絞盤公司知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃方案

1、泓域/絞盤公司知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃方案絞盤公司知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃方案xx投資管理公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc112427875 一、 知識產(chǎn)權(quán)的觀念革新 PAGEREF _Toc112427875 h 3 HYPERLINK l _Toc112427876 二、 知識產(chǎn)權(quán)管理的觀察視角 PAGEREF _Toc112427876 h 7 HYPERLINK l _Toc112427877 三、 知識產(chǎn)權(quán)保護管理 PAGEREF _Toc112427877 h 10 HYPERLINK l _Toc112427878 四、 知識產(chǎn)權(quán)維持管理 PAGEREF _To

2、c112427878 h 35 HYPERLINK l _Toc112427879 五、 知識傳播方式的發(fā)展和當前知識傳播的主要機制及相應的方式 PAGEREF _Toc112427879 h 55 HYPERLINK l _Toc112427880 六、 知識分配概述 PAGEREF _Toc112427880 h 62 HYPERLINK l _Toc112427881 七、 知識產(chǎn)品交換的形式 PAGEREF _Toc112427881 h 64 HYPERLINK l _Toc112427882 八、 知識交換概述 PAGEREF _Toc112427882 h 65 HYPERLIN

3、K l _Toc112427883 九、 知識產(chǎn)權(quán)法律淵源 PAGEREF _Toc112427883 h 66 HYPERLINK l _Toc112427884 十、 我國知識產(chǎn)權(quán)法律制度的發(fā)展歷程 PAGEREF _Toc112427884 h 69 HYPERLINK l _Toc112427885 十一、 項目概況 PAGEREF _Toc112427885 h 70 HYPERLINK l _Toc112427886 十二、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc112427886 h 73 HYPERLINK l _Toc112427887 十三、 面臨的機遇與挑戰(zhàn) PAGERE

4、F _Toc112427887 h 74 HYPERLINK l _Toc112427888 十四、 必要性分析 PAGEREF _Toc112427888 h 76 HYPERLINK l _Toc112427889 十五、 人力資源分析 PAGEREF _Toc112427889 h 76 HYPERLINK l _Toc112427890 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc112427890 h 77 HYPERLINK l _Toc112427891 十六、 法人治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc112427891 h 78 HYPERLINK l _Toc112427892 十

5、七、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc112427892 h 91 HYPERLINK l _Toc112427893 十八、 項目風險分析 PAGEREF _Toc112427893 h 101 HYPERLINK l _Toc112427894 十九、 項目風險對策 PAGEREF _Toc112427894 h 104知識產(chǎn)權(quán)的觀念革新農(nóng)業(yè)經(jīng)濟時代一去不返，工業(yè)經(jīng)濟時代漸行漸遠，知識經(jīng)濟時代方興未艾。在知識經(jīng)濟時代，企業(yè)財產(chǎn)價值的重心逐漸由有形的物質(zhì)資產(chǎn)，轉(zhuǎn)向無形的知識產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)日益顯示出不可替代的重要性和蓬勃發(fā)展的生命力，開始登上舉足輕重的位置，而且被提升到國家戰(zhàn)略的高度

6、，與科教興國戰(zhàn)略并駕齊驅(qū)，為科技創(chuàng)新活動保駕護航。經(jīng)過30多年的積累，我國專利申請總量與商標注冊總量均已走在世界前列，躋身于專利大國與商標大國之林，正朝著專利強國和品牌強國的方向努力。在這個努力奮進的過程中，如果單純追求數(shù)量增長，一味關(guān)心權(quán)利保護，將難以達成專利強國和品牌強國的夢想，難以適應建立創(chuàng)新型國家的戰(zhàn)略需要。我國企業(yè)需要跨越知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展模式，培育知識產(chǎn)權(quán)的戰(zhàn)略思維，從知識產(chǎn)權(quán)保護的傳統(tǒng)觀念轉(zhuǎn)向知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營的現(xiàn)代理念，從知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)防御階段提升到知識產(chǎn)權(quán)的戰(zhàn)略規(guī)劃層次，尤其要以知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營利用為重心，把知識產(chǎn)權(quán)從法律資產(chǎn)的桎梏中解放出來釋放出商業(yè)資產(chǎn)的活力，進而發(fā)展到策略資產(chǎn)的境界，

7、使之成為企業(yè)發(fā)展壯大的護身符和核動力，成為企業(yè)創(chuàng)造利潤的發(fā)動機和加速器。（一）從權(quán)利保護到經(jīng)營管理多年來，受制于發(fā)達國家的貿(mào)易報復和外交壓力，以及跨國公司的侵權(quán)指控和訴訟威脅，無論是作為宣傳喉舌的媒體，還是作為創(chuàng)新主體的企業(yè)，對待知識產(chǎn)權(quán)多半陷入“保護”的狹隘觀念。然而，從保護的角度觀察知識產(chǎn)權(quán)，是非常消極、被動的觀念和舉措，忽視了知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟意義，更弱化了知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營管理。大力倡導知識產(chǎn)權(quán)保護的觀念無助于培育知識產(chǎn)權(quán)的運用能力，必須將傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)“保護”觀念改造為知識產(chǎn)權(quán)“經(jīng)營”觀念，將知識產(chǎn)權(quán)與技術(shù)研發(fā)方向、企業(yè)經(jīng)營活動、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級等相結(jié)合，開啟知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造價值的新局面。IBM一向

8、被視為經(jīng)營知識產(chǎn)權(quán)的成功典范。在1993年，IBM的專利授權(quán)收入只有2億美金，經(jīng)過新任CEO全力調(diào)整公司策略后，專利授權(quán)收入大幅增長，如今每年從專利和其他知識產(chǎn)權(quán)獲得的收入超過10億美元，是首批將知識產(chǎn)權(quán)視為獨立收入來源的公司之一。目前，通過專利授權(quán)、商標許可等知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營模式而直接獲得收益，已經(jīng)成為企業(yè)在知識經(jīng)濟時代的新的營利方向。事實上，許多成功的企業(yè)，尤其是跨國公司，早已意識到，知識產(chǎn)權(quán)并不只是一種單純的法律權(quán)利，而更是一種可以廣泛運用的競爭工具和商業(yè)策略，可以成為增強企業(yè)技術(shù)能力、競爭能力和獲利能力的法律籌碼。因此，圍繞知識產(chǎn)權(quán)的體制建設、信息處理、經(jīng)營策略、風險管理和戰(zhàn)略規(guī)劃，已是成

9、熟企業(yè)經(jīng)營管理的重要內(nèi)容。（二）從防御侵權(quán)到戰(zhàn)略規(guī)劃大多數(shù)企業(yè)開展知識產(chǎn)權(quán)管理的首要考慮，就是建立自己的侵權(quán)防御體系，即避免自己的技術(shù)或品牌流失，并防止侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。我國企業(yè)專利申請數(shù)量雖然節(jié)節(jié)攀高，但多數(shù)企業(yè)還處于累積專利數(shù)量，規(guī)避侵權(quán)風險的防御階段。不過，當企業(yè)度過防御階段的被動之后，需要對內(nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)，從財務和技術(shù)層面逐項審查稽核，借此了解、評估現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)是否切合產(chǎn)品市場需求，有價值的知識產(chǎn)權(quán)是否妥善運用，策略性的專利技術(shù)是否已經(jīng)占有等現(xiàn)在以及未來收關(guān)企業(yè)競爭力優(yōu)劣的核心議題，進而做出知識產(chǎn)權(quán)存留或淘汰的決定。美國Dow化學公司就成功地將知識產(chǎn)權(quán)管理與企業(yè)商業(yè)運作結(jié)合起來，根據(jù)

10、不同專利對于公司價值創(chuàng)造的貢獻差異，采取了區(qū)別對待的經(jīng)營策略與管理措施。在1994年，Dow公司立即從有效地知識產(chǎn)權(quán)管理中獲得了金錢的回報，不僅節(jié)省了4800萬美元的維護費用，還帶動許可使用費從2500萬美元開始以60%的速度增長。從知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展模式來看，我國企業(yè)的眼光不能拘束于侵權(quán)防御的低層次發(fā)展階段，而應該逐漸過渡到更高一級的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展階段，以提升知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)量、獲得知識產(chǎn)權(quán)利潤、規(guī)劃知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略為目標，讓知識產(chǎn)權(quán)開啟企業(yè)的財源渠道，協(xié)助企業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展，從而避免盲目追求數(shù)量提升，卻忽視質(zhì)量控制，忘記目標所向的情況發(fā)生。只有如此，企業(yè)才能認識到自主創(chuàng)新獲取知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟價值，才能領(lǐng)會到自主

11、創(chuàng)新獲得知識產(chǎn)權(quán)的戰(zhàn)略意義，從而激發(fā)自主創(chuàng)新的潛力與活力，增強知識產(chǎn)權(quán)的意識和認識。（三）從法律資產(chǎn)到策略資產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)原初的意義乃是通過法律保護權(quán)利人支配知識資產(chǎn)，進而排斥他人利用的權(quán)利。所以，知識產(chǎn)權(quán)本質(zhì)上是一種法律資產(chǎn)，是法律框架中的財產(chǎn)權(quán)利，一方面可防止他人侵奪自己的知識資產(chǎn)，方面可防止自己侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。但法律防御層面的知識資產(chǎn)是消極的、靜止的，它本身并不是目的。只有當知識產(chǎn)權(quán)能夠為企業(yè)創(chuàng)造利潤的時候，知識產(chǎn)權(quán)才是有用的資源。當此之時，知識產(chǎn)權(quán)從法律資產(chǎn)的桎梏中，釋放出商業(yè)資產(chǎn)的活力，不再固守防御企業(yè)侵權(quán)風險的使命，轉(zhuǎn)而培植企業(yè)獲取利潤的根基。商業(yè)資產(chǎn)的定位固然提升了知識產(chǎn)權(quán)的地位

12、，但更具戰(zhàn)略意義的行動是將知識產(chǎn)權(quán)繼續(xù)升格為策略資產(chǎn)，通過結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)的布局規(guī)劃與企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略安排，發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)的核武器威懾作用和核潛艇戰(zhàn)略價值。當此之時，知識產(chǎn)權(quán)往往被當作討價還價的談判籌碼、反擊對手的秘密武器、廣告宣傳的快捷途徑、融通資金的有效通道、壟斷市場的法律盾牌，甚至是驅(qū)逐競爭對手的商業(yè)工具。一些大公司正是將知識產(chǎn)權(quán)作為策略資產(chǎn)，讓自己成為業(yè)界的巨臂。它們不僅只靠專利、版權(quán)、商標等知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展來獲得眼前利益，鞏固既有市場；而且更能利用知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢來領(lǐng)導明日的技術(shù)發(fā)展，創(chuàng)造未來的市場空間。比如微軟公司的Windows操作系統(tǒng)在軟件市場具有無與倫比的影響力，透過知識產(chǎn)權(quán)的保駕護航Wi

13、ndows不斷升級換代，推陳出新，不但引領(lǐng)了產(chǎn)品發(fā)展方向，掌控了用戶使用需求，而且逐漸甩開競爭對手，壟斷了今天的市場，培育了明天的用戶。知識產(chǎn)權(quán)管理的觀察視角知識產(chǎn)權(quán)管理可以宏大敘事，從國家戰(zhàn)略的角度縱橫開來，從行政管理的角度拓展開來，但本書所稱的知識產(chǎn)權(quán)管理，是面向企業(yè)管理的法律實踐，是一種指導發(fā)展思路、關(guān)注操作細節(jié)、重視實證研究、擅于案例解讀的中微觀研究，期待圍繞知識產(chǎn)權(quán)的體制建設、信息分析、經(jīng)營策略、風險管理和戰(zhàn)略規(guī)劃，探討如何通過知識產(chǎn)權(quán)增強企業(yè)技術(shù)能力，防御企業(yè)侵權(quán)風險，堅固企業(yè)的利潤根基，增強企業(yè)的競爭能力，從而通過加強知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營管理，促進知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)化實施，使知識產(chǎn)權(quán)真正成為

14、“澆在智慧火花上的利益之油”，源源不斷地激發(fā)自主創(chuàng)新、原始創(chuàng)新的潛力、動力和活力。面向企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理，可以從多重視角或多個層次切入進去。當然，不同的視角或?qū)哟?，可能在某些方面存在交叉或重合，但由于視角或重點的不同，反而可以讓大家更加全面深入地了解知識產(chǎn)權(quán)管理的內(nèi)涵。（一）組織面主要從組織建設的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，企業(yè)內(nèi)部知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)的定位、組織體系的架構(gòu)、管理機構(gòu)的職能以及管理人員的專業(yè)背景與知識結(jié)構(gòu)等。（二）制度面主要從制度建設的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理具體制度的設計，知識產(chǎn)權(quán)制度體系的建設，以及相配套的一些操作規(guī)則和程序等。（三）員工面主

15、要從員工管理的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，企業(yè)與員工之間保密協(xié)議的設計，企業(yè)與員工之間知識產(chǎn)權(quán)歸屬的處理對員工發(fā)明創(chuàng)新的激勵機制，面向員工的知識產(chǎn)權(quán)培訓等。（四）信息面主要從信息管理的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，專利信息的檢索利用，專利地圖的制作分析，商業(yè)秘密的檔案管理，知識產(chǎn)權(quán)的信息安全等。（五）流程面主要從流程管理的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，從研發(fā)設計、權(quán)利獲取，到經(jīng)營利用、侵權(quán)防御等流程，研究專利管理；從商標設計、商標注冊，到商標使用、商標續(xù)展等流程，研究注冊商標的管理等。（六）策略面主要從策略運用的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，專利回避設計的策略，專利布

16、局的策略，商標注冊申請的策略，知識產(chǎn)權(quán)許可的策略、知識產(chǎn)權(quán)訴訟的策略等。（七）風險面主要從風險控制的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，如何防止研發(fā)創(chuàng)新的知識產(chǎn)權(quán)風險，如何規(guī)避商標名稱通用化風險，如何處理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)危機，如何控制商業(yè)秘密的泄露風險等。（八）經(jīng)營面主要從經(jīng)營利用的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，如何從事知識產(chǎn)權(quán)的許可，如何通過知識產(chǎn)權(quán)融通資金，如何在企業(yè)并購中開展專利的盡職調(diào)查等。（九）行業(yè)面主要從行業(yè)合作的角度，研究企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理。比如，如何建立同業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略聯(lián)盟，如何處理行業(yè)性的知識產(chǎn)權(quán)爭議或危機等。知識產(chǎn)權(quán)保護管理（一）知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)監(jiān)控及時發(fā)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，

17、并及時有效的打擊，是企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)得以可持續(xù)發(fā)展的保障。那么，如何發(fā)現(xiàn)他人的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為呢？各個企業(yè)當然有不同的做法，這里只能提供一些基本的思路供參考。1、建立監(jiān)視侵權(quán)的隊伍一些具有規(guī)模的企業(yè)都建立有專門負責打擊侵權(quán)的體制，甚至有專業(yè)的打假隊伍。有的企業(yè)專門安排了負責打假的人員，有的企業(yè)則訓練營銷人員參與打假，有的企業(yè)甚至聘請專門的中介機構(gòu)，如商業(yè)調(diào)查公司或者律師事務所，提供專業(yè)的調(diào)查侵權(quán)的服務。對于肩負打假重任的人員，無論是外聘的還是內(nèi)部的，都應當對其進行適當?shù)拇蚣倥嘤枺热缌私庵R產(chǎn)權(quán)的基本知識，如何初步判斷侵權(quán)行為，如何固定侵權(quán)的證據(jù)。如果連知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)知識都不了解的人，很難想象他會出

18、色地完成任務。也許他會持續(xù)不斷地匯報上來一堆并不需要的信息，或者做出了打草驚蛇的舉動，妨礙了公司策略性的打假計劃。2、掌握發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的渠道發(fā)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的渠道有很多，企業(yè)可以透過各種渠道監(jiān)視和收集侵權(quán)線索，比如通過展覽會、產(chǎn)品廣告、客戶調(diào)查、消費者投訴、知識產(chǎn)權(quán)引證分析、知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)公告監(jiān)控、競爭對手監(jiān)視、侵權(quán)舉報獎勵等。多數(shù)情況下，企業(yè)主要是借助自己的營銷網(wǎng)絡來發(fā)現(xiàn)、識別知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。有的發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的渠道是比較主動的監(jiān)視行為，有的則是比較被動的發(fā)現(xiàn)過程。從保護知識產(chǎn)權(quán)的角度，企業(yè)不能只是消極地發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，等到市場上假貨已經(jīng)泛濫成災時，才驚醒過來，如果那時市場已經(jīng)被假貨搞得烏煙瘴氣，喪失了基本

19、的商品信譽，消費者可能會拒絕購買這個品牌的商品，不管它是真貨還是假貨。此時此刻，你打擊侵權(quán)的最佳時機可能已經(jīng)錯過了，因此，主動出擊，把侵權(quán)活動扼殺在搖籃中，當然是最好的選擇。3、選擇制止侵權(quán)的途徑發(fā)現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，如何去制止它？法律為權(quán)利人提供了許多的選擇和路線。不過，每一種選擇都有其利弊得失，也各有其技巧策略，企業(yè)需要謹慎地做出決定。以下是常見的制止侵權(quán)的途徑。（1）自行制止侵權(quán)行為作為一種可能的路線選擇，自行制止知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)只是一種私力救濟的方式。發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的企業(yè)可以讓律師或法務人員發(fā)函警告侵權(quán)人，希望對方立即停止生產(chǎn)、銷售，并回收市場上的侵權(quán)產(chǎn)品，并威脅如果不停止侵權(quán)，權(quán)利人將采取相

20、應的法律行動。如果為了避免陷入不必要的訴訟大戰(zhàn)中，或者為了消除不知情的非惡意侵權(quán)（如經(jīng)銷商的善意銷售行為），企業(yè)采取向侵權(quán)人寄發(fā)簡單的警告函的方式，可以將無心的善意侵權(quán)快速平息下去，以提高維權(quán)效率、減少維權(quán)成本，縮小侵權(quán)所帶來的損失和負面影響。但要注意的是，寄發(fā)警告函之前必須切實做好訴訟前的調(diào)查取證工作，否則被告收到侵權(quán)警告后，可能立即有所防御，導致不易取證，甚至轉(zhuǎn)移證據(jù)。侵權(quán)警告函的寫法可以根據(jù)不同情況而采取靈活的處理，口氣可以強硬，也可以緩和。以專利警告函為例，一般應寫明以下內(nèi)容專利權(quán)人的專利號，專利的主要權(quán)項內(nèi)容；對方產(chǎn)品或方法侵害了該專利權(quán)，希望對方中止或禁止某種侵權(quán)行為；希望對方在何

21、時就此作出答復；如果對方不作答復，專利權(quán)人可能采取的措施。（2）請求行政機關(guān)的查處依據(jù)專利法、商標法、著作權(quán)法等知識產(chǎn)權(quán)法，企業(yè)發(fā)現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為時，可以向相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)行政機關(guān)投訴，請求行政機關(guān)查處知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。比如，發(fā)現(xiàn)專利侵權(quán)行為，可以請求當?shù)貙＠鞴懿块T（地方知識產(chǎn)權(quán)局）查處侵權(quán)行為。（3）采取海關(guān)保護的措施很多侵犯知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品都會通過海關(guān)進出，如果侵權(quán)商品出口，則會影響權(quán)利人的海外市場；如果侵權(quán)商品進口，則會影響權(quán)利人的國內(nèi)市場。但很多企業(yè)往往忽視了采取海關(guān)保護知識產(chǎn)權(quán)的措施，失去了在海關(guān)控制侵權(quán)商品進出口的機會。知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的模式有兩種：一是依申請保護。指知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人

22、發(fā)現(xiàn)侵權(quán)嫌疑貨物即將進出口后向海關(guān)提出申請，海關(guān)根據(jù)權(quán)利人的申請扣留侵權(quán)嫌疑貨物。依申請保護模式又被稱為“被動保護”模式，因為在這一模式下，海關(guān)不會主動采取制止侵權(quán)嫌疑貨物進出口的措施。二是依職權(quán)保護。指海關(guān)在對進出口貨物的監(jiān)管過程中，若發(fā)現(xiàn)進出口貨物涉嫌侵犯已在海關(guān)總署備案的知識產(chǎn)權(quán)的，將主動采取扣留和調(diào)查處理措施。由于在依職權(quán)保護模式下，海關(guān)有權(quán)主動采取制止侵權(quán)貨物進出口的措施，因此這一模式又被稱作“主動保護”模式。應當注意的是，依職權(quán)保護模式僅適用于權(quán)利人事先將其知識產(chǎn)權(quán)向海關(guān)總署備案的情形。（4）啟動訴訟的司法程序訴訟是處理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)最為激烈的方式，也是對侵權(quán)人最有震懾力的手段。由知

23、識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)而引發(fā)的訴訟主要有兩種：一種是民事訴訟，由權(quán)利人提起；一種是刑事訴訟，由公安機關(guān)立案偵查，并由檢察機關(guān)提起公訴。（二）知識產(chǎn)權(quán)訴訟攻擊1、明確提起侵權(quán)訴訟的目標在發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟之前，企業(yè)應當明確自己提起訴訟的目的為何？比如，是為了增加市場份額，還是爭取許可使用費？并需要評估自己的這些目標能否通過知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟得以達成。下面我們簡單介紹一些常見的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟目的（1）獲得侵權(quán)賠償。有的企業(yè)發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，其基本目的是獲得可觀的侵權(quán)賠償。（2）驅(qū)逐不正當競爭。有的企業(yè)發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，并不在意能否拿到賠償，關(guān)鍵是要借機打擊競爭對手，消除無序的仿冒競爭。（3）爭奪市場

24、份額。有的企業(yè)發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，是為了將競爭對手擠出市場，獨占天下。（4）發(fā)放知識產(chǎn)權(quán)許可。有的企業(yè)進行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟或以訴訟相威脅，只是迫使對方屈服，接受知識產(chǎn)權(quán)許可。（5）消耗被告資源。知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟會給被告造成或大或小的干擾，并消耗其時間成本、經(jīng)濟資源。尤其是海外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，動輒上百萬美金的律師費，讓一些中小企業(yè)膽戰(zhàn)心驚，疲意不堪，在經(jīng)濟上難以招架。（6）損害被告形象。知識產(chǎn)權(quán)糾紛現(xiàn)已成為媒體報道的重點，被告可能因此深受其害，不僅有損長期樹立的商業(yè)形象，而且可能動搖客戶的信心。（7）借機廣告宣傳。發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的企業(yè)，有時經(jīng)過巧妙運作，能夠從媒體的報道中獲益良多，至少

25、借機作了廣告宣傳。（8）實現(xiàn)商業(yè)合作。有的企業(yè)利用知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控，逼迫被告與其開展合作，并接受其不公平的條件。（9）震懾侵權(quán)人。侵權(quán)訴訟是一個強烈的信號，可以給已有的或潛在的侵權(quán)人施加壓力，有效減少自己的維權(quán)成本。知識產(chǎn)權(quán)訴訟的商業(yè)目的非常復雜，除了上述一些商業(yè)目的外，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人還可能根據(jù)具體的個別化的商業(yè)考慮，發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟。作為原告，企業(yè)應當考慮金錢和時間的預算，應當對訴訟的成本與收益進行理性分析，不要盲目行動。企業(yè)必須自問：訴訟目標到底是什么？訴訟策略是否與其目標一致？采取這些訴訟手段必須支付哪些額外的成本？它可以產(chǎn)生什么樣的利益？2、確定侵權(quán)訴訟的被告從侵權(quán)人的角度，大致有

26、制造者、銷售者、使用者、進口者等類型，同時存在這些侵權(quán)人時，企業(yè)作為權(quán)利人應該向誰主張權(quán)利？是全線出擊還是各個擊破？如果權(quán)利人并不想拉長戰(zhàn)線，分散力量，可以針對這些侵權(quán)人，估算其侵權(quán)行為對權(quán)利人利益損害的程度，從而排出知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的優(yōu)先順序，伺機而動，逐個出擊。比如，在多個侵權(quán)人之間，選擇最有賠償能力的被告，或者最需要打擊的競爭對手，或者著名的跨國公司，作為自己優(yōu)先考慮的訴訟對象。不過，需要提醒的是，選擇大公司打官司固然比較容易獲得賠償，也容易聲名鵲起，但這些大公司在專利訴訟中的反擊能力，往往也非常強大，也有實力和財力來進行訴訟對抗。因此，有時候選擇一些弱小的被告，反而容易旗開得勝，并可確

27、立打擊知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的勝訴先例，以影響后續(xù)的侵權(quán)訴訟案件。3、收集侵權(quán)證據(jù)在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)活動時，收集固定證據(jù)的方式有很多。通常，在知識產(chǎn)權(quán)訴訟中，證據(jù)的收集主要有以下渠道：（1）自己努力收集證據(jù)訴訟中的絕大多數(shù)證據(jù)是由當事人（或其律師）自己收集的。比如購買侵權(quán)產(chǎn)品，并索取正式的發(fā)票。有些企業(yè)除了聘請律師協(xié)助處理侵權(quán)事宜外，還會聘請一些專業(yè)的調(diào)查公司去收集證據(jù)。（2）證據(jù)保全公證目前，通過公證機關(guān)對侵權(quán)行為采取證據(jù)保全措施，在訴訟中被運用得越來越普遍。因為公證證據(jù)的證明力和有效性高于未公證的證據(jù)，除非有相反證據(jù)，法院一般都會認定公證證據(jù)的有效性。（3）利用行政查處搜集證據(jù)通過行政機關(guān)的行政查處，可以獲

28、得權(quán)利人不便獲得的證據(jù)，比如一些合同、賬簿、侵權(quán)數(shù)量等材料。另外，行政機關(guān)做出的侵權(quán)處理決定，本身就是證明侵權(quán)行為的可靠證據(jù)。（4）申請海關(guān)調(diào)查取證權(quán)利人可請求海關(guān)實施知識產(chǎn)權(quán)保護。權(quán)利人如發(fā)現(xiàn)侵權(quán)嫌疑貨物即將進出口的，可以向貨物進出境地海關(guān)提出扣留侵權(quán)嫌疑貨物的申請，借助海關(guān)對被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物是否侵犯知識產(chǎn)權(quán)所進行的調(diào)查及認定來保留相關(guān)證據(jù)。（5）請求法院保全或調(diào)取證據(jù)根據(jù)我國民事訴訟法，如果企業(yè)向法院起訴后，認為證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，可以向法院申請保全證據(jù)。另外，當事人及其代理人因客觀原因不能自行取得的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應當調(diào)查收集。申請法院調(diào)取

29、的證據(jù)通常分為三類：第一，保全被控侵權(quán)產(chǎn)品；第二，調(diào)查被控侵權(quán)單位的財務賬冊，以便確定賠償額：第三，調(diào)取被控侵權(quán)人存在侵權(quán)的證據(jù)。我國專利法商標法著作權(quán)法關(guān)于訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋及關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋等法律和司法解釋，規(guī)定了在專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)侵權(quán)案件中，均可以申請訴前證據(jù)保全。4、確定訴訟的管轄法院按照法律的規(guī)定，權(quán)利人提起訴訟，既可以選擇被告住所地人民法院，也可以選擇侵權(quán)行為地人民法院，而侵權(quán)行為地又包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。不要以為在哪里打官司效果都一樣，選擇一

30、個有利的訴訟地點，也是訴訟成功的一個重要因素。一個有利的訴訟地點，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）地點便利的考慮。如果企業(yè)把遠在千里之外的被告拉到本地或自己方便的地方訴訟，不僅出庭方便，文書傳遞方便，而且可以節(jié)省很多外地訴訟的差旅費用支出。（2）法院因素的考慮。法院的傾向、審判水平、辦事效率及其法官的素質(zhì)對訴訟的發(fā)展和結(jié)果都很重要。有的律師會通過研究以往的案例，找出不同法院對待某類案件的態(tài)度，從而選擇有利于自己的法院進行訴訟。（3）地方保護的考慮。特別是被告在當?shù)厥羌{稅大戶時，在那里訴訟就更容易受到地方保護主義的阻力。選擇一個有利的訴訟的地點以及管轄法院，已經(jīng)成為權(quán)利人的一種訴訟策略。在實踐中，

31、由于被告住所地是固定不變的，因此選擇不同的侵權(quán)行為地，成為改變管轄地的一個很好的策略。很多企業(yè)在律師的幫助下，通過對侵權(quán)行為的調(diào)查和取證，都愿意選擇向非被告住所地的侵權(quán)行為地法院，特別是向原告所在地法院起訴，以減少案件受到的外界干擾。當然，訴訟地點的選擇并不隨心所欲，必須合乎法律的規(guī)定。以專利侵權(quán)訴訟為例，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定（法釋200121號），訴訟地點的選擇應當符合以下規(guī)則：從地域管轄的角度，針對專利侵權(quán)行為，應當?shù)角謾?quán)行為地或者被告住所地的人民法院起訴。從級別管轄的角度，專利侵權(quán)糾紛的第一審案件，應當?shù)礁魇?、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法

32、院和最高人民法院指定的中級人民法院起訴。5、確定訴訟的事由很多時候，原告多個知識產(chǎn)權(quán)受到侵犯，這時就需要考慮采用哪一個或哪一些知識產(chǎn)權(quán)來發(fā)起訴訟攻擊了。把所有被侵權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)都拿去訴訟，雖然可以保證更多的勝訴機會，但因為涉及知識產(chǎn)權(quán)較多，也會拖延整個訴訟的處理時間。如果企業(yè)不是為了獲得更多的賠償，而是為了盡快把侵權(quán)人趕出市場，就不必如此大動干戈，只需在能夠一舉消滅對方侵權(quán)產(chǎn)品的前提下，拿出最可靠的知識產(chǎn)權(quán)，在盡可能短的時間內(nèi)，攻擊對方最明確的侵權(quán)行為，即可達到事半功倍的效果。有時，在同一對象上存在多種知識產(chǎn)權(quán)保護，此時也需要考慮以何種知識產(chǎn)權(quán)提起訴訟最為合適。比如一件商標除了商標權(quán)外，還可以享

33、受到多種知識產(chǎn)權(quán)的保護。如果商標是一件獨創(chuàng)的作品，可以得到著作權(quán)的保護；商標是未注冊的知名商標，可以主張知名商標的特有名稱保護；商標使用引起不正當競爭的，還可以告對方不正當競爭。選擇或采取不同的訴訟理由，作為一種訴訟策略有時還可以打破案件的僵局。比如，在一個商標案件中，原告起訴被告的商標使用侵犯了自己的商標權(quán)，但是在訴訟中發(fā)現(xiàn)被告已經(jīng)先行進行了商標注冊，根據(jù)商標注冊的申請在先原則，此時原告明顯處于不利的狀態(tài)。然而仔細分析，被告注冊的這個商標是一個圖形商標，而這個圖形商標的版權(quán)恰恰是屬于原告的。如果原告主張被告侵犯版權(quán)，可能比起訴侵犯商標權(quán)，更具有威懾性和勝訴希望，并可能因此奪回自己的商標，此即

34、以侵犯版權(quán)之訴“圍魏救趙”，支援商標侵權(quán)之訴。6、把握訴訟的時機時機的選擇，在不同的案件中是不一樣的，但基本的原則是不可倉促行事。有的權(quán)利人往往一發(fā)現(xiàn)有侵權(quán)行為出現(xiàn)，便立即提起侵權(quán)訴訟，而在訴訟中又常常因為證據(jù)不足，或自己的知識產(chǎn)權(quán)存在瑕疵，或?qū)Ψ礁静磺謾?quán)，給自己造成被動，以至釀成更大損失。因此，起訴一定要慎重，要選擇好時機。在許多情況下，侵權(quán)產(chǎn)品的出現(xiàn)可能并不會影響到知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的經(jīng)濟效益，此時，權(quán)利人不必急于提起訴訟，而應當把訴訟前的準備工作盡量做充分。當然，要防止起訴時超過3年訴訟時效。如果權(quán)利人有勝訴的把握，又擔心侵權(quán)人會因提起訴訟而轉(zhuǎn)產(chǎn)、改行、毀滅證據(jù)、藏匿財產(chǎn)，可以在起訴前或起

35、訴時，向法院提出采取保全措施的申請，以有利于案件審結(jié)后判決的執(zhí)行。當然，在選擇訴訟時機的問題上，還有很多策略性的考慮。比如，出于更大收益的考慮，有的企業(yè)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)人后，并不急于起訴而是放水養(yǎng)魚，靜觀其成。等到這些侵權(quán)企業(yè)發(fā)展到較大規(guī)模后，才發(fā)起訴訟，收網(wǎng)捕魚，不僅給侵權(quán)企業(yè)以沉重打擊，而且也能獲得更多賠償。此外，有的企業(yè)等到被告企業(yè)準備上市之前，才發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，干擾其融資計劃；有的企業(yè)挑選在影響較大的展覽會開幕前，向被告企業(yè)發(fā)起知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，干擾被告的客戶與其下單簽約。凡此種種，不勝枚舉。（三）知識產(chǎn)權(quán)訴訟防御1、檢查程序上能否提出異議（1）能否提出主體資格異議在知識產(chǎn)權(quán)訴訟中，對侵

36、權(quán)行為有起訴權(quán)的僅限于特定的權(quán)利人。有權(quán)提起知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的主體包括兩類，一類是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，另一類是知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中的利害關(guān)系人。利害關(guān)系人的范圍，主要包括知識產(chǎn)權(quán)許可合同的被許可人、合法繼承人等。最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋（法釋200232號）第4條規(guī)定，此處的利害關(guān)系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊

37、人明確授權(quán)，可以提起訴訟。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟中，作為被告一方，如果發(fā)現(xiàn)原告的主體資格并不適格，應當提出主體資格異議，比如商標普通使用許可合同的被許可人未得到商標注冊人的明確授權(quán)，可以提出異議，從而在程序上消滅對方的起訴權(quán)。當然，被告也可以提出充分的證據(jù)，證明自己不是適格的被告，從而脫離訴訟的糾纏。（2）能否提出管轄權(quán)異議知識產(chǎn)權(quán)糾紛不是任何法院都可以受理。知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的級別管轄都比較嚴格，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。商標、著作權(quán)等民事糾紛第一審案件，一般由中級以上人民法院管轄，但各高級人民法院可以根據(jù)本轄區(qū)的實

38、際情況確定若干基層人民法院管轄。比如上海浦東新區(qū)、徐匯區(qū)、普陀區(qū)和楊浦區(qū)人民法院就有權(quán)受理除專利侵權(quán)以外的商標侵權(quán)、著作權(quán)侵權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)一審案件。被告應當審查原告起訴的法院是否滿足知識產(chǎn)權(quán)案件級別管轄的規(guī)定。此外，被告更要關(guān)注原告起訴的法院在地域管轄上是否有權(quán)受理此案。比如，根據(jù)關(guān)于審理商標案件有關(guān)管轄和法律適用范圍問題的解釋第6條的規(guī)定，因侵犯注冊商標專用權(quán)行為提起的民事訴訟，由商標侵權(quán)行為的實施地、侵權(quán)商品的儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。根據(jù)關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第4條的規(guī)定，因侵犯著作權(quán)行為提起的民事訴訟，由著作權(quán)侵權(quán)行為的實施地、侵權(quán)復制品

39、儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。被告要根據(jù)這些法律規(guī)定，審查受理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法院是不是適格的法院。比如，在商標侵權(quán)訴訟中，可以審查該法院所在地是不是商標侵權(quán)行為的實施地、商標侵權(quán)商品的儲藏地或者查封扣押地、商標侵權(quán)被告住所地的人民法院。如果受理原告起訴的人民法院不屬于有權(quán)管轄此案的法院，被告應當及時在答辯中提出管轄異議。提出管轄異議，一方面可以避免對方利用管轄法院，進行地方保護主義；另一方面改變管轄法院，有可能會減少自己的訴訟成本，并提高對方訴訟成本；此外，有些被告在訴訟過程中提出管轄異議，是為了拖延訴訟時間，以做好充分的應訴準備或者另有其他打算。（3）能否提出證據(jù)異議在某種程

40、度上講，打官司就是打證據(jù)。證據(jù)是指能夠證明民事案件真實情況的各種事實，也是法院認定有爭議的案件事實的根據(jù)。作為證據(jù)應當滿足“三性”的要求：合法性、相關(guān)性和真實性。合法性，指證據(jù)必須符合法律規(guī)定的條件，不為法律所禁止，才能夠作為訴訟證據(jù)。比如，證據(jù)的收集要合法，不能以非法的手段收集證據(jù)等；而相關(guān)性，是指證據(jù)對特定的案件事實有證明作用和價值；真實性則是指證據(jù)必須要符合案件的事實情況，不是偽造的。證據(jù)對于一場訴訟的成敗，起著十分關(guān)鍵的作用。如果能夠否定原告的證據(jù)，不但可能降低知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的程度，或者降低侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額，而且甚至可能贏得不侵權(quán)的勝利。被告在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟中，要仔細分析研究原告所提供的

41、證據(jù)，檢視其是否具有合法性、真實性和相關(guān)性，并積極開展于己有利的證據(jù)搜集工作，做到知己知彼，心中有數(shù)，以便進行有的放矢的質(zhì)證。此外，還可以審查原告的主張是否已過訴訟時效。如果超過訴訟時效的抗辯理由成立，對方的侵權(quán)指控將會被法院駁回，被告企業(yè)因此可以免除承擔侵權(quán)賠償?shù)呢熑巍?、尋找知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)抗辯的理由發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛后，被告的企業(yè)要善于綜合運用法律上的各種侵權(quán)抗辯事由。有的時候，一些侵權(quán)抗辯事由的運用，對于糾紛的解決具有四兩撥千斤的作用。侵權(quán)抗辯的事由很多，比如，商標侵權(quán)的抗辯事由包括商標已經(jīng)失效的抗辯（如注冊商標沒有續(xù)展、已被撤銷等）、不構(gòu)成商標侵權(quán)的抗辯（如主張商標不近似、商品不類似、

42、不會產(chǎn)生混淆等）、在先使用的抗辯、正當使用（合理使用）的抗辯等；著作權(quán)侵權(quán)的抗辯事由包括獨立創(chuàng)作、權(quán)利用盡、合理使用、法定許可等抗辯。下面著重介紹常見的專利侵權(quán)抗辯事由。專利權(quán)已經(jīng)失效的抗辯。如果原告的專利權(quán)已經(jīng)超過專利保護期而終止、已經(jīng)因未按規(guī)定繳納年費被終止、已經(jīng)被書面聲明放棄、已經(jīng)被專利復審委員會宣告無效的，那么原告的專利權(quán)已經(jīng)失效，不再具有法律效力。未落入保護范圍的抗辯。如果運用全面覆蓋原則比較原告專利（發(fā)明與實用新型）與被告涉嫌侵權(quán)物，發(fā)現(xiàn)涉嫌侵權(quán)物（產(chǎn)品或方法）缺少原告的專利權(quán)利要求中記載的技術(shù)特征，或者涉嫌侵權(quán)物的技術(shù)特征與原告專利的技術(shù)特征相比，有一項或者一項以上的技術(shù)特征存在

43、本質(zhì)區(qū)別（排除等同原則的適用）；或者通過對比分析，發(fā)現(xiàn)被告侵權(quán)產(chǎn)品的外觀與原告外觀設計專利（以表示在專利申請文件中的圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設計為準）不相同或也不近似那么根據(jù)專利法的規(guī)定，被告的產(chǎn)品未落入原告的專利保護范圍，可以據(jù)此主張不侵權(quán)。禁止反悔原則的抗辯。作為被告的企業(yè)，可以通過國家知識產(chǎn)權(quán)局了解專利權(quán)人原始的專利申請檔案，包括申請過程中審查員的審查意見通知書、專利申請人的陳述意見書、專利申請人對專利申請所作修改前的文本及修改的原因等，這樣才有可能判斷專利權(quán)人是否違背了禁止反悔原則?，F(xiàn)有技術(shù)或設計的抗辯。專利法第62條明確規(guī)定，在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者

44、設計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。所謂現(xiàn)有技術(shù)或設計是指專利申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)或設計。專利權(quán)用盡的抗辯。所謂專利權(quán)用盡，是指享有專利保護的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或其授權(quán)的人（合稱權(quán)利人）首次銷售或通過其他方式轉(zhuǎn)移給他人以后，權(quán)利人即無權(quán)干涉該產(chǎn)品的使用和流通。換言之，權(quán)利人已經(jīng)用盡了相關(guān)專利權(quán)，不能再度行使。專利法第63條第1款明確規(guī)定，“專利權(quán)人制造、進口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的”，不視為侵犯專利權(quán)。在先使用權(quán)的抗辯。我國專利法第63條第1款明確規(guī)定了在先使用權(quán)的存在：“在專利申請日

45、前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”，不視為侵犯專利權(quán)。對依據(jù)在先使用權(quán)產(chǎn)生的產(chǎn)品的銷售行為，也不視為侵犯專利權(quán)。臨時過境的抗辯。我國專利法第63條第1款明確規(guī)定，“臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關(guān)專利的”，不視為侵犯專利權(quán)?？蒲泻蛯嶒炇褂玫目罐q。我國專利法第63條第1款明確規(guī)定，“專為科學研究和實驗而使用有關(guān)專利的”，不視為侵犯專利權(quán)。由于此種情形并非為了生產(chǎn)經(jīng)營，不僅無損于專利權(quán)人的利益還可以借此促進

46、科學技術(shù)的發(fā)展和進步，因此專利法并不加以限制。藥品和醫(yī)療器械審批的抗辯。根據(jù)專利法第69條第5項明確規(guī)定，“為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的”，不視為侵犯專利權(quán)。該規(guī)定主要是為專利期滿后的藥品和醫(yī)療器械的仿制者提供專利侵權(quán)的豁免，使其可以在藥品和醫(yī)療器械的專利期滿前，通過制造、使用、進口該專利藥品或者專利醫(yī)療器械，提供行政審批所需要的信息，完成上市前的審批手續(xù)，使仿制的藥品和醫(yī)療器械可以在其專利期滿后迅速上市。無知侵權(quán)的抗辯。所謂無知侵權(quán)，是指當事人沒有合理的理由，知道其行為侵犯了他人的專利權(quán)。我國專利法第

47、63條第2款規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。”可見，在專利法上，無知侵權(quán)只是不承擔賠償責任，對于停止侵權(quán)等民事責任，仍然需要承擔。3、反擊對方的侵權(quán)指控當企業(yè)被別人告上法庭時，在傳統(tǒng)上都會給外界產(chǎn)生負面的聯(lián)想，因為一般人都對被告有著一種先入為主的負面印象。因此，很多企業(yè)總是不太愿意一直坐在被告的位置上，它們需要反攻，發(fā)起針對原告（或指控人）的挑戰(zhàn)，反擊對方的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控，其目的除了扭轉(zhuǎn)被動的局面外，有時是為了打壓對方咄咄逼人的氣勢，甚至迫使其坐到談判桌前，促成雙方的和解談

48、判。（1）請求無效知識產(chǎn)權(quán)在專利、商標等知識產(chǎn)權(quán)的授權(quán)程序中，由于審查人員的工作經(jīng)驗、認識水平不同，對有關(guān)法規(guī)理解、掌握不同，加之在文檔檢索上有時不可避免地會出現(xiàn)漏檢，同時，在專利授權(quán)、商標注冊的判斷基準上又存在著客觀上的不確定性，因此，一些不符合法律規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造、商業(yè)標志也能夠獲得專利權(quán)和商標權(quán)。特別是我國專利法對實用新型和外觀設計的專利申請實行形式審查制，因此，有大量的不符合專利法規(guī)定的實用新型和外觀設計專利申請也獲得了專利權(quán)。既然如此，在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟中，作為被告的企業(yè)，認為原告的知識產(chǎn)權(quán)不符合法律規(guī)定的授權(quán)條件，可以通過法定程序請求宣告專利權(quán)或注冊商標無效。（2）請求確認不侵犯知識

49、產(chǎn)權(quán)在最高人民法院頒布的民事案件案由規(guī)定（法發(fā)200811號）中，確認不侵犯專利權(quán)糾紛、確認不侵犯注冊商標專用權(quán)糾紛、確認不侵犯著作權(quán)糾紛已經(jīng)作為獨立的民事案由列入其中。在現(xiàn)實世界里，有些權(quán)利人四處散發(fā)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的警告函，威懾競爭對手及其客戶，但并不打算與之走上法庭，或者通過其他途徑，辯明知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的是非，協(xié)商解決爭議的辦法。如此一來，受到侵權(quán)警告但又無辜的企業(yè)卻背上了侵權(quán)的黑鍋，并且無處爭辯是非，陷入被動的境地，不僅商業(yè)信譽嚴重受損，而且大量客戶因擔心侵權(quán)問題紛紛流失。為了變被動為主動，受到侵權(quán)警告的企業(yè)提起訴訟，請求確認，不侵犯知識產(chǎn)權(quán)訴訟，便成為脫離侵權(quán)這個泥潭的重要法寶。通常，在滿

50、足下列條件的情形下，企業(yè)針對權(quán)利人提出確認不侵犯知識產(chǎn)權(quán)之訴，比較容易被法院所接受：企業(yè)已經(jīng)受到權(quán)利人實際的侵權(quán)威脅。比如，權(quán)利人已經(jīng)向企業(yè)發(fā)出了明確的侵權(quán)警告，已經(jīng)向企業(yè)的客戶或者合作伙伴等發(fā)出知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)警告，已經(jīng)針對企業(yè)的產(chǎn)品開展了侵權(quán)舉報或行政查處，等等。否則，如果企業(yè)沒有受到實際的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)威脅，則確認不侵犯知識產(chǎn)權(quán)之訴沒有成立的基礎。權(quán)利人在合理的期限內(nèi)，一直遲延向法院起訴。受到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)威脅的企業(yè)，因此而受到經(jīng)濟損失或信譽損害。（3）起訴原告侵犯知識產(chǎn)權(quán)對于擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的被告而言，如果發(fā)現(xiàn)指控自己侵犯知識產(chǎn)權(quán)的原告，其產(chǎn)品也有侵害自己專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的問題

51、時，可以迅速向原告提出知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控，通過知識產(chǎn)權(quán)反擊對方，達到互相制衡的目標。不過，盡管起訴原告侵犯自己的知識產(chǎn)權(quán)也具有相當強大的威懾力，對改善侵權(quán)的負面形象助益甚巨，但是，向原告發(fā)起知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟時，不能盲目和沖動，應當有根有據(jù)，否則，不僅達不到預定的目的，反倒浪費自己的時間和金錢。（4）提出不正當競爭之訴有的企業(yè)發(fā)動知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控乃至訴訟，可能是無中生有，或別有深意，根本目的不在于贏得訴訟，而在于打壓競爭對手，比如把已經(jīng)無效的專利拿來指控競爭對手，或者毫無根據(jù)地散播被告侵權(quán)成立的信息，借此打擊被告。此時，被告可以向原告提起不正當競爭之訴，以消除自己因被控侵權(quán)帶來的不良形象，挽回自己

52、的商業(yè)信譽。（5）起訴對方構(gòu)成壟斷行為我國反壟斷法第55條特別提到：“經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán)，排除、限制競爭的行為，適用本法。”事實上，反壘斷法的許多條款都可以適用于知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域。比如，反壘斷法第13條規(guī)定：“禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成下列壟斷協(xié)議：限制購買新技術(shù)、新設備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品”，該條可以禁止專利權(quán)人限制被許可人購買新技術(shù)、新設備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品，諸如此類，茲不詳述。因此，企業(yè)如果認為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人利用侵權(quán)指控或侵權(quán)訴訟強迫、威脅自己簽訂或接受不公平的協(xié)議、條件，或者從事其他限制競爭的活動，構(gòu)成壟斷行為的，可以援引反壟斷法等法律的規(guī)定，向?qū)Ψ教崞饓艛嘀V。（6）提出

53、不利于對方的其他訴訟或請求考慮到反擊對方知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控的主要目的，在于壓制對方的訴訟攻勢，或者提供交易的法律籌碼等，因此，凡是不利于對方的類似訴訟或請求，都可列入考慮范圍，并不限于前述五種情形，只要能夠有效地打擊和遏制對方咄咄逼人、毫不讓步的氣勢，扭轉(zhuǎn)自己比較被動的狀態(tài)，為改變自己的談判地位增添重要籌碼，即是成功的反擊。4、進行預防性的安排知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟是一個風險極高、前景難以預測的法律游戲。任何受到侵權(quán)指控的被告，在訴訟過程之中，甚至在訴訟來臨之前都必須認真地對待這些問題：如果侵權(quán)成立將會怎么辦？如何降低侵權(quán)訴訟帶來的負面影響？而解決這些問題的方式，除了繼續(xù)應對訴訟之外，還應當根據(jù)實際情

54、況，作出預防性的安排，下列是一些常見的措施：（1）暫停產(chǎn)品銷售如果被告經(jīng)過知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的評估，認為知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的風險較大，那么，可以考慮暫停侵權(quán)產(chǎn)品的銷售，尤其是被告還有顧客滿意的替代品，停止銷售受到指控的侵權(quán)產(chǎn)品，可以降低敗訴后可能的賠償數(shù)額。（2）取得客戶支持有的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在訴訟結(jié)果尚不明朗時，就給被告的客戶發(fā)出侵權(quán)警告或通知，要求或暗示其不要銷售或使用“侵權(quán)產(chǎn)品”。為避免卷入侵權(quán)訴訟，一些客戶有時寧愿放棄銷售或使用被控侵權(quán)的產(chǎn)品。被告如果無法做到停止銷售，對產(chǎn)品不侵權(quán)又充滿信心，則應當及時與客戶進行溝通，說明事實，尋求共識和支持，設法安撫客戶仍然購買現(xiàn)有產(chǎn)品，必要時可以簽署知識產(chǎn)權(quán)不

55、侵權(quán)的保證書，并為客戶提供補償?shù)谋ＷC，如果客戶被起訴侵權(quán)，被告愿意派出律師支持應訴，并承擔一切法律上的責任。（3）開展回避設計在專利訴訟中，如果原告想獨占市場，被告難以取得授權(quán)時，應當考慮開展專利的回避設計，開發(fā)替代產(chǎn)品。由于侵權(quán)訴訟的時間很長，少則一、二年，多則四、五年，對于一些技術(shù)并不復雜的產(chǎn)品，完全有時間在訴訟結(jié)束前，推出不侵權(quán)的新產(chǎn)品。通過回避設計，推陳出新，可以讓被告在受到停止侵權(quán)的裁決而無法生產(chǎn)被判侵權(quán)的主打產(chǎn)品后，不至于陷入癱瘓。（4）利用剩余市場作為一個策略性的考慮，可以將侵權(quán)產(chǎn)品制造、銷售、使用的地域，轉(zhuǎn)移至權(quán)利人未取得知識產(chǎn)權(quán)保護的國家或地區(qū)。由于知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，如果在

56、其他國家或地區(qū)，原告沒有取得專利、商標等知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)，則在這些地方使用其知識產(chǎn)權(quán)，不會構(gòu)成侵權(quán)。針對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟而采取的策略或措施，在訴訟實踐中千變?nèi)f化，又因時因地而各有不同，這里無法揭其全貌。比如爭取訴前或訴中的侵權(quán)和解、通過企業(yè)并購消滅侵權(quán)爭議等措施，都可以認為是因應知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的策略安排。知識產(chǎn)權(quán)維持管理（一）知識產(chǎn)權(quán)的維持管理1、專利權(quán)的維持發(fā)明專利權(quán)保護期自申請日起為20年，實用新型和外觀設計專利為10年。為維持專利權(quán)有效，應自授予專利權(quán)當年開始繳納年費，當年在辦理登記手續(xù)時繳納，以后在每年申請日前一個月內(nèi)預繳年費。專利權(quán)人未按時繳納年費或者數(shù)額不足的，自應當繳納年費期滿之日

57、起6個月內(nèi)補繳并繳滯納金；期滿未繳納的，專利權(quán)應自繳納年費期滿之日起終止。2、商標注冊的維持我國商標法規(guī)定，注冊商標有效期滿，需繼續(xù)使用的，應在期滿前六個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可給予六個月的寬展期。寬展期滿仍未申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為十年。一份續(xù)展注冊申請需繳納規(guī)費1000元。六個月寬展期內(nèi)提交續(xù)展注冊的，還需繳納250元的延遲費。（二）知識產(chǎn)權(quán)的合規(guī)使用1、專利標識標注的合規(guī)性企業(yè)不僅要有申請專利的意識，還應當正確地使用專利標識。根據(jù)專利標識標注辦法，在授予專利權(quán)之后的專利權(quán)有效期內(nèi)，專利權(quán)人或者經(jīng)專利權(quán)人同意享有專利標識標注權(quán)的被許可人可以在其專利

58、產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝或者該產(chǎn)品的說明書等材料上標注專利標識。在依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝或者該產(chǎn)品的說明書等材料上標注專利標識的，應當采用中文標明該產(chǎn)品系依照專利方法所獲得的產(chǎn)品。標注專利標識的，應當標明下述內(nèi)容：（1）采用中文標明專利權(quán)的類別，例如中國發(fā)明專利、中國實用新型專利、中國外觀設計專利；（2）國家知識產(chǎn)權(quán)局授予專利權(quán)的專利號。除上述內(nèi)容之外，可以附加其他文字、圖形標記，但附加的文字、圖形標記及其標注方式不得誤導公眾。在專利權(quán)被授予前，在產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝或者該產(chǎn)品的說明書等材料上進行標注的，應當采用中文標明中國專利申請的類別、專利申請?zhí)?，并?/p>

59、明“專利申請，尚未授權(quán)”字樣。除了專利法上的規(guī)范，廣告法第12條也對涉及專利的宣傳進行了規(guī)定：廣告中涉及專利產(chǎn)品或?qū)＠椒ǖ模瑧敇嗣鲗＠柡蛯＠N類；未取得專利權(quán)的，不得在廣告中謊稱取得專利權(quán)；禁止使用未授予專利權(quán)的專利申請和已經(jīng)終止、撤銷、無效的專利作廣告。2、商標使用的合規(guī)性商標法對于商標使用有較多的管理性規(guī)范，比如，不得自行改變注冊商標，未注冊商標不得標注冊標記等。如果商標使用不規(guī)范，輕則招致行政處罰，重則商標面臨被撤銷的風險。因此，必須從產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售、市場營銷等各個環(huán)節(jié)，對產(chǎn)品內(nèi)外包裝、標簽上、廣告、網(wǎng)頁以及宣傳冊上的商標使用情況進行檢測，加強商標使用的管理避免發(fā)生違反商標法規(guī)定的

60、風險。（1）正確標示注冊商標標記一般而言，對于注冊商標的標示，可以在商標的右上方標明O注或等注冊標記，也可以在商標標識兩側(cè)或其他說明性文字里表明“注冊商標”。但必須注意，從商標法上講，O注、，或者“注冊商標”等標記的背后，其實暗藏著一套注冊商標的使用規(guī)范。如果使用的商標標識與核準注冊的商標圖樣不一樣，但仍然標上注冊標記，很可能就違反了商標法關(guān)于禁止“自行改變注冊商標”的規(guī)定。如果對注冊商標的主體部分（比如文字圖形組合商標中的顯著文字部分）進行較大的或根本性的改變，那么，該商標應視為一個新的商標，在此新商標未經(jīng)核準注冊前，就在使用中標上注冊標記，則屬于商標法所禁止的“冒充注冊商標”的行為，工商行