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1、 HYPERLINK / 黃松有就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 依法愛護當事人權益 促進建筑市場健康進展最高人民法院副院長黃松有就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 公布時刻：2004-10-27 14:37:52 為了貫徹執(zhí)行民法通則、合同法、招標投標法等法律規(guī)定，最高人民法院審判委員會第次會議討論通過了關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（以下簡稱解釋）。值此司法解釋公布之際，最高人民法院副院長黃松有就司法解釋的有關問題同意了本報記者的采訪。黃有松就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 依法愛護當事人

2、權益 促進建筑市場健康進展最高人民法院副院長黃松有就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 公布時刻：2004-10-27 14:37:52 為了貫徹執(zhí)行民法通則、合同法、招標投標法等法律規(guī)定，最高人民法院審判委員會第次會議討論通過了關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（以下簡稱解釋）。值此司法解釋公布之際，最高人民法院副院長黃松有就司法解釋的有關問題同意了本報記者的采訪。 一、司法解釋出臺的背景 問：請您介紹一下最高人民法院什么緣故要制定那個司法解釋，那個司法解釋的公布有何重要意義？ 答：最高人民法院做出那個司法解釋要緊是基于以下兩個方面的考慮，一是為了給國

3、家關于清理工程拖欠款和農(nóng)民工工資重大部署的實施提供司法保障。因為，近年來我國的建筑業(yè)進展專門快，建筑業(yè)吸納了大量的農(nóng)民工就業(yè)，并拉動了諸多相關行業(yè)的進展，建筑業(yè)差不多成為我國國民經(jīng)濟進展的新的增長點。在建筑業(yè)快速進展的同時，也出現(xiàn)了一些問題，如：建設工程質量問題、建筑市場行為不規(guī)范問題、投資不足問題，特不是投資不足問題造成了大量拖欠工程款和農(nóng)民工工資的現(xiàn)象，差不多嚴峻侵害了建筑企業(yè)和進城務工人員的合法權益。這既是一個經(jīng)濟問題，又是一個社會問題，更是一個法律問題，引起了黨中央和國務院領導的高度重視，國家差不多采取專項措施予以治理，本解釋要緊是從法律上提供更加明確、有力的保障。二是由于有些法律規(guī)定

4、還比較原則，人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，對某些法律問題在具體適用上認識不統(tǒng)一，如無效合同處理原則，合同解除條件，質量不合格工程、未完工程的工程價款結算問題，工程質量缺陷的責任，工程欠款利息的起算時刻等，不解決這些法律適用問題，不僅阻礙到人民法院司法的公正性、統(tǒng)一性和審判的效率，而且也不利于盡快解決拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題。因此，為了配合國家專項措施的實施，統(tǒng)一人民法院執(zhí)法尺度，公平愛護各方當事人的合法權益，維護建筑市場的正常秩序，促進建筑行業(yè)的健康進展，最高人民法院決定制定那個司法解釋。 依照最高人民法院工作部署，自年月起，最高人民法院民事審判第一庭開始著手解釋的起草工作。在起

5、草過程中召開了各種類型的座談會，反復聽取了立法部門、國務院主管部門、建筑施工企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、執(zhí)業(yè)律師、專家學者、工程造價和工程質量鑒定中介機構等有關方面意見，于年月形成了司法解釋稿。為了確保司法解釋能夠集中民智，體現(xiàn)民意，更好地維護公平與正義，依法愛護各方當事人的合法權益，年月日將起草的司法解釋在人民法院報和人民法院網(wǎng)上公布，公開向社會征詢意見。那個司法解釋受到了社會各界的廣泛關注，社會各界以不同的形式提出修改意見近千條，我們在對相關意見進行整理歸納、認真研究后，形成了解釋的送審稿，并經(jīng)最高人民法院審判委員會第次會議討論通過。我相信，它的公布和實施，對規(guī)范建筑市場行為，促進我國建筑行業(yè)的

6、進展，確保建設工程質量，維護人民生命財產(chǎn)的安全，公平愛護建設工程施工合同各方當事人的合法權益，都將起到積極作用。 二、盡量維護合同的效力 問：調(diào)整建設工程施工合同糾紛案件的法律中，強制性條款專門多，為何只列舉種合同無效的情形？ 答：建設工程施工合同受到不同領域的多部法律及其他規(guī)范性文件調(diào)整。法律、行政法規(guī)和部頒規(guī)章中調(diào)整建設工程施工合同的強制性規(guī)范就有六十多條，假如違反這些規(guī)范都以違反法律強制性規(guī)定為由而認定合同無效，不符合合同法的立法本意，不利于維護合同穩(wěn)定性，也不利于愛護各方當事人的合法權益，同時也會破壞建筑市場的正常秩序。我們認為，法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定，有的屬于行政治理規(guī)范，假如

7、當事人違反了這些規(guī)范應當受到行政處罰，然而不應當阻礙民事合同的效力。從相關法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范內(nèi)容看，可分為兩類：一是保障建設工程質量的規(guī)范，二是維護建筑市場公平競爭秩序的規(guī)范。解釋第條和第條將這兩大類分為以下五種情形：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；二是沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉包建設工程的；五是承包人違法分包建設工程的。因此，民法通則和合同法等差不多法律規(guī)定的合同無效的情形，也應當適用于建設工程施工合同。 三、合同無效但建設工程質量合格的，也可參照合同約定結算工程價款 問：按

8、照解釋規(guī)定，合同被確認無效，假如建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，能夠參照合同約定結算工程價款，這是否違反民法通則和合同法關于無效合同的處理原則？ 答：合同法第五十八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。建設工程施工合同具有專門性，合同履行的過程，確實是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，差不多履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚怼慕ㄔO工程施工合同的實際履行情況看，當合同被確認無效后，有兩種折價補償方式，一是以工程定額為標準，通過鑒定確定建設工程價值，考慮到目前我國建

9、筑市場的實際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得專門低，假如合同被確認無效還按照第一方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這超出了當事人簽訂合同的預期。二是參照合同約定結算工程價款。這種折價補償?shù)姆绞讲粌H符合雙方當事人在訂立合同時的真實意思，而且還能夠節(jié)約鑒定費用，提高訴訟效率。因此，通過對以上兩種折價補償方案的比較，依照我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，衡平合同各方當事人的利益，在解釋第條規(guī)定，建設工程施工合同被確認無效以后，建設工程質量合格的，能夠參照合同約定結算工程價款。解釋確立了參照合同約定結算工程價款的折價補償原則。這與民法通則、合同法第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理

10、無效的建設工程施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了合同法規(guī)定的無效處理原則。 解釋第條規(guī)定適用的無效合同僅指合同標的物為質量合格的建設工程，不包括質量不合格的建設工程。建設工程質量合格，包括兩方面的意思，一是建設工程經(jīng)竣工驗收合格，二是建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，然而通過承包人修復后，再驗收合格。總之，只要建設工程通過驗收合格，即使確認合同無效，也能夠按照合同約定結算工程價款。 四、對質量不合格又不能修復的工程能夠不支付工程價款 問：假如建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，不支付工程價款是否公平，承包人因此受到的損失，有過錯的發(fā)包人是否也應當承擔賠償責任？ 答：解釋第條第款第項規(guī)定：合同無效，修復后的建設工程經(jīng)

11、竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。制定此項規(guī)定我們是如此考慮的： 一是建設工程施工合同屬于專門形式的承攬合同，法律規(guī)定承包人的要緊合同義務確實是按照合同約定向發(fā)包人交付合格的建設工程，假如承包人交付的建設工程質量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現(xiàn)，發(fā)包人不僅能夠拒絕受領該工程，而且也能夠不支付工程價款。這是民事法律調(diào)整加工承攬關系的原則。 二是依照解釋規(guī)定，承包人對經(jīng)驗收不合格的建設工程能夠進行修復，通過修復建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付工程價款；假如經(jīng)修復建設工程仍不合格的，該工程就沒有利用價值，在如此的情況下讓發(fā)包人支付工程價款是不公平的。 三是不能按照合

12、同約定支付工程價款，因此會給承包人造成損失，但承包人是建設工程的建設者，對工程質量不合格應當承擔要緊責任，因此，一般講來，造成的損失也應當由承包人承擔。然而，假如發(fā)包人對造成工程質量不合格也有過錯的，也應當承擔與過錯相適應的責任。也確實是講，在發(fā)包人有過錯的情況下，發(fā)包人盡管能夠不承擔按照合同約定支付工程價款的給付義務，然而應當對承包人不能得到工程價款的損失按照過錯承擔賠償責任。解釋第條第款規(guī)定：因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。合同法第五十八條規(guī)定，合同無效后，有過錯的一方應當賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。承、發(fā)包雙方當事人

13、按照過錯分不承擔相應的責任，如此規(guī)定不僅符合建筑市場的實際情況和民法原則，同時也有利于承包人重視建設工程質量，加強對工程質量的監(jiān)督和治理。 必須指出的是，關于建設工程經(jīng)驗收不合格，發(fā)包人能夠不支付工程價款的規(guī)定，除合同無效情形外，也適用于有效合同。解釋第條、第條規(guī)定，建設工程施工合同履行中承包人交付的工程質量不合格或者合同因解除而停止履行時，建設工程經(jīng)驗收質量不合格的，參照解釋第條規(guī)定處理。 五、對墊資條款不作無效處理 問：依照解釋第條規(guī)定，可否認為墊資是合法的？這是否與以往法院對墊資條款無效的處理原則相矛盾？解釋認定墊資有效是出于什么考慮？ 答：往常，人民法院認為建設工程施工合同中的墊資、帶

14、資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違反了原國家打算委員會、建設部和財政部聯(lián)合公布的關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知的規(guī)定，但關因此否應當認定墊資條款無效，卻有不同認識。 在司法解釋起草過程中，我們考慮到，一是建筑市場墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，假如承包人不帶資、墊資也難以承攬到工程，假如不承認墊資有效，不利于愛護承包人的合法權益。二是我國差不多加入，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是同意墊資的，假如我們認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的進展潮流相悖。三是依照合同法第五十二條規(guī)

15、定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才能認定合同無效。然而從法律規(guī)定的層次看，關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認定合同條款無效的法律依據(jù)。 基于以上考慮，解釋規(guī)定當事人對墊資及其利息有約定，請求按照合同約定返還墊資款和利息的，應當予以支持。從而確立了墊資合同有效的處理原則。依照解釋規(guī)定，當事人對墊資利息計算標準的約定不能超過國家法定基準利率；如超出，對超出部分不予愛護。 六、解除合同的條件更加明確 問：從司法解釋的規(guī)定看，大概對合同的解除規(guī)定了較嚴格的條件，出于什么考慮？ 答：依照合同法規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種

16、。從合同法的規(guī)定看，法定解除要緊是適用于當事人不履行合同的要緊義務，致使合同的目的無法實現(xiàn)的情形，解釋第條和第條的規(guī)定，要緊是對合同法第九十四條關于合同解除權規(guī)定適用于建設工程施工合同的具體化，其目的是通過明確解除合同的條件，防止合同隨意被解除，從而保證建設工程施工合同全面實際履行。 解釋第條是規(guī)定了發(fā)包人的解除權，該條規(guī)定：承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（一）明確表示或者以行為表明不履行合同要緊義務的；（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（三）差不多完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；（四）將承包的建設工程非法轉包、

17、違法分包的。承包人的上述行為都屬不履行合同要緊義務的行為，同時會導致發(fā)包人按質按期獲得建設工程的合同目的難以實現(xiàn)，依法應當準許發(fā)包人解除合同。 第條規(guī)定了承包人的解除權。該條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：一是未按約定支付工程價款的；二是提供的要緊建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；三是不履行合同約定的協(xié)助義務的。 七、發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，也應承擔責任 問：建設工程質量的缺陷應當由承包人負責，什么緣故還要發(fā)包人對工程質量缺陷承擔責任？ 答：建設工程的質量關系到公共安全，為了確

18、保建設工程質量，合同法、建筑法等法律、行政法規(guī)或者部頒規(guī)章都作出了許多具體規(guī)定，如有關承包人施工資質、工程分包、工程驗收、工程保修、工程監(jiān)理、建材供應等方面的規(guī)定，這些規(guī)定的核心差不多上為了保證工程質量。一般來講，承包人的要緊合同義務確實是按照合同約定和國家標準施工，將合格的建設工程交付發(fā)包人，假如工程質量有缺陷，應由承包人承擔責任。但在專門情況下，建設工程質量缺陷與發(fā)包人的過錯有關，假如發(fā)包人不承擔相應的責任，都讓承包人承擔責任是不公平的。因此，解釋第條規(guī)定，發(fā)包人提供的設計有缺陷，提供或指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準，直接指定分包人分包專業(yè)工程的，應當承擔責任。 八、

19、發(fā)包人收到結算報告后逾期不答復的視為認可 問：從法律上講工程價款結確實是當事人的行為，結算報告是承包人單方作出的，未經(jīng)發(fā)包人認可不能作為結算依據(jù)。司法解釋規(guī)定按照結算報告結算工程價款有何依據(jù)？ 答：一般情況下，應當按照合同約定結算工程價款，工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應當結算。結算中，一般先由承包人提交竣工結算報告，由發(fā)包人審核。而有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結算文件后遲遲不予答復或者全然不予答復，以達到拖欠或者不支付工程價款的目的。這種行為嚴峻侵害了承包人的合法權益。為了制止這種不法行為，建設部公布的建筑工程施工發(fā)包與承包計價治理方法第條規(guī)定，發(fā)包人應當在收到竣工結算文件后的約定期限內(nèi)予以

20、答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為天。這條規(guī)定對制止發(fā)包人無正當理由拖欠工程款的不法行為，愛護承包人的合法權益發(fā)揮了專門大作用。為了更好地約束雙方當事人，使建設部的這條規(guī)定更具有可操作性，解釋第條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持，體現(xiàn)了充分尊重合同當事人約定的原則。 九、拖欠工程價款，應當支付利息 問：拖欠工程價款就應當支付利息，司法解釋為何專門對此問題作出規(guī)定？ 答：從法理上講，利息屬于法定孳息，應當自工程欠

21、款發(fā)生時起算，但由于建設工程是按形象進度付款的，許多案件難以確定工程欠款發(fā)生之日，因此，各級法院對拖欠工程款的利息應當從何時計付，認識不一，掌握的標準也不統(tǒng)一。有的從一審法庭辯論終結前起算，有的從一審舉證期限屆滿前起算，還有的從終審判決確定工程價款給付之日起算。為了統(tǒng)一拖欠工程價款的利息計付時刻，維護合同雙方的合法權益，解釋第條規(guī)定，利息從應付工程價款之日計付。當事人應付款時刻沒有約定或者約定不明的，下列時刻視為應付款時刻：（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。這是依照建設工程施工合

22、同的不同履行情況，把工程欠款利息的起算時刻分為三種情況。建設工程是一種專門的商品，建設工程的交付也是一種交易行為，一方交付商品，對方就應當付款，該款就產(chǎn)生利息；建設工程因結算不下來而未交付的，為了促使發(fā)包人積極履行給付工程價款的要緊義務，把承包人提交結算報告的時刻作為工程價款利息的起算時刻具有一定的合理性。當事人因結算糾紛起訴到法院，承包人起訴之日確實是以法律手段向發(fā)包人要求履行付款義務之時，人民法院對其合法權益應予以愛護。 十、“黑白合同”應以備案的中標合同為準 問：在建設工程招投標中，有的當事人為了獵取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標合同的工程價款

23、等要緊內(nèi)容不一致的合同，假如出現(xiàn)“黑白合同”，應當按照哪一份合同結算？ 答：在招投標的工程價款結算糾紛案件中，一方當事人主張按照“黑合同”結算，對方當事人則主張按照“白合同”結算的，解釋第條明確規(guī)定：應當以“白合同”即備案的中標合同作為結算工程價款的依據(jù)。什么緣故不能以“黑合同”作為結算依據(jù)呢？這是因為法律、行政法規(guī)規(guī)定中標合同的變更必須通過法定程序，“黑合同”盡管可能是當事人真實意思表示，但由于合同形式不合法，不產(chǎn)生變更“白合同”的法律效力。當事人簽訂中標合同后，假如出現(xiàn)了變更合同的法定事由，雙方協(xié)商一致后能夠變更合同；然而合同變更的內(nèi)容，應當及時到有關部門備案，假如未到有關部門備案，就不能

24、成為結算的依據(jù)。如此，就能從全然上制止不法行為的發(fā)生，有利于維護建筑市場公平競爭秩序，也有利于招標投標法的貫徹實施。 十一、加強了對農(nóng)民工合法權益的愛護 問：解釋第條第款規(guī)定是否存在突破合同相對性的問題？作出如此的規(guī)定是否會損害發(fā)包人利益？ 答：解釋第條規(guī)定是為愛護農(nóng)民工的合法權益作出的規(guī)定。因為建筑業(yè)汲取了大量的農(nóng)民工就業(yè)，但由于建設工程的非法轉包和違法分包，造成許多農(nóng)民工辛苦一年往往還拿不到工資。為了有利地愛護農(nóng)民工合法權益，解釋第條規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院能夠追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。從該條的規(guī)定看

25、： 一是實際施工人能夠發(fā)包人為被告起訴。從建筑市場的情況看，承包人與發(fā)包人訂立建設工程施工合同后，往往又將建設工程轉包或者違法分包給第三人，第三人確實是實際施工人。按照合同的相對性來講，實際施工人應當向與其有合同關系的承包人主張權利，而不應當向發(fā)包人主張權利。然而從實際情況看，有的承包人將工程轉包收取一定的治理費用后，沒有進行工程結算或者對工程結算不主張權利，由于實際施工人與發(fā)包人沒有合同關系，如此導致實際施工人沒有方法取得工程款，而實際施工人不能得到工程款則直接阻礙到農(nóng)民工工資的發(fā)放。因此，假如不同意實際施工人向發(fā)包人主張權利，不利于對農(nóng)民工利益的愛護。 二是承包人將建設工程非法轉包、違法分

26、包后，建設工程施工合同的義務差不多上由實際施工人履行的。實際施工人與發(fā)包人差不多全面實際履行了發(fā)包人與承包人之間的合同并形成了事實上的權利義務關系。在這種情況下，假如不同意實際施工人向發(fā)包人主張權利，不利于對實際施工人利益的愛護?；诖朔N考慮，解釋第條規(guī)定實際施工人能夠向發(fā)包人主張權利，但發(fā)包人僅在欠付工程款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，假如發(fā)包人差不多將工程價款全部支付給承包人的，發(fā)包人就不應當再承擔支付工程價款的責任。因此，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，并可不能損害發(fā)包人的權益。 三是為了方便案件審理，解釋第條還規(guī)定，人民法院能夠追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，考

27、慮到案件的審理涉及到兩個合同法律關系，假如轉包人或者違法分包人不參加到訴訟的過程中來，許多案件的事實沒有方法查清，因此人民法院能夠依照案件的實際情況追加轉包人或者違法分包人為共同被告或者案件的第三人；實際施工人能夠發(fā)包人、承包人為共同被告主張權利。如此規(guī)定，既能夠方便查清案件的事實，分清當事人的責任，也便于實際施工人實現(xiàn)自己的權利。 一、司法解釋出臺的背景 問：請您介紹一下最高人民法院什么緣故要制定那個司法解釋，那個司法解釋的公布有何重要意義？ 答：最高人民法院做出那個司法解釋要緊是基于以下兩個方面的考慮，一是為了給國家關于清理工程拖欠款和農(nóng)民工工資重大部署的實施提供司法保障。因為，近年來我國

28、的建筑業(yè)進展專門快，建筑業(yè)吸納了大量的農(nóng)民工就業(yè)，并拉動了諸多相關行業(yè)的進展，建筑業(yè)差不多成為我國國民經(jīng)濟進展的新的增長點。在建筑業(yè)快速進展的同時，也出現(xiàn)了一些問題，如：建設工程質量問題、建筑市場行為不規(guī)范問題、投資不足問題，特不是投資不足問題造成了大量拖欠工程款和農(nóng)民工工資的現(xiàn)象，差不多嚴峻侵害了建筑企業(yè)和進城務工人員的合法權益。這既是一個經(jīng)濟問題，又是一個社會問題，更是一個法律問題，引起了黨中央和國務院領導的高度重視，國家差不多采取專項措施予以治理，本解釋要緊是從法律上提供更加明確、有力的保障。二是由于有些法律規(guī)定還比較原則，人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，對某些法律問題在具體適

29、用上認識不統(tǒng)一，如無效合同處理原則，合同解除條件，質量不合格工程、未完工程的工程價款結算問題，工程質量缺陷的責任，工程欠款利息的起算時刻等，不解決這些法律適用問題，不僅阻礙到人民法院司法的公正性、統(tǒng)一性和審判的效率，而且也不利于盡快解決拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題。因此，為了配合國家專項措施的實施，統(tǒng)一人民法院執(zhí)法尺度，公平愛護各方當事人的合法權益，維護建筑市場的正常秩序，促進建筑行業(yè)的健康進展，最高人民法院決定制定那個司法解釋。 依照最高人民法院工作部署，自年月起，最高人民法院民事審判第一庭開始著手解釋的起草工作。在起草過程中召開了各種類型的座談會，反復聽取了立法部門、國務院主管部門、建筑施工

30、企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、執(zhí)業(yè)律師、專家學者、工程造價和工程質量鑒定中介機構等有關方面意見，于年月形成了司法解釋稿。為了確保司法解釋能夠集中民智，體現(xiàn)民意，更好地維護公平與正義，依法愛護各方當事人的合法權益，年月日將起草的司法解釋在人民法院報和人民法院網(wǎng)上公布，公開向社會征詢意見。那個司法解釋受到了社會各界的廣泛關注，社會各界以不同的形式提出修改意見近千條，我們在對相關意見進行整理歸納、認真研究后，形成了解釋的送審稿，并經(jīng)最高人民法院審判委員會第次會議討論通過。我相信，它的公布和實施，對規(guī)范建筑市場行為，促進我國建筑行業(yè)的進展，確保建設工程質量，維護人民生命財產(chǎn)的安全，公平愛護建設工程施工合同各方

31、當事人的合法權益，都將起到積極作用。 二、盡量維護合同的效力 問：調(diào)整建設工程施工合同糾紛案件的法律中，強制性條款專門多，為何只列舉種合同無效的情形？ 答：建設工程施工合同受到不同領域的多部法律及其他規(guī)范性文件調(diào)整。法律、行政法規(guī)和部頒規(guī)章中調(diào)整建設工程施工合同的強制性規(guī)范就有六十多條，假如違反這些規(guī)范都以違反法律強制性規(guī)定為由而認定合同無效，不符合合同法的立法本意，不利于維護合同穩(wěn)定性，也不利于愛護各方當事人的合法權益，同時也會破壞建筑市場的正常秩序。我們認為，法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定，有的屬于行政治理規(guī)范，假如當事人違反了這些規(guī)范應當受到行政處罰，然而不應當阻礙民事合同的效力。從相關法

32、律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范內(nèi)容看，可分為兩類：一是保障建設工程質量的規(guī)范，二是維護建筑市場公平競爭秩序的規(guī)范。解釋第條和第條將這兩大類分為以下五種情形：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；二是沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉包建設工程的；五是承包人違法分包建設工程的。因此，民法通則和合同法等差不多法律規(guī)定的合同無效的情形，也應當適用于建設工程施工合同。 三、合同無效但建設工程質量合格的，也可參照合同約定結算工程價款 問：按照解釋規(guī)定，合同被確認無效，假如建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，能夠參照合同約定結

33、算工程價款，這是否違反民法通則和合同法關于無效合同的處理原則？ 答：合同法第五十八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。建設工程施工合同具有專門性，合同履行的過程，確實是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，差不多履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚?。從建設工程施工合同的實際履行情況看，當合同被確認無效后，有兩種折價補償方式，一是以工程定額為標準，通過鑒定確定建設工程價值，考慮到目前我國建筑市場的實際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得專門低，假如合同被確

34、認無效還按照第一方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這超出了當事人簽訂合同的預期。二是參照合同約定結算工程價款。這種折價補償?shù)姆绞讲粌H符合雙方當事人在訂立合同時的真實意思，而且還能夠節(jié)約鑒定費用，提高訴訟效率。因此，通過對以上兩種折價補償方案的比較，依照我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，衡平合同各方當事人的利益，在解釋第條規(guī)定，建設工程施工合同被確認無效以后，建設工程質量合格的，能夠參照合同約定結算工程價款。解釋確立了參照合同約定結算工程價款的折價補償原則。這與民法通則、合同法第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的建設工程施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了合同法規(guī)定的無效處理原則。 解釋第

35、條規(guī)定適用的無效合同僅指合同標的物為質量合格的建設工程，不包括質量不合格的建設工程。建設工程質量合格，包括兩方面的意思，一是建設工程經(jīng)竣工驗收合格，二是建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，然而通過承包人修復后，再驗收合格?？傊灰ㄔO工程通過驗收合格，即使確認合同無效，也能夠按照合同約定結算工程價款。 四、對質量不合格又不能修復的工程能夠不支付工程價款 問：假如建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，不支付工程價款是否公平，承包人因此受到的損失，有過錯的發(fā)包人是否也應當承擔賠償責任？ 答：解釋第條第款第項規(guī)定：合同無效，修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。制定此項規(guī)定我們是如此考

36、慮的： 一是建設工程施工合同屬于專門形式的承攬合同，法律規(guī)定承包人的要緊合同義務確實是按照合同約定向發(fā)包人交付合格的建設工程，假如承包人交付的建設工程質量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現(xiàn)，發(fā)包人不僅能夠拒絕受領該工程，而且也能夠不支付工程價款。這是民事法律調(diào)整加工承攬關系的原則。 二是依照解釋規(guī)定，承包人對經(jīng)驗收不合格的建設工程能夠進行修復，通過修復建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付工程價款；假如經(jīng)修復建設工程仍不合格的，該工程就沒有利用價值，在如此的情況下讓發(fā)包人支付工程價款是不公平的。 三是不能按照合同約定支付工程價款，因此會給承包人造成損失，但承包人是建設工程的建設者，對工

37、程質量不合格應當承擔要緊責任，因此，一般講來，造成的損失也應當由承包人承擔。然而，假如發(fā)包人對造成工程質量不合格也有過錯的，也應當承擔與過錯相適應的責任。也確實是講，在發(fā)包人有過錯的情況下，發(fā)包人盡管能夠不承擔按照合同約定支付工程價款的給付義務，然而應當對承包人不能得到工程價款的損失按照過錯承擔賠償責任。解釋第條第款規(guī)定：因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。合同法第五十八條規(guī)定，合同無效后，有過錯的一方應當賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。承、發(fā)包雙方當事人按照過錯分不承擔相應的責任，如此規(guī)定不僅符合建筑市場的實際情況和民法原則，同

38、時也有利于承包人重視建設工程質量，加強對工程質量的監(jiān)督和治理。 必須指出的是，關于建設工程經(jīng)驗收不合格，發(fā)包人能夠不支付工程價款的規(guī)定，除合同無效情形外，也適用于有效合同。解釋第條、第條規(guī)定，建設工程施工合同履行中承包人交付的工程質量不合格或者合同因解除而停止履行時，建設工程經(jīng)驗收質量不合格的，參照解釋第條規(guī)定處理。 五、對墊資條款不作無效處理 問：依照解釋第條規(guī)定，可否認為墊資是合法的？這是否與以往法院對墊資條款無效的處理原則相矛盾？解釋認定墊資有效是出于什么考慮？ 答：往常，人民法院認為建設工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違

39、反了原國家打算委員會、建設部和財政部聯(lián)合公布的關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知的規(guī)定，但關因此否應當認定墊資條款無效，卻有不同認識。 在司法解釋起草過程中，我們考慮到，一是建筑市場墊資比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，假如承包人不帶資、墊資也難以承攬到工程，假如不承認墊資有效，不利于愛護承包人的合法權益。二是我國差不多加入，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是同意墊資的，假如我們認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的進展潮流相悖。三是依照合同法第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才能認定合同無效。然而從法律規(guī)定的

40、層次看，關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認定合同條款無效的法律依據(jù)。 基于以上考慮，解釋規(guī)定當事人對墊資及其利息有約定，請求按照合同約定返還墊資款和利息的，應當予以支持。從而確立了墊資合同有效的處理原則。依照解釋規(guī)定，當事人對墊資利息計算標準的約定不能超過國家法定基準利率；如超出，對超出部分不予愛護。 六、解除合同的條件更加明確 問：從司法解釋的規(guī)定看，大概對合同的解除規(guī)定了較嚴格的條件，出于什么考慮？ 答：依照合同法規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種。從合同法的規(guī)定看，法定解除要緊是適用于當事人不履行合同的要緊義務，致使合同

41、的目的無法實現(xiàn)的情形，解釋第條和第條的規(guī)定，要緊是對合同法第九十四條關于合同解除權規(guī)定適用于建設工程施工合同的具體化，其目的是通過明確解除合同的條件，防止合同隨意被解除，從而保證建設工程施工合同全面實際履行。 解釋第條是規(guī)定了發(fā)包人的解除權，該條規(guī)定：承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（一）明確表示或者以行為表明不履行合同要緊義務的；（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（三）差不多完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；（四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。承包人的上述行為都屬不履行合同要緊義務的行為，同時會導致發(fā)包人按

42、質按期獲得建設工程的合同目的難以實現(xiàn)，依法應當準許發(fā)包人解除合同。 第條規(guī)定了承包人的解除權。該條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：一是未按約定支付工程價款的；二是提供的要緊建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；三是不履行合同約定的協(xié)助義務的。 七、發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，也應承擔責任 問：建設工程質量的缺陷應當由承包人負責，什么緣故還要發(fā)包人對工程質量缺陷承擔責任？ 答：建設工程的質量關系到公共安全，為了確保建設工程質量，合同法、建筑法等法律、行政法規(guī)或者部頒規(guī)章都作出了許多具體規(guī)

43、定，如有關承包人施工資質、工程分包、工程驗收、工程保修、工程監(jiān)理、建材供應等方面的規(guī)定，這些規(guī)定的核心差不多上為了保證工程質量。一般來講，承包人的要緊合同義務確實是按照合同約定和國家標準施工，將合格的建設工程交付發(fā)包人，假如工程質量有缺陷，應由承包人承擔責任。但在專門情況下，建設工程質量缺陷與發(fā)包人的過錯有關，假如發(fā)包人不承擔相應的責任，都讓承包人承擔責任是不公平的。因此，解釋第條規(guī)定，發(fā)包人提供的設計有缺陷，提供或指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準，直接指定分包人分包專業(yè)工程的，應當承擔責任。 八、發(fā)包人收到結算報告后逾期不答復的視為認可 問：從法律上講工程價款結確實是當事

44、人的行為，結算報告是承包人單方作出的，未經(jīng)發(fā)包人認可不能作為結算依據(jù)。司法解釋規(guī)定按照結算報告結算工程價款有何依據(jù)？ 答：一般情況下，應當按照合同約定結算工程價款，工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應當結算。結算中，一般先由承包人提交竣工結算報告，由發(fā)包人審核。而有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結算文件后遲遲不予答復或者全然不予答復，以達到拖欠或者不支付工程價款的目的。這種行為嚴峻侵害了承包人的合法權益。為了制止這種不法行為，建設部公布的建筑工程施工發(fā)包與承包計價治理方法第條規(guī)定，發(fā)包人應當在收到竣工結算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的，

45、可認為約定期限均為天。這條規(guī)定對制止發(fā)包人無正當理由拖欠工程款的不法行為，愛護承包人的合法權益發(fā)揮了專門大作用。為了更好地約束雙方當事人，使建設部的這條規(guī)定更具有可操作性，解釋第條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持，體現(xiàn)了充分尊重合同當事人約定的原則。 九、拖欠工程價款，應當支付利息 問：拖欠工程價款就應當支付利息，司法解釋為何專門對此問題作出規(guī)定？ 答：從法理上講，利息屬于法定孳息，應當自工程欠款發(fā)生時起算，但由于建設工程是按形象進度付款的，許多案件難以確定工程欠款發(fā)生

46、之日，因此，各級法院對拖欠工程款的利息應當從何時計付，認識不一，掌握的標準也不統(tǒng)一。有的從一審法庭辯論終結前起算，有的從一審舉證期限屆滿前起算，還有的從終審判決確定工程價款給付之日起算。為了統(tǒng)一拖欠工程價款的利息計付時刻，維護合同雙方的合法權益，解釋第條規(guī)定，利息從應付工程價款之日計付。當事人應付款時刻沒有約定或者約定不明的，下列時刻視為應付款時刻：（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。這是依照建設工程施工合同的不同履行情況，把工程欠款利息的起算時刻分為三種情況。建設工程是一種專門的

47、商品，建設工程的交付也是一種交易行為，一方交付商品，對方就應當付款，該款就產(chǎn)生利息；建設工程因結算不下來而未交付的，為了促使發(fā)包人積極履行給付工程價款的要緊義務，把承包人提交結算報告的時刻作為工程價款利息的起算時刻具有一定的合理性。當事人因結算糾紛起訴到法院，承包人起訴之日確實是以法律手段向發(fā)包人要求履行付款義務之時，人民法院對其合法權益應予以愛護。 十、“黑白合同”應以備案的中標合同為準 問：在建設工程招投標中，有的當事人為了獵取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標合同的工程價款等要緊內(nèi)容不一致的合同，假如出現(xiàn)“黑白合同”，應當按照哪一份合同結算？ 答：

48、在招投標的工程價款結算糾紛案件中，一方當事人主張按照“黑合同”結算，對方當事人則主張按照“白合同”結算的，解釋第條明確規(guī)定：應當以“白合同”即備案的中標合同作為結算工程價款的依據(jù)。什么緣故不能以“黑合同”作為結算依據(jù)呢？這是因為法律、行政法規(guī)規(guī)定中標合同的變更必須通過法定程序，“黑合同”盡管可能是當事人真實意思表示，但由于合同形式不合法，不產(chǎn)生變更“白合同”的法律效力。當事人簽訂中標合同后，假如出現(xiàn)了變更合同的法定事由，雙方協(xié)商一致后能夠變更合同；然而合同變更的內(nèi)容，應當及時到有關部門備案，假如未到有關部門備案，就不能成為結算的依據(jù)。如此，就能從全然上制止不法行為的發(fā)生，有利于維護建筑市場公平

49、競爭秩序，也有利于招標投標法的貫徹實施。 十一、加強了對農(nóng)民工合法權益的愛護 問：解釋第條第款規(guī)定是否存在突破合同相對性的問題？作出如此的規(guī)定是否會損害發(fā)包人利益？ 答：解釋第條規(guī)定是為愛護農(nóng)民工的合法權益作出的規(guī)定。因為建筑業(yè)汲取了大量的農(nóng)民工就業(yè)，但由于建設工程的非法轉包和違法分包，造成許多農(nóng)民工辛苦一年往往還拿不到工資。為了有利地愛護農(nóng)民工合法權益，解釋第條規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院能夠追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。從該條的規(guī)定看： 一是實際施工人能夠發(fā)包人為被告起訴。從建筑市場的情況看，承包人與發(fā)包人訂

50、立建設工程施工合同后，往往又將建設工程轉包或者違法分包給第三人，第三人確實是實際施工人。按照合同的相對性來講，實際施工人應當向與其有合同關系的承包人主張權利，而不應當向發(fā)包人主張權利。然而從實際情況看，有的承包人將工程轉包收取一定的治理費用后，沒有進行工程結算或者對工程結算不主張權利，由于實際施工人與發(fā)包人沒有合同關系，如此導致實際施工人沒有方法取得工程款，而實際施工人不能得到工程款則直接阻礙到農(nóng)民工工資的發(fā)放。因此，假如不同意實際施工人向發(fā)包人主張權利，不利于對農(nóng)民工利益的愛護。 二是承包人將建設工程非法轉包、違法分包后，建設工程施工合同的義務差不多上由實際施工人履行的。實際施工人與發(fā)包人差

51、不多全面實際履行了發(fā)包人與承包人之間的合同并形成了事實上的權利義務關系。在這種情況下，假如不同意實際施工人向發(fā)包人主張權利，不利于對實際施工人利益的愛護?；诖朔N考慮，解釋第條規(guī)定實際施工人能夠向發(fā)包人主張權利，但發(fā)包人僅在欠付工程款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，假如發(fā)包人差不多將工程價款全部支付給承包人的，發(fā)包人就不應當再承擔支付工程價款的責任。因此，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，并可不能損害發(fā)包人的權益。 三是為了方便案件審理，解釋第條還規(guī)定，人民法院能夠追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，考慮到案件的審理涉及到兩個合同法律關系，假如轉包人或者違法分包人不參加到訴訟的

52、過程中來，許多案件的事實沒有方法查清，因此人民法院能夠依照案件的實際情況追加轉包人或者違法分包人為共同被告或者案件的第三人；實際施工人能夠發(fā)包人、承包人為共同被告主張權利。如此規(guī)定，既能夠方便查清案件的事實，分清當事人的責任，也便于實際施工人實現(xiàn)自己的權利。朱樹英：關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋疑難問題解析 問題一：依照司法解釋第4條的規(guī)定，我們是否能夠如此理解：施工合同被認定無效后，人民法院能夠憑職權收繳當事人差不多取得的非法所得，而假如是仲裁案件，仲裁委員會則無權收繳。 答：我個人認為仲裁處理該類案件是同樣應當把司法解釋第四條規(guī)定作為法律依據(jù)的。因為合同法民法通則都有對

53、無效合同當事人非法所得進行收繳的相關規(guī)定，假如收繳這部分非法所得在法院處理時可行，在仲裁時不處理，在理論上是講不通的，在實踐中也是行不通的。 那個問題與法院和仲裁在處理優(yōu)先受償權時碰到的問題有些相似。當時，在最高院頒布有關工程價款優(yōu)先受償權的司法解釋后，也有人提過相同的問題，即該司法解釋規(guī)定行使優(yōu)先受償權的拍賣工程應由法院處理，那么仲裁案件時能否判優(yōu)先受償權？當時有人就講仲裁不能裁，因為合同法第286條規(guī)定是“人民法院依法拍賣”。而實際上，仲裁庭依舊能夠裁決的,只是裁決完了要由法院去執(zhí)行，而且仲裁對收繳非法所得做出裁決后由法院去執(zhí)行，和仲裁裁決本來就由人民法院執(zhí)行也是不相沖突的。 問題二：施工

54、合同簽訂后，雙方以補充協(xié)議的方式對中標的合同價款進行調(diào)整，假如當時雙方都認為補充協(xié)議確未違反雙方的真實意思表示，而過后承包人又以補充協(xié)議違反招投標法為由，要求認定補充協(xié)議無效，這時如何確定合同價款？ 答：這本身確實是黑白合同的認定問題。司法解釋規(guī)定，中標合同備案后，當事人不得就合同中實質性內(nèi)容另行約定，應以中標合同為準。因此，這并不是講合同簽訂后就不能變更了，按合同法的規(guī)定，合同簽訂后因此能夠變更，只是補充協(xié)議對實質性內(nèi)容進行變更后也需要再次備案，只有進行了重新備案后才能作為依據(jù)。那個問題就像是夫妻結婚后能夠離婚能夠再結婚一樣，這是你的自由，只是每次都要去履行登記手續(xù)，未履行那個手續(xù)確實是非法

55、的。因此，黑白合同和是否是真實意思表示不能相提并論。在實踐中，有的黑合同并非當事人的真實意思表示，是承包人出自無奈或者為了中標或承包工程而不得已而為的。我認為司法解釋第21條規(guī)定的本意是限制當事人以真實意思為由規(guī)避法律和政府的相關規(guī)定，這是法律對當事人的不正確的“真實意思”的干予。因此，履約過程中如要簽訂與中標合同實質性內(nèi)容發(fā)生變更的補充協(xié)議的關鍵是要有法定的變更事由并同樣辦理備案手續(xù)。 問題三：建設工程示范合同中關于確定變更價款的31.2款中約定：承包人在雙方確定變更事項后的14天內(nèi)，不向工程師提出變更工程價款報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更。據(jù)此提出以下問題：承包人在14天內(nèi)沒有提

56、交變更價款的專項報告,但有雙方簽字確認的變更事項記錄，月進度款的報告中也包括了該月發(fā)生的變更工程價款金額，這是否可視為承包方未違反上述合同的約定？ 答：這涉及到變更的簽證確認及具體操作問題。有的變更簽證只是確定一個事實，上面寫著“情況屬實”甚至“收到”，這和確定合同變更的具體金額價款是不同的概念。因此，我認為關鍵是看變更的簽證手續(xù)應該如何規(guī)范操作。假如對簽證具體價款變更差不多作了明確約定的，那就作為合同結算依據(jù)加到里面去確實是了；假如簽證只是確定了具體事實而未確定變更價款的，那么就以圖紙為依據(jù)來確定變更價款，按照司法解釋第16條和第19條來操作，也即當事人對變更的價款不能協(xié)商一致，能夠提交鑒定

57、單位確定。那個地點要注意的是，有些合同約定要在7天內(nèi)提出變更的價款，但還要看雙方是否對7天期限作了明確約定。假如沒有，則能夠看合同是否有默示條款。假如沒有合同約定也沒有默示條款，那么7天期限就不應限制當事人，即便過了7天期限，仍可接著提出變更價款請求，其適用的是時效依據(jù)，即不超過二年。 問題四：依據(jù)解釋第20條規(guī)定的內(nèi)容，假如當事人僅僅約定了竣工結算的期限，而沒有約定承包商提交決算報告后，發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結算文件的，如何處理？另：“不予答復”如何理解？ 答：司法解釋第20條的立法用意是有效制約逾期不結算工程價款，鼓舞雙方對結算期限的法律后果作明確約定，以體現(xiàn)“過期視為認

58、可”如此一種原則,這對制約某些發(fā)包人以拖延決算為手段達到拖延支付工程款的目的是有重要意義的。但假如合同僅僅約定了期限而沒有約定逾期后的法律后果過期視作認可，實際上等于沒有充分利用“司法解釋”這一精神，自然視為沒有約定。關于不予答復 的理解，我認為是發(fā)包人對承包人申報的結算價款的同意與否是否作了答復。而且，假如發(fā)包人不同意結算，要注意其限制條件是“沒有正當理由”。假如發(fā)包人有正當?shù)睦碛蓻]有同意承包人的結算，則不能因此視為“不予答復”。問題五：簽訂合同時無設計圖紙,是邊設計邊施工的合同，但合同又約定了一口價，那么結算工程款發(fā)生爭議時，是依據(jù)解釋第22條，不予對工程造價進行鑒定，依舊依據(jù)解釋第16條

59、2款，參照定額重新審價？ 答：這種既沒有設計圖紙，也沒有計價的設計依據(jù)，卻又以固定價格承發(fā)包工程的情況是全然違反建設程序中的差不多規(guī)則的。我認為，假如實際情況確實是如此，則應適用按實結算的原則，即按司法解釋第16條的規(guī)定處理。只要干活了，就要計價。邊施工邊設計的工程，施工中的圖紙確實是你的計價圖紙，假如沒有設計圖紙就按照承包人實際施工量來計算對價。這種所謂的一口價是沒有標的的，假如在確定“一口價”的時候沒有任何圖紙，那就沒有包干依據(jù)，應當全部打開，予以鑒定，對實際發(fā)生的工程量計價，叫做約而不定，包而不實 ，因為包干的標的確實是設計圖紙。假如確定“一口價”的計價方式時沒有圖紙，那么就只能按照施工

60、過程中提供的圖紙來按實計算。問題六：合同沒有約定計息，但有滯納金計付標準，能夠嗎？司法解釋第17條規(guī)定：當事人對工程欠款利息計付標準有約定的，按約定處理。假如當事人在合同中沒有約定利息計付標準，而約定了滯納金計付標準，關于這種情況如何適用?標準是否有限制? 答：那個地點有專門多個概念，利息、滯納金、違約金、賠償金、雙倍利息等等，這和合同法有關違約責任的規(guī)定是相符的。違約責任的承擔方式差不多有兩種，一種是補償性的，一種是懲處性的。當事人能夠依照合同的具體情況自由約定剛才講的這幾種違約責任的承擔方式。問題是所涉及的利息和滯納金標準，假如當事人對這兩種違約金有具體約定都要從約定。此外還有個法律問題，