遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和以房養(yǎng)老制度的法律基礎探討

1、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和以房養(yǎng)老制度的法律基礎探討熱播劇離婚律師 2014 年 8 月開播后，觀眾在對引人注目的劇情和熱辣臺詞討論的同時， 其中很多法律問題也引發(fā)人的關(guān)注和思考。離婚律師 第二十九集描述了該劇主人公池海東律師的助理潘小東身上發(fā)生的一個故事：潘小東的大伯無兒無女，孤身一人，在前幾年和潘小冬簽訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議， 大伯中風后， 潘小東對待大伯態(tài)度惡劣， 并沒有盡到贍養(yǎng)老人的義務， 老人通過居委會要求解除和潘小東的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，以后住進養(yǎng)老院，以房養(yǎng)老，潘小東不同意，從而鬧得沸沸揚揚。我國老齡工作委員會辦公室于 2006 年 2 月首次公布了我國人口老齡化百年預測，指出 “21 世紀的中國將是一

2、個不可逆轉(zhuǎn)的老齡社會 ” ，今后老年人的增長數(shù)量和所占人口的比例的加大將會使社會養(yǎng)老問題日漸突出， 面對如此嚴峻的形式， 一系列與家庭養(yǎng)老、 社會保障等傳統(tǒng)方式并存的新型養(yǎng)老模式被提上日程。 其中簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和 “ 以房養(yǎng)老 ” 兩種養(yǎng)老模式尤其受人關(guān)注。一、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度及其完善（一）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質(zhì)及其特征劇中潘小東和大伯簽訂的是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是當事人雙方訂立的以扶養(yǎng)和遺贈為內(nèi)容的協(xié)議。 按照這種協(xié)議， 扶養(yǎng)人對受扶養(yǎng)人負有生養(yǎng)死葬的義務， 受扶養(yǎng)人則負有將約定的財產(chǎn)遺贈給扶養(yǎng)人的義務。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有以下特征： 第一， 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務有償?shù)?法律行為。遺贈扶養(yǎng)協(xié)

3、議一經(jīng)有效成立，就對協(xié)議雙方產(chǎn)生約束力，遺贈方和扶養(yǎng)方都應承擔相應的義務。 第二， 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有生前法律行為與死后法律行為的雙重屬性。 扶養(yǎng)人應對遺贈人盡扶養(yǎng)義務，這是其在生前的效力 ;但財產(chǎn)的贈與在遺贈人死亡后才能發(fā)生效力。第二， 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的遺贈人只能是自然人， 扶養(yǎng)人則既可以是自然人也可以是集體所有制組織。 第四， 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力優(yōu)先于遺囑繼承和法定繼承。根據(jù)繼承法第 5 條規(guī)定，繼承開始后應先執(zhí)行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，然后才按遺囑繼承和法定繼承處理遺產(chǎn)。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為我國繼承法中的一項重要制度， 在過去的實施過程中，對于贍養(yǎng)孤寡老人，彌補國家社會保障不足之處，發(fā)揮了非常重要的作用。

4、（二）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除制度遺贈扶養(yǎng)協(xié)議可以解除，但是我國繼承法對于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除事由未作規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見 （以下簡稱意見 ）第五十六條規(guī)定， 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議單方解除的情形有兩種： 一是扶養(yǎng)人無正當理由不履行扶養(yǎng)義務， 被撫養(yǎng)人可以解除扶養(yǎng)協(xié)議， 撫養(yǎng)人不享有接受遺贈的權(quán)利，并且已經(jīng)支付的扶養(yǎng)費用，被撫養(yǎng)人無需返還;二是被扶養(yǎng)人無正當理由不履行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議， 導致協(xié)議解除的， 應補償扶養(yǎng)人相應的扶養(yǎng)費用。 而對于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除方式， 我國現(xiàn)行法未作規(guī)定。根據(jù)以上規(guī)定，在離婚律師一劇中，潘小東的大伯可以要求單方解除遺贈撫養(yǎng)協(xié)議， 可以先和

5、潘小東協(xié)商解決， 如果協(xié)商不成，可以請求法院解除， 但是大伯負有舉證潘小東沒有正當理由不履行對 他的扶養(yǎng)義務。（三）我國遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的完善作為安排受扶養(yǎng)人生養(yǎng)死葬及死后財產(chǎn)歸屬的協(xié)議， 繼承法中僅有兩個條文涉及該項制度， 意見也僅有兩個條文對其進行了規(guī)定， 我國遺贈扶養(yǎng)制度還存在著諸多的問題， 我認為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度應從以下幾個方面加以完善：第一，擴大遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人范圍?，F(xiàn)行我國繼承法規(guī)定的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是在原農(nóng)村“五保協(xié)議”基礎上發(fā)展而來的， 主要是為了解決當時孤寡老人的養(yǎng)老問題。 隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展， 繼承法中規(guī)定的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度已經(jīng)不再適用社會的發(fā)展變化了。根據(jù)繼承法的規(guī)

6、定，受遺贈人只能是法定繼承人之外的公民或集體所有制組織。 在在我國農(nóng)村地區(qū)， 隨著大量農(nóng)村青壯勞動力進城務工， 農(nóng)村留守老人的養(yǎng)老問題日益嚴重。 而在城鎮(zhèn)地區(qū)， 低水平的養(yǎng)老保險根本無法解決養(yǎng)老問題， 由于計劃生育政策的實施，城市大部分家庭都是獨生子女家庭，隨著子女異地工作，異地安家不斷增加，留下老人獨自生活的現(xiàn)象日益普遍。現(xiàn)行繼承法的受遺贈人范圍的限定極大的局限了養(yǎng)老模式的發(fā)展， 要想解決這些問題， 一方面國家需要不斷提高社會保障， 另一方面應努力擴大遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中扶養(yǎng)人的范圍。我認為，社會組織只要具備養(yǎng)老的職能，都可以成為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人， 而不具備法定扶養(yǎng)義務的法定繼遺贈人或者扶養(yǎng)人

7、單方解除遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，應當采取訴訟方式。承人也可以成為扶養(yǎng)人，這樣可以擴大扶養(yǎng)人的范圍。第二，我國繼承法應當增加對遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的規(guī)定。在現(xiàn)行的繼承法中 ，只有第三十一條涉及到對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的規(guī)定，而且是原則性規(guī)定， 在現(xiàn)時生活中缺乏可操作性， 應當增加其規(guī)定的內(nèi)容，充實遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的內(nèi)容。其一，扶養(yǎng)人盡到對遺贈人的生老死葬義務標準沒有確定。當事人如果在遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中就“生養(yǎng)死葬 ” 做出了明確的約定的，就應當按照約定來執(zhí)行，而如果沒有進行約定的，應該確定法定標準，而繼承法中對這一法定標準沒有進行規(guī)定。筆者認為，對于 “生養(yǎng)”的標準，可以參照當?shù)氐钠骄顦藴蕘泶_定，滿足遺贈人的基本生活需要，像離婚律師 中潘小東對待自己大伯的態(tài)度，不僅沒有照顧到老人的基本生活，甚至存在虐待老人的情節(jié);而對于死后安葬的標準，應當尊重死者意愿，尊重當?shù)亓曀?，不鋪張浪費為標準。第三， 繼承法應當增加關(guān)于遺贈撫養(yǎng)協(xié)議解除制度的相關(guān)規(guī)定。 繼承法中并沒有對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除原因作出規(guī)定，只有繼承法意見中有一條規(guī)定，但是規(guī)定非常簡單，不夠全面。筆者認為， 繼承法應該完善對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議解除制度的規(guī)定。其一，對于解除事由應作全面規(guī)定， 增加當事人約定解除的規(guī)定， 并增加當事人單方解除遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的相關(guān)規(guī)定。 而對于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除方式，