(xiàng)目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc110171632 h 87 HYPERLINK l _Toc110171633 二十四、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc110171633 h 88 HYPERLINK l _Toc110171634 二十五、 組織架構(gòu)分析 PAGEREF _Toc110171634 h 98 HYPERLINK l _Toc110171635 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc110171635 h 98 HYPERLINK l _Toc110171636 二十六、 法人
7、治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc110171636 h 100公司的基本類型(一)法學(xué)理論上的分類1、人合公司和資合公司人合公司、資合公司是按照公司信用標(biāo)準(zhǔn)不同,在法理上對公司所作的分類。公司如同自然人一樣,從事經(jīng)營活動必須要講信用。以股東的信用作為公司信用基礎(chǔ)的,是人合公司;以公司的資產(chǎn)數(shù)額為基礎(chǔ)的,是資合公司。人合公司對外的信用實(shí)際上是以股東的人格對公司信用的擔(dān)保具有人的擔(dān)保的性質(zhì)。人合公司具有如下特點(diǎn):第一,股東以其個人全部財產(chǎn)對公司承擔(dān)責(zé)任,因此,人合公司不強(qiáng)調(diào)公司資產(chǎn),而強(qiáng)調(diào)股東的資產(chǎn)和實(shí)力,股東的信用程度決定公司的信用程度;第二,股東相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任,因此股東之間的信用極為重
8、要;第三,股東之間的結(jié)合、信用是公司存續(xù)的基礎(chǔ),因此,股東的意思表示對公司的組建、運(yùn)作以及公司行為是至關(guān)重要的。無限責(zé)任公司是典型的人合公司。資合公司對外的信用實(shí)際上是以公司的財產(chǎn)對公司信用的擔(dān)保具有物的擔(dān)保的性質(zhì)。資合公司具有如下特點(diǎn):第一,以公司的全部資產(chǎn)對公司承擔(dān)責(zé)任,因此,公司資產(chǎn)的多少直接影響公司的信用公司資產(chǎn)的數(shù)量與公司的信用成正比,股東個人的資產(chǎn)對公司信用不具有決定意義:第二,股東相互之間不承擔(dān)連帶責(zé)任,彼此之間無須建立信用關(guān)系;第三,股東的出資是公司存續(xù)的基礎(chǔ),股份是股東與公司的紐帶,公司的規(guī)章制度對公司的存續(xù)、運(yùn)作至關(guān)重要。股份有限公司是典型的資合公司,有限責(zé)任公司也屬于資合
9、公司。2、母公司與子公司母公司是指擁有另一公司一定比例以上股份,或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还窘?jīng)營實(shí)行實(shí)際控制的公司。與其相對應(yīng),其一定比例以上股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。二者之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是:第一,子公司受母公司的實(shí)際控制,即母公司對子公司的重大事項(xiàng)有決定權(quán),尤其能夠決定子公司董事會的組成。第二,母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有,而不是直接依靠行政權(quán)力控制。第三,母公司、子公司都是獨(dú)立的法人。3、總公司與分公司許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各地,甚至不同國家。直接從事這些業(yè)務(wù)的大多數(shù)都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu),它們就是所謂的分公司
10、,而公司本身則成為本公司或總公司。分公司沒有獨(dú)立的法人地位或資格,其名稱應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系。分公司沒有自己的獨(dú)立財產(chǎn),其業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排。分公司的設(shè)立無須經(jīng)過一般公司設(shè)立的法律程序,只需在當(dāng)?shù)芈男泻唵蔚怯浐凸芾硎掷m(xù)。分公司實(shí)際上不是法律意義上的公司,只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動機(jī)構(gòu)。4、本國公司與外國公司按公司國籍不同可將公司分為本國公司、外國公司。對公司國籍的確定標(biāo)準(zhǔn),各國立法并不統(tǒng)一。有的采用準(zhǔn)據(jù)法國籍主義,以公司登記注冊地以及適用的法律為公司的國籍;有的采用設(shè)立行為地國籍主義,以發(fā)起設(shè)立行為地為公司的國籍;有的采用股東國籍主義,以多數(shù)股東的國籍或占多數(shù)
11、股份股東的國籍為公司的國籍;有的采用住所地主義,以公司的住所地為公司的國籍。由于公司住所認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)不同,公司國籍的確定標(biāo)準(zhǔn)又因此而分為以公司管理機(jī)構(gòu)所在地為公司的國籍,或以公司營業(yè)中心地為公司的國籍。我國公司法采用設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法國籍主義和設(shè)立行為地國籍主義的雙重標(biāo)準(zhǔn)。公司法第199條第2款規(guī)定,外國公司是指依照外國法律在中國境外登記成立的公司。本國公司是指一國按照其所確定的公司國籍標(biāo)準(zhǔn),具有該國國籍的公司。本國公司受該國法律的保護(hù),并受該國法律管轄。5、封閉式公司和開放式公司根據(jù)公司的開放程度不同,可將公司分為封閉式公司和開放式公司。決定公司開放程度的要素包括公司股東有無最高人數(shù)限制、公司能否以發(fā)
12、生股票的方式籌集資本、公司的出資或者股份能否自由轉(zhuǎn)讓、公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況是否公開。如果股東沒有最高人數(shù)的限制,通俗點(diǎn)說,也就是任何人出了錢都可以成為公司的股東,而且股份可以自由轉(zhuǎn)讓,使股東處于不斷的變動狀態(tài),就是開放式公司,對任何人都開放。作為有限責(zé)任公司,法律規(guī)定股東是50人以下,就是說最高不能超過50人,所以它就是封閉式公司。有限責(zé)任公司不能通過向社會發(fā)行股票來籌集資本,不是誰想成為有限責(zé)任公司的股東都可以,在公司成立以后,股東轉(zhuǎn)讓自己的出資還有一定的限制,即法律規(guī)定必須由公司全體股東過半數(shù)同意,也就是說股東的身份不能隨便變化,并且公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況不需要公開。所有有限責(zé)任公司
13、是封閉式公司,與之相反,股份有限公司是開放式公司。(二)我國公司法中公司基本類型1、有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司是指符合法定人數(shù)的股東出資設(shè)立的,股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的特征有:第一,股東人數(shù)有限制。合同法規(guī)定,有限責(zé)任公司由50個以下股東共同出資方可設(shè)立。由此可見,有限責(zé)任公司設(shè)立時股東人數(shù)沒有最低限制,股東人數(shù)的最高限制為50人。第二,股東承擔(dān)有限責(zé)任,即股東僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)公司債務(wù)超過其全部資產(chǎn)時,有限責(zé)任公司對超過其全部資產(chǎn)的那部分債務(wù)不予清償,即不承擔(dān)責(zé)任。這是有限責(zé)任公司與無限責(zé)任公司
14、的根本區(qū)別所在。第三,具有非公開性。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有限,股東對外轉(zhuǎn)讓出資受到嚴(yán)格限制,其經(jīng)營狀況基本不涉及社會上其他公眾的利益,故無需公開。第四,設(shè)立簡便。有限責(zé)任公司的設(shè)立程序比股份有限公司簡單。我國公司法規(guī)定了兩種特殊形式的有限責(zé)任公司:國有獨(dú)資公司國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,是一種特殊形式的有限責(zé)任公司。國有獨(dú)資公司是我國國有企業(yè)改革的產(chǎn)物和法律形式。由于有限責(zé)任公司和股份有限公司形式在國有企業(yè)中普遍推行尚需一定條件和過程,因此,作為一種特殊的公司形式,公司法創(chuàng)制了國有獨(dú)資公司。國有獨(dú)資公司特別適用于國家壟斷經(jīng)營的領(lǐng)域和行業(yè)。依
15、照公司法的有關(guān)規(guī)定,國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司,應(yīng)當(dāng)采取國家獨(dú)資公司的形式。一人有限公司一人有限公司是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司,一人有限公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元,股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。公司法允許成立一人公司,將其納入了公司法的監(jiān)管范圍,從而增加了老百姓就業(yè)、創(chuàng)業(yè)的機(jī)會。由于一人有限公司存在股東利用有限責(zé)任逃避債務(wù)的風(fēng)險,我國公司法設(shè)立了5項(xiàng)風(fēng)險防范制度A.對一人公司實(shí)行嚴(yán)格的資本確定原則,一人公司的注冊資本不得低于10萬元,而且必須一次繳足;B.一人公司必須在公司營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資,予以公示
16、;C.一個自然人只能設(shè)立一個一人公司,該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司;D.一人公司應(yīng)當(dāng)每年度編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)依法設(shè)立的會計師事務(wù)所審計;E.在發(fā)生債務(wù)糾紛時,一人公司的股東有責(zé)任證明公司的財產(chǎn)與股東自己的財產(chǎn)是相互獨(dú)立的,如果股東不能證明公司的財產(chǎn)獨(dú)立于股東個人的財產(chǎn),股東即喪失只以其對公司的出資承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利,而必須對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。2、股份有限公司股份有限公司是指公司的全部資本劃分為等額股份,股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任并依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。其特征表現(xiàn)為:第一,股東人數(shù)具有廣泛性。根據(jù)公司法第79條規(guī)定,設(shè)立股份有限
17、公司,應(yīng)當(dāng)有兩人以上兩百人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所;而對股東沒有最高人數(shù)的限制。第二,股東的出資具有股份性。股份有限公司的全部資本劃分為金額相等的股份,股份是構(gòu)成公司資本的最小單位。第三,股東責(zé)任具有有限性。股東對公司債務(wù)僅以其認(rèn)購的股份為限承擔(dān)責(zé)任,債權(quán)人不得直接向公司股東提出清償債務(wù)的要求。第四,公司經(jīng)營狀況的公開性。公司的經(jīng)營狀況不僅要向股東公開,而且還要向社會公開,以最大限度保護(hù)股東、債權(quán)人及社會公眾的利益。第五,股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性。股份有限公司通常以發(fā)行股票的方式公開募集資金,且股票具有較高程度的流通性,能自由轉(zhuǎn)讓和交易,此外還可申請?jiān)谧C券交
18、易所掛牌上市交易。第六,公司信用基礎(chǔ)的資合性。股份有限公司的信用基礎(chǔ)在于公司的資本和資產(chǎn)。股東只能以貨幣、實(shí)物出資,而不能以信用或勞務(wù)出資。上市公司是一種特殊形式的股份有限公司。所謂上市公司,是指發(fā)行的股票經(jīng)批準(zhǔn)在證券交易所公開上市的股份有限公司。上市公司具有以下特征:上市公司是股份有限公司的一種,集中體現(xiàn)在其很強(qiáng)的公開性上;上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn);上市公司的股票在證券交易所上市交易。公開交易不等于上市,公開交易有不同的市場范圍和交易方式,如證券市場有一級市場、二級市場和場外交易市場。3、外國公司分支機(jī)構(gòu)外國公司是指依外國法律在中國境外設(shè)立的公司,外國公司分支機(jī)構(gòu)是
19、公司依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),必須向中國有關(guān)機(jī)關(guān)提出申請,提交其公司章程、所屬國籍的公司登記證書等有關(guān)文件,領(lǐng)取中國公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機(jī)構(gòu)是以盈利為目的的經(jīng)營機(jī)構(gòu),外國公司必須指定代表人或者代理人管理其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),同時要撥付與其經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金,其經(jīng)營資金所屬的最低限額由國務(wù)院另行規(guī)定。外國公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其所屬公司的國籍及責(zé)任形式,同時要將其公司章程置備于外國公司分支機(jī)構(gòu)。外國公司分支機(jī)構(gòu)是依中國法律設(shè)立的,其權(quán)益受中國法律保護(hù),但是外國公司分支機(jī)構(gòu)是外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分公司,它不同于外國投資
20、者在中國境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資文化宮。外國分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格、而外商獨(dú)資企業(yè)肯定是中國的法人,因此,外國公司分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,因?yàn)樗鼪]有自己獨(dú)立支配的財產(chǎn),其經(jīng)營活動所產(chǎn)生的民事責(zé)任由其所屬的公司承擔(dān)。外國公司分支機(jī)構(gòu)解散后未清償全部債務(wù)之前,不得將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至中國境外。公司的概念與特征(一)公司的概念公司是以營利為目的而依法設(shè)立的,具有民事權(quán)利能力和行為能力,以自有資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。這一定義有四層含義:(1)公司是法人,即公司是以法定條件和法定程序成立的具有權(quán)利能力和行為能力的民事組織。(2)公司是社團(tuán)法人,即公司是兩個或兩個以上股東共同出資經(jīng)營的法人組
21、織。(3)公司是營利性的社團(tuán)法人,即公司股東出資辦公司的目的在于以最少的投資獲取最大限度的利潤。(4)公司應(yīng)依法成立,即公司成立應(yīng)依據(jù)專門的法律,并且應(yīng)符合公司法規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件。此外公司的成立須遵循公司法規(guī)定的程序,履行規(guī)定的申請和審批登記手續(xù)。(二)公司的特征從上述定義可以看出,公司應(yīng)具有以下三個重要的法律特征:(1)合法性公司必須依照公司法規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立;在公司成立以后,公司也必須嚴(yán)格依照有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行管理、從事經(jīng)營活動。設(shè)立公司,需要符合法定條件。沒有這些條件,公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動就不能開展。從法律上分析,其中有些條件是任何公司都必不可少的,我們稱之為公司構(gòu)成的基本要
22、素。這些基本要素是資本、章程和機(jī)關(guān)。(2)營利性公司作為一種企業(yè)法人,應(yīng)當(dāng)通過自己的生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)等活動取得實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益,并將這種利益依法分配給公司的投資者。這一點(diǎn)是公司區(qū)別于國家機(jī)關(guān)和科研、教育、衛(wèi)生、慈善機(jī)構(gòu)等公益法人的關(guān)鍵特征。(3)獨(dú)立性公司是具有法人資格的企業(yè)。也就是說,法律賦予公司(企業(yè))完全獨(dú)立的人格,公司就像自然人一樣,享有權(quán)利,承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。公司不僅獨(dú)立于其他社會經(jīng)濟(jì)組織,而且還獨(dú)立于自己的投資者一股東,具體表現(xiàn)為:公司擁有獨(dú)立的財產(chǎn)、公司設(shè)有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)、公司獨(dú)立承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任。公司章程的內(nèi)容(一)公司章程內(nèi)容的分類公司法將公司設(shè)立及組織所必備事項(xiàng)預(yù)先規(guī)定在公司法之中
23、,成為公司章程的準(zhǔn)據(jù),并由公司章程予以針對性地細(xì)化和做出具體規(guī)定。公司法關(guān)于公司章程記載事項(xiàng)的規(guī)定,依據(jù)其效力不同,可分為絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。1、絕對必要記載事項(xiàng)所謂絕對必要記載事項(xiàng),是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項(xiàng),公司法有關(guān)公司章程絕對必要記載事項(xiàng)的規(guī)定屬于強(qiáng)行性規(guī)范。從法理角度講,若不記載或者記載違法,則章程無效。而章程無效的法律后果之一就是公司設(shè)立無效。絕對必要記載事項(xiàng)一般都是與公司設(shè)立或組織活動有重大關(guān)系的基礎(chǔ)性的事項(xiàng),例如公司的名稱和住所、公司的經(jīng)營范圍、公司的資本數(shù)額,公司機(jī)構(gòu)、公司的代表人等。2、相對必要記載事項(xiàng)所謂相對必要記載事項(xiàng),是指公司
24、法中規(guī)定的可以記載也可以不記載于公司章程的事項(xiàng)。就性質(zhì)而言,公司法有關(guān)相對必要記載事項(xiàng)的法律規(guī)范,屬于授權(quán)性的法律規(guī)范。這些事項(xiàng)記載與否,都不影響公司章程的效力。事項(xiàng)一旦記載于公司章程,就要產(chǎn)生約束力。當(dāng)然,沒有記載于公司章程的事項(xiàng)不生效。3、任意記載事項(xiàng)所謂任意記載事項(xiàng),是指在公司法規(guī)定的絕對必要記載事項(xiàng)及相對必要記載事項(xiàng)之外,在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定和社會公共利益的前提下,經(jīng)由章程制定者共同同意自愿記載于公司章程的事項(xiàng)。任意記載事項(xiàng)的規(guī)定充分地體現(xiàn)了對公司自主經(jīng)營的尊重。(二)我國公司章程的記載事項(xiàng)1、我國公司法的規(guī)定我國公司法第22條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng):(一)公
25、司名稱和住所:(二)公司經(jīng)營范圍;(三)公司注冊資本;(四)股東的姓名或者名稱;(五)股東的權(quán)利和義務(wù);(六)股東的出資方式和出資額;(七)股東轉(zhuǎn)讓出資的條件;(八)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(九)公司的法定代表人;(十)公司的解散事由與清算辦法:(十一)股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。我國公司法第79條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng):(一)公司名稱和住所;(二)公司經(jīng)營范圍;(三)公司設(shè)立方式;(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù);(六)股東的權(quán)利和義務(wù);(七)董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則;(八)公司法定代表人;(九)監(jiān)事會的
26、組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則;(十)公司利潤分配辦法;(十一)公司的解散事由與清算辦法;(十二)公司的通知和公告辦法;(十三)股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。2、其他規(guī)范文件的規(guī)定為維護(hù)證券市場的健康發(fā)展,適應(yīng)上市公司規(guī)范運(yùn)作的實(shí)際需要,1997年12月16日中國證監(jiān)會制定了上市公司章程指引(以下簡稱為指引),作為上市公司章程的起草或修訂工作依據(jù)。為適應(yīng)股份有限公司向境外募集股份和到境外上市的需要,規(guī)范到境外上市的股份有限公司的行為,國務(wù)院證券委、國家體改委1994年8月27日制定了到境外上市公司章程必備條款。因此,上市公司和到境外上市的公司,應(yīng)當(dāng)依據(jù)這兩個規(guī)范性文件制定公司章程。公司章程的制定
27、與變更(一)章程的制定章程的制定是針對公司的初始章程而言的,章程是公司的設(shè)立要件之一,因此,章程的制定發(fā)生在公司設(shè)立環(huán)節(jié)。根據(jù)我國公司法的規(guī)定,公司章程的制定主體和程序因公司的種類不同而異,具體而言,有限責(zé)任公司與股份有限公司不同,發(fā)起設(shè)立的股份有限公司與募集設(shè)立的股份有限公司也不同。當(dāng)然,無論是上述何種情形,發(fā)起設(shè)立公司的投資者都是制定公司章程的重要主體。在我國,公司章程是要式文件,必須采用書面形式。有的國家公司章程不僅要采用書面形式,而且還應(yīng)當(dāng)辦理公證登記等手續(xù),我國沒有類似的強(qiáng)行性要求。1、有限責(zé)任公司章程的制定根據(jù)公司法第19條規(guī)定,設(shè)立有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)由股東共同制定公司章程;第65
28、條規(guī)定,國有獨(dú)資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照公司法制定,或者由董事會制訂,報國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)??梢姡瑖歇?dú)資公司章程制定主體有兩類:第一類是國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門;第二類則是國有獨(dú)資公司的董事會。不過,這兩類主體的權(quán)限并不完全相同。2、股份有限公司章程的制定公司法第73條規(guī)定,設(shè)立股份有限公司,發(fā)起人制訂公司章程,并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。這是針對股份有限公司的一般要求。由于股份有限公司有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式,公司章程的制定過程并不完全一致。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。對于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司,在公司成立之后將成為公司股東的投資者還
29、是限于發(fā)起人,投資者并沒有社會化。因此,發(fā)起設(shè)立的股份有限公司仍然具有封閉性的特點(diǎn)。發(fā)起人所制訂的章程反映了公司設(shè)立時的所有投資者的意志。根據(jù)公司法第82條規(guī)定,以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的,發(fā)起人交付全部出資后,應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會,由董事會向公司登記機(jī)關(guān)報送包括公司章程在內(nèi)的系列文件,申請?jiān)O(shè)立登記。募集設(shè)立的股份有限公司。對于募集設(shè)立的股份有限公司,在公司成立之后成為公司初始股東的不僅有發(fā)起人,而且還有眾多的認(rèn)股人,公司的股東已經(jīng)社會化,因此,募集設(shè)立的股份有限公司屬開放式的公眾性公司。這樣,發(fā)起人制訂的公司章程并不一定能夠反映公司設(shè)立所有投資者,特別是認(rèn)股人的意志。因此,在公司申請
30、設(shè)立登記之前,必須召開創(chuàng)立大會,對公司章程等與設(shè)立公司有關(guān)的事宜進(jìn)行審議。根據(jù)公司法第92條第2款規(guī)定,由認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會,其職權(quán)之一就是通過公司章程。只有經(jīng)過創(chuàng)立大會通過的章程,才能反映公司設(shè)立階段的所有投資者的意志??梢姡瑢τ谶@類公司,其章程的制定過程比較復(fù)雜,既需發(fā)起人制訂,又需創(chuàng)立大會決議通過。(二)公司章程的修改為了更好地適應(yīng)經(jīng)營環(huán)境的變化,需要適時地修改章程的內(nèi)容。在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)范的前提下,公司可以修改包括絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)在內(nèi)的所有內(nèi)容。公司法規(guī)定了修改公司章程的規(guī)則。修改公司章程的權(quán)限專屬于公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。在大陸法系國家,例如德
31、國、法國、日本、意大利等國家,修改公司章程的權(quán)限屬于公司股東會。我國公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司、股份有限公司章程的修改,分別屬于股東會和股東大會的職權(quán)范圍。修改公司章程須以特別決議為之。公司章程的修改涉及公司組織及活動的根本規(guī)則的變更,對公司關(guān)系甚大,而且還可能關(guān)系到其他不同主體的利益調(diào)整,因此,公司法將公司章程的變更規(guī)定為特別決議事項(xiàng),從而提高了通過章程修改所需表決權(quán)的比例。此外,公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記,登記程序的設(shè)定可以保證章程內(nèi)容合法和相對穩(wěn)定。我國公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請?jiān)O(shè)立登記必須報送的文件之一。因此,公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后,也必須辦
32、理相應(yīng)的變更登記;否則,不得以其變更對抗第三人,這是章程變更的效力。企業(yè)制度的演進(jìn)企業(yè)制度是指在一定的歷史條件下所形成的企業(yè)經(jīng)濟(jì)關(guān)系,包括企業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和發(fā)展中的一些重要規(guī)定、規(guī)程及行動準(zhǔn)則。從企業(yè)制度的發(fā)展歷史看,經(jīng)歷了兩個發(fā)展時期一古典企業(yè)制度時期和現(xiàn)代企業(yè)制度時期。古典企業(yè)制度主要是以業(yè)主制企業(yè)和合伙制企業(yè)為代表的?,F(xiàn)代企業(yè)制度主要是以公司制企業(yè)為代表的。業(yè)主制是企業(yè)制度中的最早存在形式,甚至比資本主義的歷史還要悠久。業(yè)主制企業(yè)具有以下特點(diǎn):一是企業(yè)歸業(yè)主所有,企業(yè)剩余歸業(yè)主所有,業(yè)主自己控制企業(yè),擁有完全的自主權(quán),享有全部的經(jīng)營所得。二是業(yè)主對企業(yè)負(fù)債承擔(dān)無限責(zé)任,個人資產(chǎn)與企業(yè)資產(chǎn)不存
33、在絕對的界限,企業(yè)盈利時是如此,企業(yè)虧損時也是如此,當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)資不抵債時,業(yè)主要用其全部資產(chǎn)來抵償。業(yè)主制企業(yè)的缺點(diǎn)是規(guī)模小,資金籌集困難,因業(yè)主承擔(dān)無限責(zé)任所帶來的風(fēng)險較大,企業(yè)存續(xù)受制于業(yè)主的生命期。上述缺點(diǎn),使業(yè)主制企業(yè)逐漸被合伙制企業(yè)所取代。合伙制企業(yè)是由兩個或多個出資人聯(lián)合組成的企業(yè)。在基本特征上,它與業(yè)主制企業(yè)并無本質(zhì)的區(qū)別。在合伙制企業(yè)中,企業(yè)歸出資人共同所有,共同管理,并分享企業(yè)盈余或虧損,對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。與業(yè)主制企業(yè)相比,合伙制企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)是擴(kuò)大了資金來源,降低了經(jīng)營風(fēng)險。其缺點(diǎn)是合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,風(fēng)險較大,合伙人的退出或死亡會影響企業(yè)的生存和壽命。因?yàn)樯鲜?/p>
34、缺點(diǎn),合伙制企業(yè)逐漸被現(xiàn)代意義上的公司制企業(yè)所取代。公司制企業(yè)是企業(yè)制度適應(yīng)經(jīng)濟(jì)、社會和技術(shù)的進(jìn)步,不斷自我完善的結(jié)果,是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中主要的企業(yè)存在形式。它使企業(yè)的創(chuàng)辦者和企業(yè)家在資本的供給上擺脫了對個人財富、銀行和金融機(jī)構(gòu)的依賴。在最簡單的公司制企業(yè)中,公司由三類不同的利益主體組成:股東、公司管理者、雇員。與傳統(tǒng)的企業(yè)或古典企業(yè)相比,股份公司具有三個重要特點(diǎn):一是股份公司是一個獨(dú)立于出資者的自然人形式的經(jīng)濟(jì)、法律實(shí)體,從理論上講,它有一個永續(xù)的生命;二是股份可以自由地轉(zhuǎn)讓;三是出資人承擔(dān)有限責(zé)任。現(xiàn)代公司的雛形可以追溯到大約14、15世紀(jì),在歐洲國家開始出現(xiàn)了一些人將自己的財產(chǎn)或資金委托給
35、他人經(jīng)營的組織形式,經(jīng)營收入按事先的約定進(jìn)行分配。經(jīng)營失敗時,委托人只承擔(dān)有限責(zé)任。15世紀(jì)末,隨著航海事業(yè)的繁榮和地理大發(fā)現(xiàn)的完成,迎來了海上貿(mào)易的黃金時代。1600年,英國成立了由政府特許的專司海外貿(mào)易的東印度公司,這被認(rèn)為是第一個典型的股份公司。到17世紀(jì)的時候英國已經(jīng)確立了公司的獨(dú)立法人地位。公司已成為一種穩(wěn)定的企業(yè)組織形式。這種最早在歐洲興起的股份公司制度是一種以資本聯(lián)合為核心的企業(yè)組織形式。它是從業(yè)主制、合伙制基礎(chǔ)上發(fā)展起來的一種全新的企業(yè)制度形式。它有一些優(yōu)于古典企業(yè)的地方:一是股份制企業(yè)籌資的可能性和規(guī)模擴(kuò)張的便利性;二是降低和分散風(fēng)險的可能性。由于股東承擔(dān)有限責(zé)任,而且股票可
36、以轉(zhuǎn)讓,因此,對投資者特別有吸引力;三是公司的穩(wěn)定性。由于公司的法人特性,使得股份公司具有穩(wěn)定的、延續(xù)不斷的生命,只要公司經(jīng)營合理、合法,公司就可以長期地存在下去。公司制企業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展,對自由競爭的經(jīng)濟(jì)發(fā)展,尤其市場效率的提高有著非常積極的意義。它在很大程度上克服了業(yè)主制、合伙制企業(yè)經(jīng)濟(jì)上的局限性。業(yè)主制與合伙制企業(yè)在其發(fā)展過程中,不僅受到來自財力不足方面的限制,這種限制包括無力從事大規(guī)模的經(jīng)濟(jì)活動,也包括承擔(dān)高風(fēng)險的事業(yè)經(jīng)營。而且,古典企業(yè)的發(fā)展,更受到其“自然人”特性的制約,雖然財產(chǎn)可以由家族世襲,但是,家族世襲并不能解決企業(yè)的持續(xù)存在和長期發(fā)展的問題。另外,市場的擴(kuò)大和生產(chǎn)、經(jīng)營技術(shù)的
37、復(fù)雜化,越來越需要專業(yè)化的職業(yè)經(jīng)營者。而股票市場交易的延展,使眾多零星小額資本得以不斷加入經(jīng)濟(jì)活動的行列,因此,公司制首先解決了企業(yè)發(fā)展的資金問題;其次,以法人身份出現(xiàn)的公司制企業(yè),使企業(yè)不再受到“自然人”問題的困擾;最后,專業(yè)化的企業(yè)經(jīng)營者的加入,適應(yīng)了變化和復(fù)雜化的經(jīng)濟(jì)形勢。公司治理的理論基石企業(yè)理論企業(yè)理論是研究企業(yè)的本質(zhì)、邊界和企業(yè)內(nèi)部的激勵制度。企業(yè)理論的開創(chuàng)者是1991年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎得主羅納德科斯教授,后繼者主要包括奧利弗威廉姆森、Klein等人。與企業(yè)理論有關(guān)的理論包括交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)學(xué)(創(chuàng)立者為威廉姆森)、企業(yè)的產(chǎn)權(quán)理論(創(chuàng)立者為Hart)、企業(yè)的激勵理論(創(chuàng)立者為Holmstr
38、om和Milgrom)以及其他非主流的企業(yè)理論。本節(jié)在討論企業(yè)理論時,著重以契約理論為重點(diǎn)進(jìn)行闡釋。契約理論是近30年來迅速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)學(xué)分支之一,也因?yàn)槿绱?,契約理論一直處于不停的整合過程之中。按照Brousseau&Glachant(2002)的觀點(diǎn),契約理論應(yīng)包括:激勵理論、不完全契約理論和新制度交易成本理論。Williamson(1991,2002)指出,契約的經(jīng)濟(jì)學(xué)研究方法主要包括公共選擇、產(chǎn)權(quán)理論、代理理論與交易成本理論四種。激勵理論是在委托代理理論(完全契約理論)基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,而布坎南提出的用契約研究公共財政的公共選擇方法主要用來分析“公共秩序”(publicordering,
39、Williamson,2002)。契約理論主要包括委托代理理論、不完全契約理論以及交易成本理論三個理論分支,這三個分支都是解釋公司治理的重要理論工具,它們之間不存在相互取代的關(guān)系,而是相互補(bǔ)充的關(guān)系。1、激勵理論在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過程中,勞動分工與交易的出現(xiàn)帶來了激勵問題。激勵理論是行為科學(xué)中用于處理需要、動機(jī)、目標(biāo)和行為四者之間關(guān)系的核心理論。行為科學(xué)認(rèn)為,人的動機(jī)來自需要,由需要確定人們的行為目標(biāo),激勵則作用于人內(nèi)心活動,激發(fā)、驅(qū)動和強(qiáng)化人的行為。激勵理論是業(yè)績評價理論的重要依據(jù),它說明了為什么業(yè)績評價能夠促進(jìn)組織業(yè)績的提高,以及什么樣的業(yè)績評價機(jī)制才能夠促進(jìn)業(yè)績的提高。自從20世紀(jì)二三十年代以
40、來,國外許多管理學(xué)家、心理學(xué)家和社會學(xué)家結(jié)合現(xiàn)代管理的實(shí)踐,提出了許多激勵理論。這些理論按照形成時間及其所研究的側(cè)面不同,可分為行為主義激勵理論、認(rèn)知派激勵理論和綜合型激勵理論三大類。第一類是行為主義激勵理論。20世紀(jì)20年代,美國風(fēng)行一種行為主義的心理學(xué)理論,其創(chuàng)始人為華生。這個理論認(rèn)為,管理過程的實(shí)質(zhì)是激勵,通過激勵手段,誘發(fā)人的行為。在“刺激一反應(yīng)”這種理論的指導(dǎo)下,激勵者的任務(wù)就是去選擇一套適當(dāng)?shù)拇碳?,即激勵手段,以引起被激勵者相?yīng)的反應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)和定型的活動。新行為主義者斯金納在后來又提出了操作性條件反射理論。這個理論認(rèn)為,激勵人的主要手段不能僅僅靠刺激變量,還要考慮到中間變量,即人的主觀
41、因素的存在。具體說來,在激勵手段中除了考慮金錢這一刺激因素外,還要考慮到勞動者的主觀因素的需要。根據(jù)新行為主義理論,激勵手段的內(nèi)容應(yīng)從社會心理觀點(diǎn)出發(fā),深入分析人們的物質(zhì)需要和精神需要,并使個體需要的滿足與組織目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)一致化。新行為主義理論強(qiáng)調(diào),人們的行為不僅取決于刺激的感知,而且也決定于行為的結(jié)果。當(dāng)行為的結(jié)果有利于個人時,這種行為就會重復(fù)出現(xiàn)而起著強(qiáng)化激勵作用。如果行為的結(jié)果對個人不利,這一行為就會削弱或消失。所以在教育中運(yùn)用肯定、表揚(yáng)、獎賞或否定、批評、懲罰等強(qiáng)化手段,可以對學(xué)習(xí)者的行為進(jìn)行定向控制或改變,以引導(dǎo)到預(yù)期的最佳狀態(tài)。第二類是認(rèn)知派激勵理論。行為被簡單地看成人的神經(jīng)系統(tǒng)對客
42、觀刺激的機(jī)械反應(yīng),這不符合人的心理活動的客觀規(guī)律。對于人的行為的發(fā)生和發(fā)展,要充分考慮到人的內(nèi)在因素,諸如思想意識、興趣、價值和需要等。因此,這些理論都著重研究人的需要的內(nèi)容和結(jié)構(gòu),以及如何推動人們的行為。認(rèn)知派激勵理論還強(qiáng)調(diào),激勵的目的是要把消極行為轉(zhuǎn)化為積極行為,以達(dá)到組織的預(yù)定目標(biāo),取得更好的效益。因此,在激勵過程中還應(yīng)該重點(diǎn)研究如何改造和轉(zhuǎn)化人的行為。屬于這一類型的理論還有斯金納的操作條件反射理論和挫折理論等。這些理論認(rèn)為,人的行為是外部環(huán)境刺激和內(nèi)部思想認(rèn)識相互作用的結(jié)果。所以,只有改變外部環(huán)境刺激與改變內(nèi)部思想認(rèn)識相結(jié)合,才能達(dá)到改變?nèi)说男袨榈哪康?。第三類是綜合型激勵理論。行為主義
43、激勵理論強(qiáng)調(diào)外在激勵的重要性,而認(rèn)知派激勵理論強(qiáng)調(diào)的是內(nèi)在激勵的重要性。綜合性激勵理論則是這兩類理論的綜合、概括和發(fā)展,它為解決調(diào)動人的積極性問題指出了更為有效的途徑。心理學(xué)家勒溫提出的場動力理論是最早期的綜合型激勵理論。這個理論強(qiáng)調(diào),對于人的行為發(fā)展來說,先是個人與環(huán)境相互作用的結(jié)果。外界環(huán)境的刺激實(shí)際上只是一種導(dǎo)火線,而人的需要則是一種內(nèi)部的驅(qū)動力,人的行為方向決定于內(nèi)部系統(tǒng)的需要的強(qiáng)度與外部引線之間的相互關(guān)系。如果內(nèi)部需要不強(qiáng)烈,那么,再強(qiáng)的引線也沒有多大的意義。波特和勞勒于1968年提出了新的綜合型激勵模式,將行為主義的外在激勵和認(rèn)知派的內(nèi)在激勵綜合起來。在這個模式中含有努力、績效、個
44、體品質(zhì)與能力、個體知覺、內(nèi)部激勵、外部激勵和滿足等變量。在這個模式中,波特與勞勒把激勵過程看成外部刺激、個體內(nèi)部條件、行為表現(xiàn)、行為結(jié)果相互作用的統(tǒng)一過程。一般人都認(rèn)為,有了滿足才有績效。而他們則強(qiáng)調(diào),先有績效才能獲得滿足,獎勵是以績效為前提的,人們對績效與獎勵的滿足程度反過來又影響以后的激勵價值。人們對某一作業(yè)的努力程度,是由完成該作業(yè)時所獲得的激勵價值和個人感到做出努力后可能獲得獎勵的期望概率所決定的。很顯然,對個體的激勵價值愈高,其期望概率愈高,則他完成作業(yè)的努力程度也愈大。同時,人們活動的結(jié)果既依賴于個人的努力程度,也依賴于個體的品質(zhì)、能力以及個體對自己工作作用的知覺。主要的激勵理論有
45、三大類,分別為內(nèi)容型激勵理論、過程型激勵理論和行為修正型激勵理論。所謂內(nèi)容型激勵理論,是指針對激勵的原因與起激勵作用的因素的具體內(nèi)容進(jìn)行研究的理論。這種理論著眼于滿足人們需要的內(nèi)容,即:人們需要什么就滿足什么,從而激起人們的動機(jī)。內(nèi)容型激勵理論重點(diǎn)研究激發(fā)動機(jī)的誘因,主要包括馬斯洛的“需要層次論”、赫茨伯格的“雙因素論”和麥克萊蘭的“成就需要激勵理論”等。過程型激勵理論重點(diǎn)研究從動機(jī)的產(chǎn)生到采取行動的心理過程,主要包括弗魯姆的“期望理論”、海德的歸因理論和亞當(dāng)斯的“公平理論”等。行為修正型激勵理論重點(diǎn)研究激勵的目的(即改造、修正行為),主要包括斯金納的強(qiáng)化理論和挫折理論等。2、不完全契約理論不
46、完全契約理論,是由格羅斯曼和哈特、哈特和莫爾等共同創(chuàng)立的,因而這一理論又被稱為GHM(格羅斯曼一哈特一莫爾)理論或GHM模型。國內(nèi)學(xué)者一般把他們的理論稱之為“不完全合約理論”或“不完全契約理論”。因?yàn)樵摾碚撌腔谌缦路治隹蚣埽阂院霞s的不完全性為研究起點(diǎn),以財產(chǎn)權(quán)或(剩余)控制權(quán)的最佳配置為研究目的。它是分析企業(yè)理論和公司治理結(jié)構(gòu)中控制權(quán)的配置對激勵與對信息獲得的影響的最重要的工具。GHM模型直接承繼科斯、威廉姆森等開創(chuàng)的交易費(fèi)用理論,并對其進(jìn)行了批判性發(fā)展。其中,1986年的模型主要解決資產(chǎn)一體化問題,1990年的模型發(fā)展成為一個資產(chǎn)所有權(quán)一般模型。GHM模型與供需曲線圖像模型、薩繆爾森的重疊
47、代模型、拉豐和梯若的非對稱信息模型、戴蒙德和迪布維格的銀行擠兌模型一起,被稱為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)五大標(biāo)準(zhǔn)分析工具。在企業(yè)理論、融資理論、資本結(jié)構(gòu)理論和企業(yè)治理理論等方面得到了廣泛的運(yùn)用。不過,GHM模型本身也在理論和實(shí)際兩方面受到許多質(zhì)疑、挑戰(zhàn)及批判。尤其是20世紀(jì)90年代末以來,隨著經(jīng)濟(jì)信息化和知識化的推廣,“知識經(jīng)濟(jì)”的來臨,傳統(tǒng)的企業(yè)性質(zhì)和組織形式發(fā)生變化,人力資本的重要性得到增強(qiáng),以新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)為基礎(chǔ)、物質(zhì)資本所有權(quán)至上的主流企業(yè)理論受到了新的考驗(yàn)。GHM模型以合約的不完全性證明物質(zhì)資本所有權(quán)的重要性,這一觀點(diǎn)和邏輯自然也受到質(zhì)疑和批判。由于這一模型的特殊地位和影響,加之對其存在不同的理解,對
48、它進(jìn)行重新審視,并厘清其淵源和發(fā)展趨向,無疑具有重要的理論和實(shí)踐意義。3、新制度交易成本理論所謂交易成本,就是在一定的社會關(guān)系中,人們自愿交往、彼此合作達(dá)成交易所支付的成本,也即人一人關(guān)系成本。它與一般的生產(chǎn)成本(人一自然界關(guān)系成本)是對應(yīng)概念。從本質(zhì)上說,有人類交往互換活動,就會有交易成本,它是人類社會生活中一個不可分割的組成部分。它是用來分析企業(yè)空間組織和對外直接投資的理論。交易成本指產(chǎn)品或服務(wù)從一個單位轉(zhuǎn)移到另一個單位過程中產(chǎn)生的所有成本和代價。一般認(rèn)為,市場不完善會導(dǎo)致交易成本升高,而這會使大公司傾向于采取垂直一體化的組織方式和進(jìn)行海外直接投資。美國模式的特點(diǎn)、問題及啟示美國企業(yè)集團(tuán)也
49、有兩種典型的結(jié)構(gòu),一是以家族控制為核心的壟斷財團(tuán),二是以大公司為核心的集團(tuán)公司。美國財團(tuán)形成于20世紀(jì)初,但是在二戰(zhàn)后,特別是在50年代以來,由于家族對核心企業(yè)股票控制的減少和分散,通過持股和人事關(guān)系的相互滲透的加強(qiáng),原來獨(dú)立或準(zhǔn)家族控制的企業(yè)集團(tuán)已演變?yōu)槿舾纱蠊竞徒鹑诮M織的聯(lián)合控制。如美國的摩根銀行是摩根家族的核心企業(yè),但戰(zhàn)后喪失其控制權(quán)。與家族控制為特征的壟斷財團(tuán)影響力日漸衰落相比,采用集團(tuán)公司組織體制的獨(dú)立系集團(tuán),在美國已經(jīng)占了主導(dǎo)地位,其基本實(shí)行“母公司一子公司(事業(yè)部)一工廠”的三級組織結(jié)構(gòu)形式。我們認(rèn)為,美國的這種模式對我國企業(yè)集團(tuán)的影響較大,而且相對比較成功,下面將重點(diǎn)分析其治
50、理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)及兩種新型組織對集團(tuán)公司治理的影響以及相關(guān)的啟示。集團(tuán)公司治理結(jié)構(gòu)特點(diǎn)。從組織結(jié)構(gòu)上講,美國集團(tuán)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為集團(tuán)公司本部或母公司,母公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東大會股東通過股東大會選舉董事,再由董事聘任總經(jīng)理。公司不單獨(dú)設(shè)立監(jiān)事會,而是將執(zhí)行和監(jiān)督的職能都集中在董事會。董事會內(nèi)部又專門設(shè)立報酬委員會、審計委員會、董事提名委員會等分支機(jī)構(gòu),這些分支機(jī)構(gòu)的成員大都由外部獨(dú)立的董事構(gòu)成,在董事的選擇上,非常注重獨(dú)立董事的專長,從而使外部董事在董事會中占很大的比例,一般在70%左右。兩種新型的企業(yè)組織對集團(tuán)公司治理的影響。在美國20世紀(jì)80年代的接管浪潮中,出現(xiàn)了兩種新型組織形式,即“杠桿
51、收購”(簡稱LBO)和經(jīng)理人收購(MBO)。LBO是由幾個合伙人經(jīng)營,而不是公眾持股公司,且這些合伙人也只從事有限的管理業(yè)務(wù),其主要任務(wù)是計劃和實(shí)行新的收購,合伙者對所賣的企業(yè)并不擁有必要的產(chǎn)業(yè)知識和經(jīng)營技能,其活動只集中在尋找目標(biāo)企業(yè)、籌集資金上,進(jìn)行杠桿收購。項(xiàng)目收購的資金主要來自融資,其中50%70%來自銀行,其他的部分來自其他風(fēng)險投資者。收購成功后,將原來的企業(yè)與核心能力無關(guān)部分分離,高度多元化經(jīng)營的企業(yè)往往被分成獨(dú)立的企業(yè),原來的事業(yè)部被建成獨(dú)立的企業(yè),事業(yè)部的經(jīng)理變成總經(jīng)理,而總部消失。其主要特征如下:(1)LBO不是一個持續(xù)的組織形式,一般在35年之后,LBO的合伙者重新向公眾出
52、售股票,重新變?yōu)橐粋€富有競爭力的公眾公司。(2)高層管理人員擁有企業(yè)很高比例的股票。這種產(chǎn)權(quán)安排使企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)有很強(qiáng)的激勵性。(3)收購是由外部合伙人與公司管理層“合謀”完成。MBO是公司的高層管理者看到企業(yè)的盈利能力,相信自己得到控制權(quán)后使企業(yè)出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī),但由于受董事會的控制和接管的危險,自己的設(shè)想很難付諸實(shí)施,而自己要得到控股權(quán)又缺乏資金,便通過融資的方法,達(dá)到足夠控股份額后便對公司進(jìn)行接管、重組。由于這種收購使所有權(quán)與控制權(quán)重新統(tǒng)一,其激勵不相容問題大為緩解,但同時由于收購資金全部來自貸款,其負(fù)債率過高,破產(chǎn)的風(fēng)險也大。啟示之一:以大公司、大集團(tuán)的資產(chǎn)重組和兼并為主體,借助資本市場的大力
53、發(fā)展,實(shí)現(xiàn)我國企業(yè)的規(guī)模重組、產(chǎn)業(yè)重組、多元品牌重組、資本重組以及企業(yè)功能重組??v觀美國100多年來間發(fā)生的五次兼并浪潮,在每一次兼并浪潮中,大公司、大企業(yè)始終是資產(chǎn)重組和企業(yè)兼并的主體。我國近年來也出現(xiàn)了企業(yè)集團(tuán)的資產(chǎn)重組,并逐步由傳統(tǒng)的行政手段為主,向市場方式轉(zhuǎn)化。雖然一些發(fā)展較快的大企業(yè)在集團(tuán)化、國際化及規(guī)模重組、產(chǎn)業(yè)重組、品牌重組、資本重組和功能重組等方面進(jìn)行了有益的探索,但只是剛剛起步,真正的意義上的兼并和重組還必須要進(jìn)行金融手段的創(chuàng)新和資本市場的發(fā)展,因此,應(yīng)大力發(fā)展資本市場,為企業(yè)并購提供有效的融資渠道,為投資者控制公司提供有效的外部約束機(jī)制。啟示之二:增加獨(dú)立董事在公司董事會中
54、的作用,強(qiáng)化對集團(tuán)公司經(jīng)營者的激勵和約束機(jī)制。美國的大公司中,外部的獨(dú)立董事一般占70%80%,而且均具有相關(guān)的專長,且不受總經(jīng)理的控制,監(jiān)督上獨(dú)立性強(qiáng)。在美國大公司,近幾年來隨著機(jī)構(gòu)投資者對企業(yè)經(jīng)營的積極介入,它們主要利用代理權(quán)競爭和董事會來改組企業(yè)經(jīng)營。相比之下,我國的大公司、大集團(tuán)的董事會主要由內(nèi)部人員構(gòu)成,董事會的獨(dú)立性和監(jiān)督職能大大降低。加之國有股所有者缺位,資本市場不發(fā)達(dá),董事會、大股東、代理權(quán)競爭及接管機(jī)制對經(jīng)營者的監(jiān)控都虛弱,造成高層管理者的權(quán)力過于集中,重大決策由一人說了算,甚至濫用權(quán)力、以權(quán)謀私或收受賄賂。因此我國要大幅度地增加董事會中的外部獨(dú)立董事的比重。啟示之三:注重機(jī)
55、構(gòu)投資者在公司治理中的作用。近幾十年來美國大企業(yè)和集團(tuán)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生明顯的變化,機(jī)構(gòu)投資者迅速崛起,持有許多大公司的股票,并成為一些大公司的大股東。到1995年,人們估計這些機(jī)構(gòu)投資者大約擁有美國所公開交易公司股票的55%。就此可以分析得出結(jié)論:美國的公司治理模式也在逐漸由外部接管機(jī)制為主向依賴內(nèi)部其他治理機(jī)制為主轉(zhuǎn)移,或者二者并用,與日德模式靠近。這為我國大公司、大集團(tuán)治理結(jié)構(gòu)的演化提供了有益的啟示,即利用各種基金入市,并鼓勵其積極參與公司治理達(dá)到治理手段多元化。韓國模式的特點(diǎn)、問題及啟示在韓國,由兩大類型的企業(yè)集團(tuán):一是以家族為背景的大集團(tuán),如“現(xiàn)代集團(tuán)”、“三星集團(tuán)”、“樂喜集團(tuán)”等
56、;二是由政府投資的大企業(yè),如“大韓石油”、“韓國信托”等,在戰(zhàn)后韓國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中,這兩類企業(yè)集團(tuán)發(fā)展迅速,在國民經(jīng)濟(jì)中占十分重要的地位,其特點(diǎn)如下:規(guī)模大。1985年,“三星”、“現(xiàn)代”兩大企業(yè)集團(tuán)進(jìn)入全球500強(qiáng)其中,在1990年,“三星”實(shí)現(xiàn)銷售收入450億美元,名列全球11位。經(jīng)營多元化。在韓國,各企業(yè)集團(tuán)之間的競爭相當(dāng)激烈,企業(yè)之間很少相互訂購零配件,因而就形成了各企業(yè)集團(tuán)經(jīng)營的項(xiàng)目無所不包。“三星”下屬的31家關(guān)聯(lián)企業(yè),遍布食品、造紙、石化、重機(jī)、造船等11個行業(yè),“現(xiàn)代”下屬43家企業(yè),除經(jīng)營產(chǎn)業(yè)外,還介入金融業(yè)。對政府的依賴性強(qiáng)??梢哉f,韓國的大企業(yè)集團(tuán)主要在20世紀(jì)50年代
57、戰(zhàn)爭結(jié)束后,在美國等西方國家的扶持下成長起來的,以“金星”、“雙龍”為代表。60年代,韓國政府又實(shí)施了五年發(fā)展規(guī)劃并在發(fā)展道路上采取了“不平衡發(fā)展戰(zhàn)略”,政府將有限的資源配置于重化工業(yè)部門,以期帶動相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。在產(chǎn)業(yè)組織和企業(yè)模式上,開始涉入由政府控制與大財團(tuán)壟斷的模式,政府、財團(tuán)和銀行之間緊密結(jié)合,政府采取各種手段支持和扶植大型企業(yè)集團(tuán),以“大宇”、“現(xiàn)代”為代表。目前,韓國國內(nèi)50家最大的企業(yè)集團(tuán)中,有近40家是在這一時期形成和發(fā)展起來的。韓國的企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展可以說為韓國經(jīng)濟(jì)濟(jì)身“亞洲四小龍”的位置奠定了基礎(chǔ)。其治理結(jié)構(gòu)特征如下:采用“集團(tuán)會長一營運(yùn)委員會一子公司一工廠”的四級組織結(jié)構(gòu)
58、。在這一形式中集團(tuán)會長是最高領(lǐng)導(dǎo),在會長之下設(shè)營運(yùn)委員會,相當(dāng)于顧問委員會。營運(yùn)委員會聘請子公司會長和社長參加,對集團(tuán)的重大經(jīng)營活動和發(fā)展戰(zhàn)略,提出意見和實(shí)施方案。營運(yùn)委員會作為一個協(xié)助會長的管理和決策參謀機(jī)構(gòu),同時擁有人事任免權(quán)、投資決策權(quán)、合資公司營業(yè)計劃審批權(quán)。子公司是獨(dú)立的法人,獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧,自身可以發(fā)行股票、募集上市。工廠是子公司的生產(chǎn)單位。家族控制與家族經(jīng)營。韓國企業(yè)集團(tuán)多是以血緣、親緣和地緣為基礎(chǔ)形成的,其中以家族經(jīng)營為中心的壟斷色彩異常濃厚。即使是一些實(shí)行了股份制的企業(yè)集團(tuán),從表面上看,企業(yè)已經(jīng)實(shí)行了社會化、股份化,但實(shí)際上這些公司只是以家族、親屬、朋友的名義將自己的股份
59、分散開來,其實(shí)際控制權(quán)仍然掌握在創(chuàng)辦人手中。對政府的依賴程度過大,與政府關(guān)系密切。政府采用優(yōu)惠貸款和稅收等措施,促使企業(yè)集團(tuán)的形成,對于國家所選定的重點(diǎn)扶持的企業(yè)集團(tuán),政府也擁有很大的控制權(quán),甚至直接干涉其經(jīng)營。比如政府為了擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營規(guī)模,可以在極短的時期內(nèi)將重要企業(yè)合并,政府還可以直接干涉企業(yè)經(jīng)營的確定,甚至責(zé)成某些企業(yè)必須實(shí)現(xiàn)年度目標(biāo),并對實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的企業(yè)予以有形或無形的獎勵。資本結(jié)構(gòu)總負(fù)債率過高,債務(wù)約束不力。由于政府的多種優(yōu)惠措施,韓國大企業(yè)集團(tuán)采用兼并和多元化手段積極擴(kuò)張,而這部分資金主要來源是銀行貸款,這就造成了企業(yè)集團(tuán)過度負(fù)債經(jīng)營。上述的企業(yè)集團(tuán)的治理模式,到1997年以前曾經(jīng)作
60、為一種成功的典范,它不僅為韓國重化工部門奠定了雄厚的基礎(chǔ),也造成了韓國經(jīng)濟(jì)30年的高速增長。然而自1997年初特別是東南亞金融風(fēng)暴后,這種模式暴露出了它先天性的不足,主要是其龐大的債務(wù)直接致使其破產(chǎn)。在30家最大的企業(yè)中,有11家宣布破產(chǎn),其他幸存下來的企業(yè)紛紛減少投資規(guī)模,降低資產(chǎn)負(fù)債率。從上述的后果中我們可以得到如下幾點(diǎn)啟示:啟示之一:加強(qiáng)企業(yè)集團(tuán)治理結(jié)構(gòu)的建設(shè),根據(jù)實(shí)際情況不斷完善相關(guān)政策和法規(guī)。我國企業(yè)集團(tuán)在組建和運(yùn)作中存在的很多問題與治理結(jié)構(gòu)上的缺陷密切相關(guān),而治理結(jié)構(gòu)上存在的主要問題集中在產(chǎn)權(quán)和董事會的職能發(fā)揮上。從產(chǎn)權(quán)上看,不少國有企業(yè)集團(tuán)產(chǎn)權(quán)主體不清,所有者缺位,即使進(jìn)行了股份
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