司法考試民法重點(diǎn)法條與真題詳解

1、司法考試民法重點(diǎn)法條和真題詳解民法重點(diǎn)法條和真題重點(diǎn)法條1第一百四十五條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另 有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。第一百二十六條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律 另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、 中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律。（詳解）對(duì)合同關(guān)系的法律適用，我國(guó)以意思自治為首要原則，以最密切聯(lián)系原則為補(bǔ)充。 在采用意思自治原則時(shí)應(yīng)注意：（1

2、）當(dāng)事人所選擇的法律不必與合同有一定的聯(lián)系。例如， 中美兩國(guó)當(dāng)事人訂立合同可以選擇與合同無(wú)任何聯(lián)系的英國(guó)法適用于合同。（2）合同法 第126條規(guī)定的三類合同（在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作 經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同）必須適用中國(guó)法律，不能選擇。（例題）（2002年試卷一第63題）依照我國(guó)法律的規(guī)定，下列哪些合同必須適用我國(guó)法律？A德國(guó)甲公司與法國(guó)乙公司依照中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法，為共同投資在 中國(guó)設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同B 美國(guó)甲公司與我國(guó)乙公司依照中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法，為共 同投資在中國(guó)設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同C 日本國(guó)甲公司與意大利國(guó)乙

3、公司及中國(guó)丁公司依照中華人民共和國(guó)中外合作 經(jīng)營(yíng)企業(yè)法，為共同投資在中國(guó)設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同D 中國(guó)甲公司與新加坡乙公司簽訂的在中國(guó)境內(nèi)履行的中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然 資源合。答案BCD重點(diǎn)法條2第一百四十六條侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國(guó)籍相 同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的， 不作為侵權(quán)行為處理。（相關(guān)法條）民通意見(jiàn)187侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩 者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用。（詳解）對(duì)侵權(quán)行為本條規(guī)定的法律適用原則是：（1

4、）侵權(quán)行為地法原則，侵權(quán)行為地包 括侵權(quán)行為實(shí)施地和結(jié)果發(fā)生地。（2）當(dāng)事人雙方同一國(guó)籍或在同一國(guó)家有住所的，也可 選擇適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。（3）在侵權(quán)行為的認(rèn)定上重疊適用侵權(quán)行為地 法和法院地法。中國(guó)法院受理發(fā)生在國(guó)外的侵權(quán)行為時(shí)，如果作為侵權(quán)行為地法的外國(guó)法 認(rèn)為是侵權(quán)行為，而作為法院地法的中國(guó)法不認(rèn)為是侵權(quán)行為，不作為侵權(quán)行為處理。（例題）英國(guó)人甲在北京駕車同時(shí)撞傷中國(guó)人乙和英國(guó)人丙，乙和丙在中國(guó)同一法院起訴， 中國(guó)法院應(yīng)適用哪國(guó)法律確定對(duì)乙、丙的損害賠償？A 都適用中國(guó)法B 都適用英國(guó)法C 對(duì)乙的損害賠償適用中國(guó)法，對(duì)丙的損害賠償適用英國(guó)法D 對(duì)乙的損害賠償適用英國(guó)法，對(duì)

5、丙的損害賠償適用中國(guó)法答案AC重點(diǎn)法條3第一百四十七條中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適 用受理案件的法院所在地法律。(相關(guān)法條)民通意見(jiàn)188我國(guó)法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我 國(guó)法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。(詳解)民通意見(jiàn)第188條是對(duì)民法通則第147條的進(jìn)一步說(shuō)明：(1)離婚及其財(cái)產(chǎn)分割，仍適用法院地法；(2)認(rèn)定婚姻無(wú)效，則適用婚姻締結(jié)地法。（例題）（1998年試卷一第39題）甲與乙系大學(xué)同班同學(xué)，1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大，1993 年取得加拿大國(guó)籍。1988年乙赴美國(guó)留學(xué)，1993年成為美國(guó)

6、加州永久居民，1995年甲乙同 游歐洲，并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國(guó)，不再與甲來(lái)往。一年后， 向中國(guó)法院提出與甲離婚。中國(guó)法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時(shí)，應(yīng)適用何國(guó)法律？A美國(guó)加州法律B 加拿大法律C 意大利法律D 中國(guó)法律答案C重點(diǎn)法條4第一百四十八條扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。（相關(guān)法條）民通意見(jiàn)189父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之 間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國(guó)家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國(guó)籍、住 所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。（詳解）應(yīng)注意理解何為與被扶養(yǎng)人有最密切

7、的聯(lián)系的國(guó)家的法律。民通意見(jiàn)第189條 對(duì)此作出了明確的規(guī)定。（例題）（2003年試卷一第64題）按照我國(guó)民法通則及其司法解釋的規(guī)定，父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相 互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的 國(guó)家的法律。下列哪些國(guó)家可以視為與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家？A 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國(guó)籍國(guó)B 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的住所地國(guó)C 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的居所地國(guó)D供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地國(guó)答案ABD和國(guó)外資企業(yè)法，為共同投資在中國(guó)設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同B 美國(guó)甲公司與我國(guó)乙公司依照中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法，為共 同投資在中國(guó)設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同C 日本

8、國(guó)甲公司與意大利國(guó)乙公司及中國(guó)丁公司依照中華人民共和國(guó)中外合作 經(jīng)營(yíng)企業(yè)法，為共同投資在中國(guó)設(shè)立企業(yè)丙而訂立的合同D 中國(guó)甲公司與新加坡乙公司簽訂的在中國(guó)境內(nèi)履行的中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然 資源合。答案BCD重點(diǎn)法條2第一百四十六條侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國(guó)籍相 同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的， 不作為侵權(quán)行為處理。（相關(guān)法條）民通意見(jiàn)187侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩 者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用。（詳解）對(duì)侵權(quán)行為本條規(guī)定的

9、法律適用原則是：（1）侵權(quán)行為地法原則，侵權(quán)行為地包 括侵權(quán)行為實(shí)施地和結(jié)果發(fā)生地。（2）當(dāng)事人雙方同一國(guó)籍或在同一國(guó)家有住所的，也可 選擇適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。（3）在侵權(quán)行為的認(rèn)定上重疊適用侵權(quán)行為地 法和法院地法。中國(guó)法院受理發(fā)生在國(guó)外的侵權(quán)行為時(shí)，如果作為侵權(quán)行為地法的外國(guó)法 認(rèn)為是侵權(quán)行為，而作為法院地法的中國(guó)法不認(rèn)為是侵權(quán)行為，不作為侵權(quán)行為處理。（例題）英國(guó)人甲在北京駕車同時(shí)撞傷中國(guó)人乙和英國(guó)人丙，乙和丙在中國(guó)同一法院起訴， 中國(guó)法院應(yīng)適用哪國(guó)法律確定對(duì)乙、丙的損害賠償？A 都適用中國(guó)法B 都適用英國(guó)法C 對(duì)乙的損害賠償適用中國(guó)法，對(duì)丙的損害賠償適用英國(guó)法D 對(duì)乙的損

10、害賠償適用英國(guó)法，對(duì)丙的損害賠償適用中國(guó)法答案AC重點(diǎn)法條3第一百四十七條中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適 用受理案件的法院所在地法律。（相關(guān)法條）民通意見(jiàn)188我國(guó)法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我 國(guó)法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。（詳解）民通意見(jiàn)第188條是對(duì)民法通則第147條的進(jìn)一步說(shuō)明：（1）離婚及其財(cái)產(chǎn)分割，仍適用法院地法；（2）認(rèn)定婚姻無(wú)效，則適用婚姻締結(jié)地法。（例題）（1998年試卷一第39題）甲與乙系大學(xué)同班同學(xué)，1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大，1993 年取得加拿大國(guó)籍。1988年乙赴美國(guó)留學(xué)

11、，1993年成為美國(guó)加州永久居民，1995年甲乙同 游歐洲，并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國(guó)，不再與甲來(lái)往。一年后， 向中國(guó)法院提出與甲離婚。中國(guó)法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時(shí)，應(yīng)適用何國(guó)法律？A美國(guó)加州法律B 加拿大法律C 意大利法律D 中國(guó)法律答案C重點(diǎn)法條4第一百四十八條扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。（相關(guān)法條）民通意見(jiàn)189父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之 間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國(guó)家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國(guó)籍、住 所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。（詳解）應(yīng)注意理解何

12、為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系的國(guó)家的法律。民通意見(jiàn)第189條 對(duì)此作出了明確的規(guī)定。（例題）（2003年試卷一第64題）按照我國(guó)民法通則及其司法解釋的規(guī)定，父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相 互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的 國(guó)家的法律。下列哪些國(guó)家可以視為與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家？A 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國(guó)籍國(guó)B 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的住所地國(guó)C 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的居所地國(guó)D供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地國(guó)答案ABD重點(diǎn)法條5第一百五十條依照本章規(guī)定適用外國(guó)法律或者國(guó)際慣例的，不得違背中華人民共 和國(guó)的社會(huì)公共利益。（相關(guān)法條）民通意見(jiàn)192依法應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法律，如果該外國(guó)不同地區(qū)實(shí)施不同的法律的，依據(jù)該 國(guó)法律關(guān)于調(diào)整國(guó)內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國(guó)法律未作規(guī)定的，直接適 用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。193對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法律，可通過(guò)下列途徑查明：（1）由當(dāng)事人提供；（2） 由與我國(guó)訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供;（3）由我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館提供；（4） 由該國(guó)駐我國(guó)使館提供；（5）由中外法律專家提供。通過(guò)以上途徑仍不能查明的，適用中 華人民共和國(guó)法律。（詳解）本條是