淺析“矜老恤幼”傳統(tǒng)在我國刑法中的價值

1、淺析“矜老恤幼”傳統(tǒng)在我國刑法中的價值以刑法修正案（八）為對象摘要：“矜老恤幼”是中國古代社會一項重要的法律傳統(tǒng)?！榜嫘簟彼枷胝J(rèn)為國家和社會對老年人和未成年人負(fù)有不可推卸的責(zé)任，主張對老幼犯罪實行不同于成年人的特別寬容，在刑事處罰上主張對老幼給予更多的關(guān)愛，并上升到刑事立法層面。刑法修正案（八）的最新規(guī)定就是“矜老恤幼”傳統(tǒng)在我國刑法中最直接的體現(xiàn)。關(guān)鍵詞：矜老恤幼；刑法修正案（八）；死刑“矜老恤幼”是我國古代重要的彰顯著人道價值的法律文化，其要求在立法時秉承憐憫、同情之心，司法上顯示體恤、憂慮之念，執(zhí)法中落實寬宥、慎重之策。“矜老恤幼”所體現(xiàn)的法律關(guān)懷，其思想基礎(chǔ)和法理依據(jù)，就是中國儒家所倡

2、導(dǎo)的人倫道德精神，古人將這種人倫思想貫徹于法律之中，明確老、幼、病、殘者可以免除或減輕刑罰，就是這種人倫思想在法律上的典型表述1。2011年，全國人大常委會通過了刑法修正案（八）（以下簡稱修正案八）。其中對老年人犯罪和未成年人犯罪從寬處罰，所體現(xiàn)的“矜老恤幼”文化恰好成為此次修法的亮點(diǎn)之一。此次修正以1997刑法為基礎(chǔ)，在進(jìn)一步完善未成年人犯罪處罰的體系的同時，增加了對老年人犯罪從寬處罰的規(guī)定。一、“矜老恤幼”傳統(tǒng)的歷史沿革“矜老恤幼”是一項古老的傳統(tǒng)文化，早在西周時期，其法律就有了針對老年人和未成年人減免刑罰等類似的規(guī)定，并且為后世各朝代所繼承和發(fā)揚(yáng)西周時期，周禮秋官司刺就記載有對老幼等人實

3、施減免刑罰的三赦制度：“一曰幼弱，二曰老耄，三曰蠢愚?！币簿褪钦f，只要是未成年人，老年人以及智障者犯罪均應(yīng)減輕、赦免刑罰。禮記亦記載：“八十、九十曰耄，人生七年曰悼。悼與耄，雖有罪，不加刑焉?！睋Q句話說，國家對八十歲以上和七歲以下的老人和兒童，即使犯罪，也不施以刑罰。這些規(guī)定體現(xiàn)了“明德慎罰”的法律思想，同時也是因為老幼不具有完全的行為能力，更不太可能對統(tǒng)治階級造成危害。唐代對“矜老恤幼”有著比較系統(tǒng)的規(guī)定。唐律規(guī)定：“諸年七十以上，十五以下及廢疾，犯流罪以下，收贖；八十以上、十歲以下及篤疾，犯反、逆、殺人應(yīng)死者，上請盜及傷人者，亦收贖；余皆勿論。九十以上、七歲以下，雖有死罪，不加刑；諸犯罪時

4、雖未老、疾，而事發(fā)時老、疾者，依老、疾論。犯罪時幼小，事發(fā)時長大，依幼小論。立法者認(rèn)為，老少兩大群體犯罪的根本原因是智商不足。正因此，對他們采取從輕處罰的原則。上述規(guī)定還涉及犯罪人的刑事責(zé)任年齡問題。唐代規(guī)定的少年犯最低年齡為六歲，最高十五歲，因為他們未達(dá)成年，唐律處理相對從輕。老年犯則分別以七十、八十、九十歲為限,因其年邁昏聵，唐律采取有幅度減免處罰的原則。二、“矜老”傳統(tǒng)在我國現(xiàn)行刑法中的體現(xiàn)“矜老”指的是憐憫老年人。在司法實踐層面，老年人身份是一個酌定從輕情節(jié)，法院基本上也都堅持著對老年人從寬處罰的不成文的習(xí)慣。而在立法層面，無論是1979年刑法還是1997年刑法都未對老年人這一弱勢群體

5、作特殊的規(guī)定，這不得不說是一種遺憾。而修正案八彌補(bǔ)了上述遺憾，在刑罰方面對老年人予以特殊關(guān)注，第一，老年人犯罪量刑上的從輕；第二，老年人犯罪原則上免死；第三，老年人犯罪在適用緩刑上的從寬。以上規(guī)定，在立法過程中存在一定爭議。有觀點(diǎn)認(rèn)為，法律面前人人平等的憲法原則和刑法適用平等的基本原則在對老年人犯罪這一現(xiàn)象上應(yīng)該一視同仁，對其從寬處罰或者免死與這一原則是相沖突的。其實，適用平等原則僅僅指的是適用刑法即司法上的平等，不包含立法上的平等2。在中國這樣的人口大國，要實現(xiàn)立法上人人平等，是完全不可能的。另外，老年人隨著年齡的不斷增長，其生理和心理的功能都在不斷的衰弱，其刑事責(zé)任能力也處于下降趨勢，若讓

6、其承擔(dān)同一般成年人一樣的刑事責(zé)任，那便是實質(zhì)上的不正義，違背了罪刑相適應(yīng)的基本原則。還有意見稱，社會飛速發(fā)展使得一些老年人犯罪能力并不低于一般成年人，雖然身體衰弱了，但社會閱歷多、生活經(jīng)驗豐富，甚至遠(yuǎn)高于一些青年，對其減免刑罰會縱容犯罪，影響到社會的治安秩序。這種觀點(diǎn)其實忽略了一點(diǎn)，就是：刑事立法是以社會上具有普遍性的現(xiàn)象為規(guī)制對象的。刑法只有在某些現(xiàn)象嚴(yán)重到其他規(guī)范都無法規(guī)制的時候，刑法才可能將其納入調(diào)整范圍，這也是刑法謙抑性的必然要求，亦即，上述意見所提到的現(xiàn)象只能算是個別的情況，不足以拿刑法來非難和譴責(zé)。我國“矜老”的傳統(tǒng)一直貫穿整個中國刑法史，而此次對老年人適度從寬和免死的規(guī)定恰好是對

7、“矜老”傳統(tǒng)文化最好的詮釋。三、“恤幼”傳統(tǒng)在我國現(xiàn)行刑法中的體現(xiàn)“恤幼”是指撫恤未成年人。自新中國成立以來，“愛幼”的道德傳統(tǒng)在我國法律體系中多有體現(xiàn)。不論是1979年刑法還是1997年刑法，法典中都明確規(guī)定了未成人犯罪的特殊處罰制度。未成年人這一群體一直作為刑法犯罪特殊群體中的典型來抓。近年來，我國未成年人犯罪呈初犯年齡低齡化和犯罪高峰年齡低齡化的趨勢3。沒有寬恕就沒有未來，未成年人的成長關(guān)系到一個國家未來的興衰存亡。而追究未成年人的刑事責(zé)任，是為了教育和挽救他們，幫助他們回歸社會，這樣既保障了未成年人的身心健康又達(dá)到了防衛(wèi)社會的目的。為達(dá)這樣的目標(biāo)，堅持對未成年人從寬處罰是刑法的必然選擇

8、。我國刑法從總結(jié)我國刑事司法實踐經(jīng)驗和承繼傳統(tǒng)法律文化出發(fā)，對未成年犯犯罪作了系統(tǒng)的規(guī)定。其中修正案八在刑罰方面對未成年犯也給予了進(jìn)一步的照顧。一般累犯的排除“未成年犯從寬處罰”和“累犯從重處罰”這兩個原則本來沒有爭議，但當(dāng)兩個原則的主語合二為一時，由于不同的價值取向就不可避免地產(chǎn)生了適用上的沖突。根據(jù)刑法的規(guī)定，構(gòu)成累犯的人不得適用緩刑和假釋。累犯不得適用緩刑和假釋是建立在“構(gòu)成累犯的從重處罰”的基礎(chǔ)上的。那么只要未成年人構(gòu)成累犯，刑罰執(zhí)行中的緩刑與假釋就都與未成年人無緣。如此規(guī)定顯然與我國“恤幼”的傳統(tǒng)相違背。基于此，修正案八排除了一般累犯對未成年人的適用，不僅使未成年犯毫無例外地得到了從

9、寬處罰，又使其有更多的機(jī)會在社區(qū)進(jìn)行矯正，避免了在獄所服刑時的交叉感染。緩刑的適用與執(zhí)行修正案八規(guī)定只要符合緩刑的條件，對未成年人就應(yīng)當(dāng)宣告緩刑，緩刑犯實行社區(qū)矯正。也就是說，符合條件的未成年犯將不會在未成年管教所等傳統(tǒng)監(jiān)所執(zhí)行。以上修正至少在以下幾個方面具有重大意義：第一，可以避免未成年人受到交叉感染，克服了監(jiān)禁刑罰的弊端。第二，有利于未成年人回歸社會。將未成年犯放在社會上由司法機(jī)關(guān)和人民群眾共同教育、感化，幫助未成年人認(rèn)識到行為的性質(zhì)和法律的后果，實現(xiàn)刑罰特殊和一般預(yù)防的同時，也有利于未成年人樹立正確的世界觀、人生觀、價值觀。第三，有利于整合基層司法資源。因為我國目前還沒有形成完整的社區(qū)矯

10、正制度，所以在執(zhí)行該項制度時難免會出現(xiàn)多重執(zhí)法或者推卸責(zé)任的現(xiàn)象發(fā)生，造成有限的司法資源浪費(fèi)。犯罪記錄報告義務(wù)的免除修正案八規(guī)定犯罪的時候不滿十八周歲，被判五年有期徒刑以下刑罰的，免除犯罪記錄報告義務(wù)。犯罪記錄報告義務(wù)屬于刑法研究邊緣領(lǐng)域，初期未對犯罪記錄作未成年人和成年人的區(qū)別。該項義務(wù)設(shè)立初衷是為了加強(qiáng)對受過刑事處罰的人的監(jiān)督管理，其積極的一面是值得肯定的，但一定意義上阻礙了國家落實“教育、挽救、改造”未成年犯的方針。若未成年人因為身心發(fā)展不成熟而犯罪，卻依然履行修正前的報告義務(wù)，無疑給未來的人生帶來許多負(fù)面影響，如升學(xué)、就業(yè)。為體現(xiàn)“恤幼”的傳統(tǒng)，修正案八對犯罪記錄報告制度作了以上的改動

11、。四、“矜老恤幼”傳統(tǒng)在我國刑法中的價值我國現(xiàn)行的刑法上關(guān)于老年人犯罪、未成年人犯罪的制度沿襲了古代的“矜老恤幼”傳統(tǒng)，對老年人、未成年人從寬處罰、從寬適用緩刑，甚至免除死刑等。這一系列規(guī)定對我國依法治國的建設(shè)有著重大的價值。完善我國刑法典和法律體系“矜老恤幼”傳統(tǒng)入刑有利于完善我國刑法典和中國特色社會主義法律體系。新中國成立以后，我國經(jīng)歷了幾十年沒有刑法的生活，直到1979年我國才頒布一部刑法典，再從1997年刑法的大修至2011年的修正案八，我國刑法典一直都是摸索著前進(jìn)，從“刀把子”轉(zhuǎn)變?yōu)椤氨Ｗo(hù)傘”甚至“犯罪人的大憲章”，這些變化很大程度上是刑法典自身在繼承“矜老恤幼”等優(yōu)秀傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上的

12、不斷完善。而且，作為國家的基本法，刑法是中國特色社會主義法律體系支柱之一，其不斷地完善勢必更深層次健全該體系。預(yù)防犯罪、教育和挽救罪犯“矜老恤幼”傳統(tǒng)入刑有利于預(yù)防犯罪、教育和挽救罪犯。刑罰的目的不僅僅是懲罰罪犯，而主要是預(yù)防犯罪?！榜胬闲粲住眰鹘y(tǒng)不像刑罰那樣以其嚴(yán)厲性震懾那些已經(jīng)犯罪的人和潛在的犯罪人，而是以一顆寬容的心”對待老年犯和未成年犯，這樣不僅有利于老年犯和未成年犯，而且安撫了一般成年人仇恨社會，對抗社會的心靈?？梢哉f歷代封建統(tǒng)治者都深諳恤刑之道，但因為封建統(tǒng)治階級的局限性，大多沒有落到實處。而在社會主義的新中國，這一不利條件不再存在，將“矜老恤幼”納入到刑法勢必真正有力的預(yù)防犯罪這

13、一社會頑疾。推動我國的死刑改革“矜老恤幼”傳統(tǒng)入刑有利于推動我國的死刑改革。死刑改革是我國近年來法律界甚至全社會最關(guān)注的重大議題，關(guān)乎法治文明的發(fā)展。當(dāng)下學(xué)界對死刑改革的共識是：嚴(yán)格控制死刑，并最終廢除死刑。受到我國“矜老恤幼”傳統(tǒng)的重大影響，刑法修正案八在廢除13個非暴力犯罪的死刑的同時又限制了死刑對老年人的適用，進(jìn)一步縮小了死刑適用的范圍，與未成年犯不判死刑的規(guī)定相呼應(yīng)。筆者相信，塵封已久的“矜老”傳統(tǒng)近年來已經(jīng)顯示出旺盛的生命力，未來勢必可以做出更突出的貢獻(xiàn)，為死刑在中國的徹底廢除添磚加瓦。中國的祖輩們發(fā)展出的“矜老恤幼”傳統(tǒng)源遠(yuǎn)流長，是我國刑法史上一筆寶貴財富。雖然“矜老恤幼”傳統(tǒng)在現(xiàn)行刑法中的體現(xiàn)與理想狀態(tài)尚有一定的距離，但不論如何都