淺析民事執(zhí)行中的遲延履行金制度二發(fā)展及協(xié)調

1、司訴訟理由是什么？淺析民事執(zhí)行中的遲延履行金制度二（三）遲延履行金的順位。遲延履行金的順位涉及的問題是在執(zhí)行程序中，遲延履行金與其他申請執(zhí)行債權并存時，其應該處于怎樣的受償順位。這一問題在被執(zhí)行人財產(chǎn)缺乏以清償所有債權是顯得尤為關鍵。也就是說在多個申請執(zhí)行人申請執(zhí)行同一被執(zhí)行人時，如果被執(zhí)行人的財產(chǎn)缺乏以歸還所有債權而適用參與分配程序的情況下，如果將遲延履行金置于與申請執(zhí)行債權同一順位進展清償和將之優(yōu)先或者遲后于申請執(zhí)行債權進展清償，各個債權人實際可以取得的分配額是不一樣的。對此，筆者認為，遲延履行金是在被執(zhí)行人遲延履行的情況發(fā)生后才產(chǎn)生的，對于其他債權人而言，其可以信賴的只能是執(zhí)行名義所確定

2、的債權數(shù)額，對于被執(zhí)行人因遲延履行而新產(chǎn)生的數(shù)額，從公平的角度予以考慮，要求其承當相應的風險有失公允。因此，在執(zhí)行順序上，將遲延履行金置于申請執(zhí)行債權之后進展清償較為合理。至于遲延履行金之間那么不管其是由金錢債權產(chǎn)生的還是由非金錢債權產(chǎn)生的，也不管其是由有優(yōu)先受償權的債權產(chǎn)生的還是由普通債權產(chǎn)生的，一律處于同一順位按同樣的比例予以清償。（四）在適用遲延履行金制度時應注意的事項。在具體適用遲延履行金制度時尚有以下幾個事項值得探討：1、遲延履行的認定。在遲延履行的認定上，可以分幾種情況分別分析：(1)上文已經(jīng)述明，遲延履行有兩個方面的限定性，其一是時間上的限定性，其二，是內容上的限定性。時間上的限

3、定性表現(xiàn)為在執(zhí)行名義確定的某一期限屆滿前被執(zhí)行人未履行義務即可。至于內容上的限定性，那么可能由于被執(zhí)行人不完全履行而在當事人之間就履行是否遲延產(chǎn)生爭執(zhí)。筆者認為，只要被執(zhí)行人未能依照執(zhí)行名義，足額足量地完成其應盡的義務就應當認定發(fā)生了遲延履行的情形，即需支付遲延履行金。當然，在支付遲延履行金時只應計算被執(zhí)行人至履行期限屆滿時尚未履行的局部，對于在履行期限屆滿前業(yè)已履行的局部不應計算。同理，對于被執(zhí)行人在履行期限屆滿后分次履行的，遲延履行金急應當分次計算，分別適用不同的基數(shù)、期間和利率，已經(jīng)履行的局部不得重復計算。(2)對于二審維持一審裁判，但在二審過程中一審裁判確定的履行期限已經(jīng)屆滿，二審裁判

4、對之又未重新作出判定的，筆者認為，應當理解為被執(zhí)行人在二審裁判生效時即須向申請執(zhí)行人履行義務，如果因被執(zhí)行人未履行義務而啟動強制執(zhí)行程序的，應當認定被執(zhí)行人遲延了履行。(3)在履行期限屆滿前，如果因不可歸責于被執(zhí)行人的原因致使其沒有按期履行義務的，筆者認為，對此不應適用遲延履行金制度，因為被執(zhí)行人此時并沒有拒不履行義務的成心，對之科以遲延履行金有失公允。但在阻礙被執(zhí)行人履行的情形消失后，被執(zhí)行人仍不履行的，那么應從阻礙履行情形消失之次日起計算遲延履行金。對于在履行期限內并未發(fā)生阻礙的情形，而在履行期限屆滿后才發(fā)生的，對此筆者認為，應當參照適用海商法中“一旦滯期，永遠滯期的原那么，被執(zhí)行人須自動

5、履行期限屆滿之次日起支付遲延履行金。2、在金錢給付義務中需要注意的事項。此處所稱的金錢給付義務是指執(zhí)行名義指定被執(zhí)行人在一定期限內向申請執(zhí)行人以貨幣形式支付一定數(shù)額的金錢，而對于交付金錢權利憑證或者可以折算成金錢的其他財產(chǎn)在性質上當屬特定物的給付，那么不在所列。(1)遲延履行金基數(shù)確實定。在金錢給付義務中，遲延履行金的基數(shù)可以理解為執(zhí)行名義確定的本金，也可以理解為執(zhí)行名義確定的本金加上至執(zhí)行名義的規(guī)定的給付之日止的利息。至于訴訟費、財產(chǎn)保全費和執(zhí)行費是否應作為本金計算遲延履行金，筆者認為，應看執(zhí)行名義的內容，如仲裁裁決書常把遲延履行金的計算標準放在最后，對包括債務、律師費、仲裁費等在內的款項逾

6、期支付統(tǒng)統(tǒng)要求支付遲延履行金。上述費用應作為本金計算遲延履行金。而判決書把訴訟費放在遲延履行金的后面，未寫明逾期歸還應支付遲延履行金，計算遲延履行金就不應包括訴訟費。(2)遲延履行期間確實定。遲延履行期間，顧名思義，當為被執(zhí)行人自執(zhí)行名義確定的履行期限屆滿至遲延履行金計算之日止的遲延履行期間。其中，對于執(zhí)行名義明確規(guī)定給付期日的，從其規(guī)定期日的次日起計算，對于執(zhí)行名義沒有明確規(guī)定給付期日的，應當以執(zhí)行名義生效之日為給付期日，即從執(zhí)行名義生效之日的次日起計算。在執(zhí)行過程中，發(fā)生暫緩執(zhí)行或者中止執(zhí)行情形的，那么應當依據(jù)暫緩執(zhí)行或者中止執(zhí)行發(fā)生的原因而區(qū)別對待：非因被執(zhí)行人的原因而暫緩執(zhí)行或者中止執(zhí)

7、行的，暫緩執(zhí)行或者中止執(zhí)行期間不計入遲延履行期間;因被執(zhí)行人的原因而暫緩執(zhí)行或中止執(zhí)行的，暫緩執(zhí)行或者中止執(zhí)行期間計入遲延履行期間。關于發(fā)生阻礙履行情形時遲延履行期間確實定參看上文“遲延履行的認定局部的論述。(3)利率確實定。利率確實定涉及到四個方面的問題，其一是在履行期限屆滿前利率確實定，其二是在履行期限屆滿后利率確實定，其三是在遲延履行期間利率發(fā)生變動時的處理，其四是關于金融機構計收復利的問題。對于第一個問題，如果執(zhí)行名義規(guī)定有具體利率的，那么自應按照執(zhí)行名義規(guī)定有具體利率的，那么自應按照執(zhí)行名義確定的利率予以計算。但如假設執(zhí)行名義只規(guī)定須給付利息，但未規(guī)定有明確利率的，筆者認為，對此應該

8、認定執(zhí)行名義的主文不明確而須通過相應的程序由作出執(zhí)行名義的機構予以明確，執(zhí)行機構無權對之作出判定。對于第二個問題，對于被執(zhí)行人遲延履行的，遲延履行金的利率應為執(zhí)行名義確定的履行期限屆滿時起(未載明履行期限的，那么從執(zhí)行名義生效之日起)至實際履行之日止的期間相對應的同期銀行最高貸款利率。這里筆者特別強調兩種常見的適用利率上的錯誤：其一，債權人要求在日萬分之五至日萬分之二點一（中國人民銀行規(guī)定的逾期付款違約金的計算標準）的根底上加倍計算遲延履行金。其理由是判決中對逾期付款期間按此標準計算利息。故要求在此利率根底上加倍計算遲延履行金。這種計算方法的錯誤在于未嚴格按照?民事訴訟法?第232條及?適用意

9、見?第294條的規(guī)定執(zhí)行，這兩條對適用的利率作出了明確規(guī)定。我們可以作一個比擬，逾期付款違約金的標準自1996年5月1日至1998年12月7日曾屢次下調，從日萬分之四（此前更高達日萬分之六）下調為日萬分之二點一，日萬分之四折合為年利率14.4%，而同期貸款利率下調6次，一年期流動資金貸款利率從10.98%下調為6.37%，加倍計算后其懸殊之大顯而易見。再者，逾期付款違約金是對債務人在執(zhí)行依據(jù)生效前未及時履行義務的懲罰，它的起點早于遲延履行金。其二，對最高利率的錯誤理解。貸款種類分為流動資金貸款和固定資產(chǎn)貸款，逾期還可以上浮利率，利率按照中國人民銀行規(guī)定也可以上浮。終究是按中國人民銀行規(guī)定的準利

10、率加倍計算還是按上浮后的利率加倍計算呢筆者認為應該按照中國人民銀行公布的基準利率加倍計算，如逾期未滿1年的可以按1年的貸款利率計算。如果債務人主X其借貸本錢高是否就可以按其借貸利率加倍計算呢?筆者認為答案是否認的。因為?適用意見?第294條已經(jīng)規(guī)定了明確的利率標準，遲延利息表達的是懲罰性，加倍計算利息已充分表達了這種懲罰性。如果縱容債權人不合法的過高利息要求，不僅損害債務人的合法權益還可能導致債務人有足夠的履行能力時而使債權人怠于行使其債權。對于第三個問題，在遲延履行期間利率發(fā)生變動的，首先根據(jù)遲延履行的期間確定應適用的利率檔次，其后再根據(jù)變動的情況分時間段適用相應時段的最高貸款利率。如，自被

11、執(zhí)行人履行期限屆滿之日起至遲延履行金計算之日止的期間為3年，遲延履行金的基數(shù)為人民幣20萬元，其中第1年的三年期貸款年最高利率為7%，第2年的三年期貸款年最高利率為7.5%,第3的三年期貸款年最高利率為8%,那么遲延履行金即應按照三年期的貸款利率進展計算,在利率變動的時間段內適用相應的利率,即200,000X7%+200,000X7.5%+200,000X8%=45,000。對于第四個問題，對于金融機構計收復利的問題，金融機構在財務處理上有其特殊規(guī)定，在計算遲延利息時未按民事訴訟法規(guī)定加倍計算遲延利息而只是計收復利。經(jīng)測算，兩者相差無幾，計收復利略低于遲延利息。其計算方法是經(jīng)中國人民銀行許可的

12、，故應當允許金融機構作為債權人時使用其計算方法。需要說明的是，民事訴訟法規(guī)定的遲延利息已經(jīng)加倍計算，不應再計收復利。(4)分期履行、不完全履行、遲延后分期履行、二審維持一審裁判和變更被執(zhí)行人等特殊情形。對于執(zhí)行名義中金錢給付義務分期履行的，在支付遲延履行金時那么僅需將數(shù)次義務分開計算即可。對于不完全履行和遲延后分期履行的，如上文所述，應當分別堅持已經(jīng)履行的局部不得計算遲延履行金和已經(jīng)履行的局部不得重復計算遲延履行金的原那么。對于二審維持一審裁決且一審所確定的履行期限在二審過程中已經(jīng)屆滿的，應當清楚情況：如果二審是由被執(zhí)行人提起的，那么遲延履行金基數(shù)中本金的利息應計算至二審裁判生效之時;如果二審

13、是由申請執(zhí)行人提起的，那么遲延履行金基數(shù)中本金的利息那么僅計算至一審裁判所確定的履行期限屆滿之時。變更被執(zhí)行人有兩種情形，一種是原被執(zhí)行人退出執(zhí)行程序，其實質是權利義務的承當，另一種是原被執(zhí)行人仍為被執(zhí)行人，但又增加了新的被執(zhí)行人，其實質是被執(zhí)行人追加。對于前者而言，既然是權利義務的概括承當，那么變更后的被執(zhí)行人應當承受原被執(zhí)行人的所有義務，包括遲延履行金;對于后者，追加的被執(zhí)行人與原被執(zhí)行人在實質上是一種連帶的民事責任，因此，其也需要履行包括遲延履行金在內的所有義務。當然，對于法律規(guī)定，被變更或者追加的被執(zhí)行人僅在一定X圍內承當責任的，對于超出該X圍的遲延履行金不承當履行的義務。(5)確定遲

14、延履行金的形式要件。人民法院采取強制支付遲延履行金的執(zhí)行措施時，應當依法作出裁定。在以往的執(zhí)行工作中，執(zhí)行人員僅在執(zhí)行通知書中寫明“逾期不履行到期債務，加倍支付遲延履行金，如果被執(zhí)行人遲延履行，申請人有要求其支付遲延履行金的請求，人民法院會依據(jù)申請人的申請金額組織雙方對帳確認后記入筆錄，或者被執(zhí)行人不予確認的，人民法院那么對申請人計算的遲延履行金進展審核確認后，與生效文書確認的債務一并予以強制執(zhí)行。這樣操作雖然簡便，但在程序上很不嚴密。一方面，由于執(zhí)行金額與生效裁判對不上，被執(zhí)行人是單位的，其財務帳目難作處理;另一方面，被執(zhí)行人對遲延履行金有異議時，缺乏采取司法救濟的相關文字依據(jù);第三方面，申

15、請給付遲延履行金，屬于執(zhí)行程序中的重大事項，同時也是執(zhí)行機關依法采取的一項重大執(zhí)行措施。因此，人民法院采取此項措施時應當作出書面裁定，只有這樣才更能表達執(zhí)行工作的嚴肅性和強制執(zhí)行的權威性。這也是執(zhí)行程序規(guī)X與創(chuàng)新的新要求。3、在非金錢給付義務中需要注意的事項。此處所稱的非金錢給付義務是給付金錢義務以外的其他義務，其與金錢給付義務最大的區(qū)別是其指的是金錢不是利息。雖然取得利息也是金錢，但二者屬不同性質。(1)在非金錢給付義務中造成申請執(zhí)行人損失的情況下遲延履行金的認定及其程序。因被執(zhí)行人未能依照執(zhí)行名義如期履行相應的義務而給申請執(zhí)行人造成損失時，遲延履行金的數(shù)額為損失的兩倍，這就需要首先對申請執(zhí)

16、行人所遭受的損失進展認定，而我國目前的執(zhí)行規(guī)X對之未作出任何的規(guī)定，在實踐操作中無法可依、無章可循。筆者認為，對申請執(zhí)行人所遭受的損失可以分以下兩種情況進展相應的程序設計：A.根據(jù)上文的論述，遲延履行金是以申請執(zhí)行人的主X為適用前提的，因此，在主X時申請執(zhí)行人需列明所受的損失及其具體數(shù)額，并就有關事項提供相應的證據(jù)予以佐證。如果被執(zhí)行人對申請執(zhí)行人的數(shù)額沒有異議或者雖有異議但經(jīng)協(xié)商后達成一致的，那么經(jīng)執(zhí)行機構審查確認后作出裁定即可交付執(zhí)行。這里的協(xié)商一致應當與執(zhí)行和解相區(qū)別，所謂執(zhí)行和解是指在執(zhí)行過程中，當事人之間通過和解協(xié)議對生效法律文書確定的義務主體、標的物及其數(shù)額、履行期限和履行方式進展

17、的變更。B.如果申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人之間就損失數(shù)額無法達成一致的，在目前的執(zhí)行體制一可交由執(zhí)行裁決部門進展聽證審查，確認有無損失和損失數(shù)額，其后再作出裁定交付執(zhí)行。對裁定不服的，申請執(zhí)行人或者被執(zhí)行人均可以向上一級人民法院提請復議，經(jīng)復議后損失數(shù)額確實定程序終局。(2)在非金錢給付義務中未造成申請執(zhí)行人損失的情況下遲延履行金的酌定及其程序。對于此種情形，筆者認為，既然被執(zhí)行人遲延履行并未造成任何損失，那么對其科以遲延履行金的目的那么全然在于懲罰其拒不履行或者遲延履行的行為和彰顯法律的權威。而為了操作上的便利和規(guī)X,在遲延履行金數(shù)額確實定上可以采取以下四種方式：其一，由法律規(guī)定一定幅度的數(shù)額，然后由執(zhí)行機構根據(jù)被執(zhí)行人遲延履行的情節(jié)自由裁量，在裁量時執(zhí)行機構應當聽取申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人對執(zhí)行機構的意見，在聽取意見后作出裁定交付執(zhí)行。其二，由法律規(guī)定被執(zhí)行人須按日支付固定數(shù)額的遲延履行金，其后再根據(jù)遲延履行的天數(shù)計算遲延履行金;其三，如果非金錢給付義務是可以替代履行的，那么以替代履行的費用為基數(shù)，根據(jù)遲延履行的期間要求被執(zhí)行人加倍支付按銀行同期貸款最高利率計付的利息。其四，在交付特定的金錢權利憑證或者特定的物時，可以以權利憑證所載明的金錢債權數(shù)額或者特定物折價為基數(shù)，根據(jù)遲延履行的期間，要求被執(zhí)行人加倍支付按銀行同期貸款最高利率計付的利息。