2022年建設(shè)施工合同代理詞

1、2022年建設(shè)施工合同代理詞尊敬的審判長、審判員：受某集團有限公司的委托，經(jīng)廣東某律師事務(wù)所指派，我們擔任本案上訴人代理人，經(jīng)查閱案卷材料，參加庭審，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見，供合議庭參考。關(guān)于支付款及扣除款項確認表的意見一、支付款及扣除款項確認表無效，不應(yīng)據(jù)此扣除上訴人工程款_元。第一、上訴人就收款事項專門向被上訴人出具了收款委托書，委托“江蘇某建設(shè)集團有限公司深圳分公司”“負責該工程款所有款項的收取”，因此，所有收款信息只有“江蘇某建設(shè)集團有限公司深圳分公司”才能確認，被上訴人明知或應(yīng)知黃某并不是收款信息的知情人，黃某無權(quán)也沒有能力核對“支付款項”。被上訴人不與明確的受托收款的單位進行支付款的確

2、認，顯然具有過錯。黃某明知自己無權(quán)收款也不知道收款信息，沒有能力核對“支付款”的信息，卻擅自進行確認，也具有過錯。黃某簽署確認表的行為屬于超越代理權(quán)限的無權(quán)代理行為，且被上訴人明知屬于無權(quán)代理行為，上訴人對該確認表從不知情，且從未追認，因此，該確認表應(yīng)認定為無效。第二、“扣除款項”對于上訴人而言，首先是“應(yīng)收工程款”，只有先確認這些款項是上訴人應(yīng)收取的，被上訴人才能要求“扣除”。既然在收款委托書中，上訴人已經(jīng)明確委托“江蘇某建設(shè)集團有限公司深圳分公司”負責“該工程所有款項的收取”，因此，該部分工程款是否應(yīng)收取、是否能扣除只有深圳分公司才能確定。黃某并非深圳分公司的代理人，被上訴人未經(jīng)通知“江蘇

3、某建設(shè)集團有限公司深圳分公司”就擅自與未取得相應(yīng)授權(quán)的黃某進行確認，直接影響了深圳分公司對工程款的收取，與上訴人的明確授權(quán)相悖。因此，同理，黃某的無權(quán)代理行為應(yīng)認定為無效。第三、黃某的代理權(quán)限是“以我單位名義在洽談業(yè)務(wù)過程中處理與之有關(guān)的事務(wù)，進行合同的商談，以及代理本工程業(yè)務(wù)、施工管理等相關(guān)事宜。”黃某簽署該確認表的行為已經(jīng)超出了上訴人根據(jù)授權(quán)委托書對他的授權(quán)，同樣屬于無權(quán)代理行為。1、黃某在行使代理權(quán)時必須以上訴人的名義，以個人名義不在授權(quán)范圍內(nèi)。而在確認表中，黃某在“確認人”處簽字時沒有標明其上訴人代理人的身份，僅僅簽署了個人的名字，而打印的“江蘇某建設(shè)集團有限公司”名稱并沒有在“確認人

4、”處。因此，黃某以其個人名義在“確認人”處簽字，并不在授權(quán)委托書授權(quán)范圍內(nèi)，屬于其個人行為，不應(yīng)約束上訴人。黃某行使代理權(quán)，在其他法律文書上簽字時，就嚴格遵照了授權(quán)委托書的要求，被上訴人也明知這一點。例如在_月_日黃某以委托代理人名義和被上訴人簽訂網(wǎng)架鋼結(jié)構(gòu)制作安裝合同時，就嚴格遵守了授權(quán)委托書的要求。首先，黃某表明了委托代理人的身份，在“委托代理人”處簽字，其次，上訴人在授權(quán)委托書中已明確授予給黃某簽署合同的權(quán)限，黃某在合同上的簽署屬于有權(quán)代理行為。但值得注意的是，黃某簽署網(wǎng)架鋼結(jié)構(gòu)制作安裝合同的行為是行使授權(quán)委托書權(quán)限的行為，網(wǎng)架鋼結(jié)構(gòu)制作安裝合同本身并沒有授予黃某任何權(quán)利。一審認為“在雙

5、方簽訂的網(wǎng)架鋼結(jié)構(gòu)制作安裝合同中，確認黃某為某公司在該合同履行中的委托代理人，故其行為應(yīng)視為代表某公司做出的”，顯然是錯誤的。2、“支付款及扣除款項的確認”既不屬于“洽談業(yè)務(wù)過程中的事務(wù)”，也不屬于“進行合同的商談”，在已經(jīng)明確將所有工程款的收取授權(quán)給深圳分公司的情況下，更不屬于“本工程業(yè)務(wù)、施工管理等相關(guān)事項”。綜上，黃某超越代理權(quán)限，擅自以個人名義簽署支付款及扣除款項確認表，屬于無權(quán)代理行為，且被上訴人也明知黃某屬于無權(quán)代理，事后上訴人不知情，也從未追認，因此，該支付款及扣除款項確認表依法應(yīng)認定為無效，不應(yīng)據(jù)此扣除工程款。二、現(xiàn)場監(jiān)理員無權(quán)在支付款及扣除款項確認表中簽署，其簽署行為無效，不

6、能證明確認表的真實性和合法性。根據(jù)建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范(GB50319_)3.2.6的規(guī)定，監(jiān)理員應(yīng)履行以下職責：“1在專業(yè)監(jiān)理工程師的指導下開展現(xiàn)場監(jiān)理工作;2檢查承包單位投入工程項目的人力、材料、主要設(shè)備及其使用、運行狀況，并做好檢查記錄;3復(fù)核或從施工現(xiàn)場直接獲取工程計量的有關(guān)數(shù)據(jù)并簽署原始憑證;4按設(shè)計圖及有關(guān)標準，對承包單位的工藝過程或施工工序進行檢查和記錄，對加工制作及工序施工質(zhì)量檢查結(jié)果進行記錄;5擔任旁站工作，發(fā)現(xiàn)問題及時指出并向?qū)I(yè)監(jiān)理工程師報告;6做好監(jiān)理日記和有關(guān)的監(jiān)理記錄。”上述職責中并沒有包括對工程款進行核實和證明的內(nèi)容。更何況，項目監(jiān)理員應(yīng)當在業(yè)主委托范圍內(nèi)開展工作，本

7、案中，也沒有任何證據(jù)證明該監(jiān)理員獲得了業(yè)主的相應(yīng)授權(quán)。該監(jiān)理員的行為還違反了建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范5.5.9條的規(guī)定，“未經(jīng)監(jiān)理人員質(zhì)量驗收合格的工程量，或不符合施工合同規(guī)定的工程量，監(jiān)理人員應(yīng)拒絕計量和該部分的工程款支付申請?！备鶕?jù)施工合同第五條 第一款 第_項的約定，被上訴人應(yīng)搭建腳手架并承擔費用，根據(jù)合同第一條 第_款的約定“鋁塑板施工”屬于上訴人的施工范圍。因此，“滿鋪施工平臺”的工程量不應(yīng)計入上訴人應(yīng)完成的工程量中，而“鋁塑板施工”的工程量應(yīng)只計量上訴人的施工量，而該監(jiān)理員卻不顧自己的職責，超越自己的權(quán)限，對不符合施工合同的工程量，隨意亂計，其行為因違法而無效。三、僅根據(jù)支付款及扣除款項確

8、認表，并不能證明被上訴人有權(quán)扣除上訴人的哪些款項，且扣除這些款項明顯違背合同約定。第一、從該表中不能看出哪些款項要扣除，沒有任何文字表述指向要扣除的項目和金額。該表最多僅能證明有對“塔吊費”、“電費”、“滿鋪施工平臺”、“鋁塑板施工費”、“清理費”這些項目的費用的統(tǒng)計數(shù)字，而不能證明這些項目費用是應(yīng)該扣除的款項。第二、這個確認表并沒有確認這些費用是被上訴人支出的，因此不能證明被上訴人有權(quán)扣除，這個確認表也沒有確認上訴人是義務(wù)承擔主體，因此，不能證明應(yīng)該從上訴人處扣除。第三、確認表中的“塔吊費”、“電費”、“滿鋪施工平臺”、“鋁塑板施工費”、“清理費”共計_元，金額巨大，但沒有任何原始憑證相佐證

9、，就如被上訴人要求上訴人承擔的維修費，尚且還有結(jié)算單、發(fā)票相佐證，而此處卻單純幾個數(shù)字，其真實性顯然無法令人相信。第四、根據(jù)合同第_條的約定，本合同是“包死價”，因此，雙方都無權(quán)變更合同的價款。依據(jù)合同第五條 第一款 第_項的約定，被上訴人應(yīng)搭建腳手架并承擔費用，根據(jù)建筑施工門式鋼管腳手架安全技術(shù)規(guī)范的要求，腳手架搭建必須“滿鋪”，就是所謂的“滿鋪施工平臺”。因此該費用應(yīng)該由被上訴人承擔，在沒有任何合同進行變更的情況下，被上訴人擅自要求從原定工程款中扣除相應(yīng)金額，顯然違背了“包死價”的約定。同理，“鋁塑板施工”根據(jù)合同第一條 第_款的約定屬于上訴人的工程范圍，包括在工程總價里，根據(jù)被上訴人自己

10、提交的證據(jù)，被上訴人已確認鋁塑板施工是由上訴人完成的，在被上訴人沒有證據(jù)證明自己進行了鋁塑板施工的情況下，擅自扣取相應(yīng)費用不但與合同相悖，而且違背了公平原則。關(guān)于維修義務(wù)及維修款的意見一、本案訟爭的維修事項屬于合同第八條 約定的“質(zhì)量保修”范圍。根據(jù)一審查明的事實，上訴人承包的工程在_年_月_日即已全部竣工，被上訴人在_年_月_日前即已投入使用，根據(jù)最高人民法_關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(以下簡稱“解釋”)第十三條 的規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持;但是承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程

11、和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任?！币虼藦腳年_月_日開始，工程進入保修期，即使認可被上訴人在_年_月_日曾發(fā)函，上訴人也只應(yīng)承擔“質(zhì)量保修”的義務(wù)二、上訴人積極履行了保修義務(wù)。根據(jù)被上訴人提交的證據(jù)18，上訴人已經(jīng)明確答復(fù)被上訴人，上訴人于_月_日派人進行屋面維修，在商討解決方案過程中，因陵水縣第一屆體育運動會于_月_日開幕(證據(jù)17的內(nèi)容)，因此，被上訴人通知暫停維修。并告知上訴人施工人員每日在現(xiàn)場巡邏，以便及時維修。被上訴人并未對上訴人的此一回復(fù)提出任何異議，應(yīng)認定為被上訴人認可了上訴人陳述的事實。三、被上訴人不顧上訴人的反對，將維修工作承包給不具備資質(zhì)的施工隊進行維修，屬于違法無效的行為，其

12、支付的費用和由此導致的后果應(yīng)由被上訴人自行承擔。被上訴人分包的工程是專業(yè)工程，屬于專業(yè)分包，在被上訴人提交的證據(jù)11、_里也進行了確認。這種專業(yè)工程必須由取得專業(yè)資質(zhì)的公司施工和維修，被上訴人根本沒有審核李某、楊某兩個班組的資質(zhì)，更沒有證據(jù)證明這兩個班組取得了網(wǎng)架鋼結(jié)構(gòu)的施工資質(zhì)，就將維修工程承包給這兩個班組擅自施工，根據(jù)解釋第一條 “承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的”應(yīng)認定合同無效的規(guī)定，這一承包行為顯屬無效。根據(jù)解釋第四條：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百

13、三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得?！奔词贡簧显V人已按證據(jù)20、21、_所顯示的支付了多達_元費用，依法也應(yīng)當被收繳，而不應(yīng)將該費用轉(zhuǎn)嫁到上訴人身上。四、即使上訴人需承擔保修義務(wù)，需要支付因保修產(chǎn)生的費用，根據(jù)合同第_條的規(guī)定，也應(yīng)先從質(zhì)量保修金內(nèi)扣除，不足部分才由上訴人支付。關(guān)于提供施工圖紙和竣工資料的意見一、依據(jù)被上訴人提交的證據(jù)14及上訴人提交的證據(jù)3，均能證明上訴人已經(jīng)將施工圖紙移交給被上訴人。被上訴人提交的證據(jù)14第10點的內(nèi)容為：“屋頂彩鋼板鋪設(shè)與圖紙不符，施工工藝較差?！睆脑搩?nèi)容看，被上訴人是對照施工圖紙對上訴人的施工工程進行檢查驗收的，足可證明被上訴人已經(jīng)拿到了施工圖紙

14、。上訴人提交的證據(jù)3，一審已經(jīng)認可其真實性，上面所列舉的移交資料也包括施工圖紙。爭議工程施工完畢并得到被上訴人認可的事實，證明了圖紙已經(jīng)得到包括被上訴人在內(nèi)的各方的認可。二、組織審核施工圖紙的義務(wù)主體是被上訴人，被上訴人沒有對施工圖紙組織三方審核，上訴人從未拿到過經(jīng)審核的施工圖紙，也根本無法給付被上訴人經(jīng)審核的施工圖紙。依據(jù)合同第五條 雙方責任第(一)款第_項內(nèi)容，明確約定了被上訴人對圖紙的組織審核義務(wù)。合同第五條 第(二)款第_項約定圖紙須經(jīng)原設(shè)計單位、建設(shè)方和海南省審圖中心三方審核通過。在上訴人向被上訴人交付施工圖紙后，被上訴人依照合同約定，本應(yīng)組織三方對圖紙進行審核，但直至今日，被上訴人

15、從未告訴上訴人已經(jīng)組織三方審核施工圖紙，被上訴人也從來沒有將經(jīng)審核的施工圖紙交付給上訴人。被上訴人及監(jiān)理方同意上訴人按上訴人交付給被上訴人的施工圖紙進行施工，且工程已經(jīng)完工并由被上訴人投入實際使用，證明雙方在合同的實際履行已經(jīng)一致同意變更了合同的原約定。如果被上訴人執(zhí)意要求上訴人交付經(jīng)審核的施工圖紙，則法院必須判令被上訴人先行組織三方對施工圖紙進行審核，在被上訴人將審核通過后的施工圖紙交付給上訴人，上訴人才能履行這一義務(wù)，否則，這一義務(wù)就是無本之木。綜上，一審判決扣除上訴人應(yīng)得的工程款_元，判決上訴人向被上訴人支付維修款_元，判決上訴人向被上訴人提供經(jīng)審核通過的施工圖紙和竣工資料都沒有實施和法

16、律依據(jù)，請二審法院依法予以改判。代理人：2022年建設(shè)施工合同代理詞（二）審判長、審判員;受本案原告委托，經(jīng)人民法院同意，今天依法出庭，就_訴寧夏_建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，作為其代理人，依據(jù)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：一、被告應(yīng)立即支付拖欠人工費，并承擔欠款利息。被告承包寧夏_有限公司_工業(yè)園區(qū)電石項目，為完成該項目的掃尾工程要求原告組織人員按照其要求完成工作，_年原告組織人員開始工作，至同年_月30按照被告要求完成全部工作，_月_日經(jīng)被告結(jié)算共計拖欠原告人工費518600原，為明確拖欠事實原告同時出具了該項目原告人工費用的結(jié)算清單，明確了原告的具體工作項目及所產(chǎn)生的費用，但

17、該款項被告卻一直沒有支付，代理人認為，原被告之間權(quán)利義務(wù)明確，拖欠事實清楚，被告理應(yīng)按照其出具的人工費結(jié)算清單支付拖欠原告_元人工費，另外依據(jù)最高人民法_關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第十七條 、第十八條 規(guī)定：“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”。2022年建設(shè)施工合同代理詞（三）甲方(發(fā)包方)：地址：_ 郵碼：_ 電話：_法定代表人：_ 職務(wù)：_乙方(承包方)：地址：_ 郵碼：_ 電話：_法定代表人：_ 職務(wù)：_按照中華人民共和國合同法的原則,結(jié)合本工程具體情況,雙方達成如下協(xié)議.第一條 工程

18、概況1.工程名稱：工程地點：工程內(nèi)容：承包范圍：2.開工日期：竣工日期：總?cè)諝v日期：3.質(zhì)量等級：4.合同價款：第二條 合同文件及解釋順序.第三條 合同文件使用的語言文字,標準和適用法律.1.合同語言：2.適用法律法規(guī)：3.適用標準,規(guī)范：第四條 圖紙.1.圖紙?zhí)峁┤掌冢?.圖紙?zhí)峁┨祝?.圖紙?zhí)厥獗Ｃ芤蠛唾M用：第五條 甲方駐工地代表.1.甲方駐工地代表及委派人員名單：2.實行社會監(jiān)理工程師姓名及其被授權(quán)范圍(如果有)：第六條 乙方駐工地代表.第七條 甲方工作.1.施工場地具備開工條件和完成時間的要求：2.水,電,電訊等施工管線進入施工場地的時間,地點和供應(yīng)要求：3.施工場地內(nèi)主要交通干道及

19、其與道路的開通時間和起止地點：4.工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線資料的提供時間：5.辦理證件,批件的名稱和完成時間：6.水準點與坐標控制點位置提供和交驗要求：7.會審圖紙和設(shè)計交底的時間：8.施工場地周圍建筑物和地下管線的保護要求：第八條 乙方工作.1.施工圖和配套設(shè)計名稱,完成時間及要求：2.提供計劃,報表的名稱,時間和份數(shù)：3.施工防護工作的要求：4.向甲方代表提供辦公和生活設(shè)施的要求：5.對施工現(xiàn)場交通和噪音的要求：6.成品保護的要求：7.施工場地周圍建筑物和地下管線的保護要求：8.施工場地整潔衛(wèi)生的要求：第九條 進度計劃.1.乙方提供施工組織設(shè)計(或施工方案)和進度計劃的時間：2.甲方代表批準的時間第十條 延期開工.第十一條 暫停施工.第十二條 工期延誤.第十三條 工期提前.第十四條 檢查和返工.第十五條 工程質(zhì)量等級.1.工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟支出：2.質(zhì)量評定仲裁部門名稱：第十六條 隱蔽工程,中間驗收.中間驗收部位和時間：第十七條 試車.第十八條 驗收和重新檢驗.第十九條 合同價款的調(diào)整.1.調(diào)整的條件：2.調(diào)整的方式：第二十條 工程預(yù)付款.1.預(yù)付工程款總金額：2.預(yù)付時間和比例：3.扣回時間和比