淺議締約過失的責任問題

1、淺議締約過失的責任問題一、締約過失責任的含義締約過失責任是指因締約過程中當事人方或雙方故意或過失地違反誠實信用原則 負有的時，在合同尚未成立、無效或被撤銷的情形下，依法承擔賠償責任。其中先合同義 務，是隨著締約人雙方因簽訂合同而互相接觸、磋商逐漸產(chǎn)生的注意義務，而非合同有效 成立所產(chǎn)生的給付義務。它包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知、誠實信用、 互相保密等義務。由于這些義務以誠實信用原則為基礎，隨著債的關系的發(fā)展而逐漸產(chǎn)生， 因而在學理上又稱為“附隨義務” . 締約人違反這些義務時，向對方當事人所負的賠償責 任，就是締約上過失責任。二、締約過失責任的由來德國著名法學家耶林最早提出締約過

2、失責任，其在締約上過失，契約無效和未臻完 全時之損害賠償一文中提出：“從事契約締結的人，是從契約交易外的消極義務范疇， 進入契約上積極義務范疇，其因此而承擔的首要義務，系于締約時善盡必要的注意。法律 所保護的，并非僅是一個業(yè)已存在的契約關系，正在發(fā)生中的契約關系亦應包括在內，否 則，契約交易將暴露于外，不受保護，締約一方當事人不免成為他方疏忽或者不注意的犧 牲品! 契約的締結產(chǎn)生了一種履行義務，若此種效力因法律上的障礙而被排除時，則會產(chǎn) 生一種損害賠償義務。因此，所謂契約無效者，僅指不發(fā)生履行效力，非謂不發(fā)生任何效 力。簡言之，當事人因自己的過失致使契約不成立者，對信其契約為有效成立的相對人，

3、 應賠償基于此信賴而產(chǎn)生的損害第一個將締約過失責任規(guī)定為一項概括性的法律原則的是希臘，該國于 1940 年修改 民法時，在第 197 條規(guī)定，從事締約磋商行為之際，當事人應負遵循依誠實信用及交易慣 例所要求的行為的義務。第 198 條則進一步規(guī)定，于為締結契約磋商行為之際，因過失致 相對人遭受損害時，應負損害賠償責任，縱契約未能成立亦然。我國臺灣地區(qū)的民法也在締約過失方面作了特殊的規(guī)定。 該法第 247 條規(guī)定： “契約 因以不能之給付為標的而無效者，當事人于訂約時，知其不能或可得而知者，對于非因過 失而信契約為有效致受損害之他方當事人負賠償責任”。 第 113 條亦有類似的規(guī)定： “無 效法

4、律行為之當事人，于行為當時，知其無效或可得而知者，應負回復原狀或損害賠償之 責任”。然而，我國中華人民共和國民法通則 （ 以下簡稱民法通則 ）僅在第六十一條部分地 包含締約上過失的規(guī)定， 但對在合同未成立時是否應承擔締約過失責任未作明確規(guī)定。 原 三部（即經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法、法 ） 中都沒有這力面的明確規(guī)定，因 此，當雙方當事人在未訂立合同前已產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛，難以合同糾紛予以處理，而法院則 以雙方當事人因沒有合同為由而判決合同沒有成立， 締約方不承擔受害方的責任， 給受害 方造成經(jīng)濟損失。 1999 年頒布的合同法第四十二條、第四十三條對先合同義務及締 約上過失責任作了更為詳細的規(guī)定，

5、彌補了這一空白，首次提出了締約過失責任問題，為 今后在締約過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛有了明確的責任認定的依據(jù)， 司法部門對違約者進行處 罰，保護無過失方的利益捉供了法律保障。三、締約過失責任的法定構成要件及締約過失責任的情形1、法定構成要件合同法第四十二條規(guī)定：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。 ( 一) 假借訂立合同，惡意進行磋商 ;( 二) 故意隱瞞和訂 立合同有關的重要事實或者提供虛假情況 ;( 三) 有其他違背誠實信用原則的行為。第四十 三條又規(guī)定：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或 者不正當?shù)厥褂谩?泄露或者不正當

6、的使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的， 應當承擔賠償責 任。筆者對上述條款的理解：假借訂立合同進行惡意磋商。當事人為了謀取不正當?shù)睦?，以訂立合同為名?進行磋商，或者拖延時間的方式使對方失去訂約機會，損害了對方的利益，給對方當事人 造成損失的，應當承擔損害賠償責任。至于損害賠償責任的范圍，應當以對方當事人因此 所遭受的損失為限。例如：有甲、乙、丙公司，乙公司欲將其公司出售給丙公司，甲公司 得知該情況后，認為丙公司是其競爭對手，故為阻止乙公司和丙公司達成協(xié)議，即馬上和 乙公司取得聯(lián)系，欲購買乙公司，談判過程中又故意拖延時間，丙公司得知甲和乙公司簽 訂合同，就另作了其他投資，這時甲公司得知丙公司的近

7、況后，終止了和乙公司的談判， 而乙公司只好以最低的價格出售 了該公司。故意隱瞞和訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。雙方當事人在訂立合同 階段應當如實地向對方當事人陳述商品的性能、質量，不隱瞞商品的瑕疵，并對有關重要 事項作出必要的提醒，以便締約另一方免遭不必要的經(jīng)濟損失。換言之，在締約過程中要 誠信、誠實地履行締約過程中的每一個階段，使其減少、避免不必要的損失。有其他違背誠實信用原則的行為。雙方當事人在訂立合同期間，應以誠相待，以 善意的方式履行其義務，不得違背誠實信用的原則。如果一方當事人不履行誠信原則，存 在欺詐行為， 將承擔由此而產(chǎn)生的一切責任， 并賠償對方的經(jīng)濟損失。 違背誠實信

8、用原則， 造成對方當事人損失的，則應承擔損害賠償責任。對在締約過程中知悉的商業(yè)秘密必須嚴格保密。在未征得對方同意的前提下不得 擅自泄露，否則亦將承擔締約過失責任。2、締約過失責任的情形締約過失責任和其它責任一樣，也必須具備四個方面的情形：締約的一方必須有損害的事實。由于締約一方有損失的事實，致另一方造成經(jīng)濟 損失，即應該承擔締約責任。換言之，沒有損失，即無須承擔責任。造成責任一般指財產(chǎn) 損失，亦有人身損害。所謂財產(chǎn)損失，即由本人占有、使用、支配的財產(chǎn)因締約方違約 而減少、滅失。所謂人身損害，即身體和精神方面。雖然身體和精神方面的損害不易被認 定，但確實在現(xiàn)實生活中是非常重要的。由于精神上遭受損

9、害，易影響身體健康，也可能 產(chǎn)生經(jīng)濟損失。締約過失行為和經(jīng)濟損失之間有因果關系。締約一方當事人的損失和締約的另 方當事人的過錯行為必然有關系。反之，則不承擔責任。在認定締約過失責任時，必須確 認損害事實，分清損害是否實際發(fā)牛，是否合理。分清主要責任和次要責任、直接責任和 間接責任。司法實踐中應對損害方可得的利益也予以考慮，以減少受害方的損失。一、責任的含義締約過失責任是指因締約過程中當事人方或雙方故意或過失地違反誠實信用原則 負有的時，在合同尚未成立、無效或被撤銷的情形下，依法承擔賠償責任。其中先合同義 務，是隨著締約人雙方因簽訂合同而互相接觸、磋商逐漸產(chǎn)生的注意義務，而非合同有效 成立所產(chǎn)生

10、的給付義務。它包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知、誠實信用、 互相保密等義務。由于這些義務以誠實信用原則為基礎，隨著債的關系的發(fā)展而逐漸產(chǎn)生， 因而在學理上又稱為“附隨義務” . 締約人違反這些義務時，向對方當事人所負的賠償責 任，就是締約上過失責任。二、締約過失責任的由來德國著名法學家耶林最早提出締約過失責任，其在締約上過失，契約無效和未臻完 全時之損害賠償一文中提出：“從事契約締結的人，是從契約交易外的消極義務范疇， 進入契約上積極義務范疇，其因此而承擔的首要義務，系于締約時善盡必要的注意。法律 所保護的，并非僅是一個業(yè)已存在的契約關系，正在發(fā)生中的契約關系亦應包括在內，否 則，契

11、約交易將暴露于外，不受保護，締約一方當事人不免成為他方疏忽或者不注意的犧 牲品! 契約的締結產(chǎn)生了一種履行義務，若此種效力因法律上的障礙而被排除時，則會產(chǎn) 生一種損害賠償義務。因此，所謂契約無效者，僅指不發(fā)生履行效力，非謂不發(fā)生任何效 力。簡言之，當事人因自己的過失致使契約不成立者，對信其契約為有效成立的相對人， 應賠償基于此信賴而產(chǎn)生的損害?！钡谝粋€將締約過失責任規(guī)定為一項概括性的法律原則的是希臘，該國于1940 年修改民法時，在第 197 條規(guī)定，從事締約磋商行為之際，當事人應負遵循依誠實信用及交易慣 例所要求的行為的義務。第 198 條則進一步規(guī)定，于為締結契約磋商行為之際，因過失致 相

12、對人遭受損害時，應負損害賠償責任，縱契約未能成立亦然。我國臺灣地區(qū)的民法也在締約過失方面作了特殊的規(guī)定。 該法第 247 條規(guī)定： “契約 因以不能之給付為標的而無效者，當事人于訂約時，知其不能或可得而知者，對于非因過 失而信契約為有效致受損害之他方當事人負賠償責任”。 第 113 條亦有類似的規(guī)定： “無 效法律行為之當事人，于行為當時，知其無效或可得而知者，應負回復原狀或損害賠償之 責任”。然而，我國中華人民共和國民法通則 （ 以下簡稱民法通則 ）僅在第六十一條部分地 包含締約上過失的規(guī)定， 但對在合同未成立時是否應承擔締約過失責任未作明確規(guī)定。 原 三部（即經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法、法

13、 ） 中都沒有這力面的明確規(guī)定，因 此，當雙方當事人在未訂立合同前已產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛，難以合同糾紛予以處理，而法院則 以雙方當事人因沒有合同為由而判決合同沒有成立， 締約方不承擔受害方的責任， 給受害 方造成經(jīng)濟損失。 1999 年頒布的合同法第四十二條、第四十三條對先合同義務及締 約上過失責任作了更為詳細的規(guī)定，彌補了這一空白，首次提出了締約過失責任問題，為 今后在締約過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛有了明確的責任認定的依據(jù)， 司法部門對違約者進行處 罰，保護無過失方的利益捉供了法律保障。三、締約過失責任的法定構成要件及締約過失責任的情形1、法定構成要件合同法第四十二條規(guī)定：當事人在訂立合同過程中有下列情

14、形之一，給對方造成 損失的，應當承擔損害賠償責任。 （ 一） 假借訂立合同，惡意進行磋商 ;（ 二） 故意隱瞞和訂 立合同有關的重要事實或者提供虛假情況 ;（ 三） 有其他違背誠實信用原則的行為。第四十 三條又規(guī)定：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或 者不正當?shù)厥褂谩?泄露或者不正當?shù)氖褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的， 應當承擔賠償責 任。筆者對上述條款的理解：(1) 假借訂立合同進行惡意磋商。當事人為了謀取不正當?shù)睦?，以訂立合同為名?進行磋商，或者拖延時間的方式使對方失去訂約機會，損害了對方的利益，給對方當事人造成損失的，應當承擔損害賠償責任。至于損害賠償責

15、任的范圍，應當以對方當事人因此所遭受的損失為限。例如：有甲、乙、丙公司，乙公司欲將其公司出售給丙公司，甲公司得知該情況后，認為丙公司是其競爭對手，故為阻止乙公司和丙公司達成協(xié)議，即馬上和乙公司取得聯(lián)系，欲購買乙公司，談判過程中又故意拖延時間，丙公司得知甲和乙公司簽 訂合同，就另作了其他投資，這時甲公司得知丙公司的近況后，終止了和乙公司的談判， 而乙公司只好以最低的價格出售 了該公司。(2) 故意隱瞞和訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。雙方當事人在訂立合同 階段應當如實地向對方當事人陳述商品的性能、質量，不隱瞞商品的瑕疵，并對有關重要 事項作出必要的提醒，以便締約另一方免遭不必要的經(jīng)濟損失

16、。換言之，在締約過程中要 誠信、誠實地履行締約過程中的每一個階段，使其減少、避免不必要的損失。有其他違背誠實信用原則的行為。雙方當事人在訂立合同期間，應以誠相待，以 善意的方式履行其義務，不得違背誠實信用的原則。如果一方當事人不履行誠信原則，存 在欺詐行為， 將承擔由此而產(chǎn)生的一切責任， 并賠償對方的經(jīng)濟損失。 違背誠實信用原則， 造成對方當事人損失的，則應承擔損害賠償責任。對在締約過程中知悉的商業(yè)秘密必須嚴格保密。在未征得對方同意的前提下不得 擅自泄露，否則亦將承擔締約過失責任。2、締約過失責任的情形締約過失責任和其它責任一樣，也必須具備四個方面的情形：(1) 締約的一方必須有損害的事實。由于締約一方有損失的事實，致另一方造成經(jīng)濟 損失，即應該承擔締約責任。換言之，沒有損失，即無須承擔責任。造成責任一般指財產(chǎn) 損失，亦有人身損害。所謂財產(chǎn)損失，即由本人占有、使用、支配的財產(chǎn)因締約方違約 而減少、滅失。所謂人身