合同法要義完整版教學(xué)課件全套ppt教程

1、1合同法要義（第四版）隋彭生 著2第一章 緒論3第一節(jié) 合同法的意義合同法是以正義為最高價(jià)值目標(biāo)，以原則規(guī)范為骨架的法律規(guī)則體系。合同是當(dāng)事人通過自己的意志建立起來的交易關(guān)系。合同的總和即市場。合同法是調(diào)整市場關(guān)系的基本法律，合同法被稱為最具有市場品格的法。合同法體現(xiàn)了商品交換運(yùn)行的客觀規(guī)律，凝聚著人類社會(huì)自有商品交換以來的經(jīng)驗(yàn)、技巧和方法。 合同主要是交易關(guān)系，買賣則是最原始、最基本的交易形式，合同法規(guī)則，是以買賣規(guī)則為基礎(chǔ)發(fā)展起來的。 合同法，使當(dāng)事人之間的合同產(chǎn)生了債的效果或使合同具有強(qiáng)制執(zhí)行力。 合同法通過對個(gè)體利益的保護(hù)，實(shí)現(xiàn)了對社會(huì)整體利益的保護(hù)。 合同法設(shè)定了一整套嚴(yán)密的規(guī)則，使

2、當(dāng)事人有所遵循。 4第二節(jié) 合同正義與合同法原則一、合同正義（一）合同正義的要求（二）合同正義與合同法原則1、合同法原則是合同正義的集中體現(xiàn)合同法的原則是具有普遍約束力的規(guī)范，它是合同訂立、擔(dān)保、履行、變更、解除、解釋、補(bǔ)缺、糾紛處理等全部過程的根本準(zhǔn)則2、合同法原則的特點(diǎn)合同法原則具有強(qiáng)行性 合同法原則具有彌補(bǔ)作用合同法原則對確認(rèn)合同效力具有重要作用合同法原則具有穩(wěn)定性 5第二節(jié) 合同正義與合同法原則二、合同自由原則（一）合同自由原則概述意思自治原則在合同法領(lǐng)域的反映，就是合同自由原則（二）合同自由原則的表現(xiàn)1.從交易的成立過程來看2.從交易的手段和目的來看 3.從當(dāng)事人對合同形式的選擇來看

3、 4.從合意與法律的關(guān)系來看5.從合同的效力來看6.從合同終止的角度來看7.從爭議的解決來看6第二節(jié) 合同正義與合同法原則三、公正原則（一）合同公正的基本要求合同公正原則包括兩個(gè)方面的要求，其一，合同要符合社會(huì)公正的要求。其二，當(dāng)事人之間的合同關(guān)系要體現(xiàn)公正的要求 （二）公正體現(xiàn)為社會(huì)對合同的要求1、合同自由受社會(huì)正義的限制2、社會(huì)公正要求當(dāng)事人訂立的合同不具有社會(huì)危害性3、強(qiáng)制性規(guī)則集中體現(xiàn)了對公正的保護(hù)7第二節(jié) 合同正義與合同法原則（三）合同公正是對當(dāng)事人關(guān)系的要求學(xué)者將公平區(qū)分為形式上的公平和實(shí)質(zhì)上的公平，前者實(shí)際上是正義對主體法律地位平等的要求，后者實(shí)際上是對對待給付的平衡和后果承擔(dān)的

4、要求1.形式上的公平是指當(dāng)事人的地位要平等2.實(shí)質(zhì)上的公平，表現(xiàn)為合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)要對等 四、誠實(shí)信用原則（一）概說誠實(shí)信用原則具有“彈性”，可作多種解釋。一方面，它是對當(dāng)事人的要求，總的來說，誠實(shí)信用原則要求當(dāng)事人以善良的態(tài)度和善意的方式簽約（先合同義務(wù)）和履行合同義務(wù)，不濫用權(quán)利，在獲得利益的同時(shí)，充分尊重他人的利益和公共利益。誠實(shí)信用原則的精髓，是從善良的愿望出發(fā)，達(dá)到公平的后果。另一方面，誠實(shí)信用原則同時(shí)向法院解決合同糾紛賦予了很大的自由裁量權(quán)。8第二節(jié) 合同正義與合同法原則（二）誠實(shí)信用原則對自由與公正的平衡作用1.合同自由，不是哪一方當(dāng)事人的自由2.合同依法成立后，具有相當(dāng)于

5、法律的效力3.雙務(wù)合同的履行，需要雙方的配合4.雙務(wù)合同中，當(dāng)事人既享有權(quán)利，又承擔(dān)義務(wù)5.當(dāng)存在合同條款不清、矛盾的情況時(shí),應(yīng)依誠實(shí)信用原則解釋合同條款、履行合同義務(wù)6.當(dāng)合同欠缺某些條款時(shí)，可依公平原則補(bǔ)缺7.在有償合同（交易關(guān)系）中，當(dāng)事人的利益是對立的，但誠實(shí)信用原則要求當(dāng)事人在發(fā)生爭議時(shí)，如實(shí)陳述事實(shí)和自己的真實(shí)意圖 9第二章 合同的概念和分類10第一節(jié) 合同的概念一、合同概念的發(fā)展（一）大陸法的觀點(diǎn)（二）英美法的觀點(diǎn)（三）我國學(xué)者曾經(jīng)持有的觀點(diǎn)（1）經(jīng)濟(jì)手段說（2）經(jīng)濟(jì)活動(dòng)協(xié)議說 （3）書面協(xié)議說 （4）法律行為說 （5）法律上行為說 （6）合意說 11第一節(jié) 合同的概念二、合同的

6、概念和特點(diǎn)合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！焙贤ㄋf的合同，是民事合同，是民事合同中的債權(quán)合同。民法通則也規(guī)定了民事合同，民法通則與合同法規(guī)定不一致的，依照特別法優(yōu)先適用的規(guī)則，優(yōu)先適用合同法（一）合同是當(dāng)事人之間的合意1、兩個(gè)意思表示一致即構(gòu)成合意2、意思表示有瑕疵，不影響合意的存在3、合意就說明合同是兩個(gè)意思表示的結(jié)合4、合意的方式原則上不受限制12第一節(jié) 合同的概念（二）合同在當(dāng)事人之間是一個(gè)債的關(guān)系1、當(dāng)事人訂立合同的目的和宗旨，是要?jiǎng)?chuàng)立、變更、終止

7、債權(quán)債務(wù)關(guān)系2、債權(quán)合同具有相對性三、合同是指有效合同，無效合同不是合同（一）有效合同是法律認(rèn)可的合意（二）無效合同不是合同13第二節(jié) 合同的分類一、雙務(wù)合同和單務(wù)合同雙務(wù)合同是雙方當(dāng)事人互負(fù)對價(jià)性義務(wù)的合同。單務(wù)合同是一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)，另一方當(dāng)事人享有權(quán)利的合同 雙務(wù)合同的兩個(gè)義務(wù)的履行是有順序的，順序是一種利益關(guān)系。履行順序不僅僅是一種時(shí)間的順序，往往還是一種條件關(guān)系，即一方的履行，是另一方履行的條件二、有償合同和無償合同有償合同是交易關(guān)系，是雙方財(cái)產(chǎn)的交換，是對價(jià)的交換，無償合同是僅一方當(dāng)事人為給付義務(wù)的合同 區(qū)分二者的意義在于以下幾點(diǎn)：1、確定對價(jià)關(guān)系2、成立條件不同3、對當(dāng)事人的意

8、思能力要求不同4、當(dāng)事人的責(zé)任不同5、善意取得，須存在有償合同14第二節(jié) 合同的分類三、要式合同和不要式合同要式合同，是指法律規(guī)定具備特定的形式才能成立或者生效的合同。法律沒有要求特定形式的合同為不要式合同要式合同和不要式合同區(qū)分的意義在于：二者成立、生效的要件不同 四、有名合同和無名合同有名合同，是指法律對某類合同冠以名稱并為其設(shè)定具體規(guī)則的合同。無名合同是法律未規(guī)定名稱，也就無從為其設(shè)定具體規(guī)則的合同 無名合同和有名合同分類的意義在于：無名合同可以適用有名合同的規(guī)定 15第二節(jié) 合同的分類五、涉他合同與非涉他合同根據(jù)合同的履行是否涉及第三人，可以分為涉他合同和非涉他合同。狹義的涉他合同又可

9、以分為兩種：一是為第三人設(shè)定債權(quán)的合同，二是為第三人設(shè)定債務(wù)的合同。廣義的涉他合同，還包括第三人代為履行和第三人代為受領(lǐng)的合同區(qū)分涉他合同和非涉他合同的意義在于：區(qū)分當(dāng)事人的權(quán)利和責(zé)任六、格式合同與非格式合同格式合同是以格式條款為基礎(chǔ)的合同，因而也稱為格式條款合同。非格式合同是當(dāng)事人自由協(xié)商一致訂立的合同，非格式合同未采用事先擬定的固定條款格式合同與非格式合同區(qū)分的意義在于：對格式合同采取特殊規(guī)則，以加強(qiáng)對提供格式合同人的相對人的保護(hù)16第二節(jié) 合同的分類七、諾成合同和實(shí)踐合同諾成合同，是雙方意思表示一致，即可成立并生效的合同。實(shí)踐合同又稱為要物合同，實(shí)踐合同的法律構(gòu)成是“合意加交付”。兩個(gè)意

10、思表示一致還不夠，必須交付標(biāo)的物，這種合同才成立或者生效諾成合同與實(shí)踐合同區(qū)分的意義在于：二者成立的要求不同八、主合同和從合同根據(jù)兩個(gè)合同的從屬關(guān)系，可以把合同分成主合同和從合同主合同與從合同區(qū)分的意義在于：主合同的效力決定了從合同的效力 九、射幸合同與實(shí)定合同射幸合同是指當(dāng)事人一方或雙方對于合同的給付，因不確定的偶然事件而發(fā)生的合同 實(shí)定合同是指當(dāng)事人雙方的給付義務(wù)在訂立時(shí)已經(jīng)確定，不以偶然的事件為產(chǎn)生前提的合同 對于實(shí)定合同，存在對價(jià)是否充分的問題。射幸合同一般不能從實(shí)際支付的對價(jià)是否充分來衡量合同是否顯失公平 17第二節(jié) 合同的分類十、一次性給付合同與持續(xù)給付合同一次性給付合同，是指當(dāng)事

11、人一方依照合同約定，應(yīng)一次完成給付的合同。持續(xù)給付合同，是當(dāng)事人依照約定，在一定期間分?jǐn)?shù)次給付或給付不間斷的合同 一次性給付的合同，如果被解除，一般溯及既往地發(fā)生解除效力，即合同視為自始解除，從訂立時(shí)起就不發(fā)生履行效力，當(dāng)事人已為的給付，應(yīng)當(dāng)返還。持續(xù)給付合同被解除，原則上不具有溯及力，已為的給付應(yīng)當(dāng)保持 十一、預(yù)約和本約（一）預(yù)約與本約的含義預(yù)約又稱為預(yù)備合同，是指當(dāng)事人約定于將來成立某一合同的合同，以訂立另一合同（本合同）為內(nèi)容。本約又稱為本合同，是依照預(yù)約成立的合同。18第二節(jié) 合同的分類（二）預(yù)約的特征、分類和表現(xiàn)形式1.預(yù)約原則上是不要式合同。2.預(yù)約應(yīng)當(dāng)包含本約的部分條款。3.預(yù)約

12、分為雙務(wù)預(yù)約和單務(wù)預(yù)約。4.在實(shí)務(wù)中，經(jīng)常有這樣的現(xiàn)象：成立了一項(xiàng)交易，在合同中對有關(guān)聯(lián)的交易作出了預(yù)約，即一份合同包含了本交易和預(yù)約兩個(gè)法律關(guān)系。5.當(dāng)事人表示要簽訂補(bǔ)充協(xié)議的，通常不是預(yù)約。6.合同有些條款暫付闕如，要與預(yù)約相區(qū)分。19第二節(jié) 合同的分類（三）預(yù)約向本約的過渡1.當(dāng)事人依照預(yù)約，訂立本約。2.附生效條件（停止條件）的合同,條件成就，本約成立。3.不具備法定、約定形式要件的合同，在具備要求的形式要件時(shí)成立本約。4.本約可通過履行主要債務(wù)成立。5.須經(jīng)批準(zhǔn)、登記的合同，或者雙方?jīng)Q定須經(jīng)公證等程序的合同，在批準(zhǔn)、登記、公證等“手續(xù)”履行前，當(dāng)事人成立的只是預(yù)約。（四）對預(yù)約不能強(qiáng)

13、制實(shí)際履行20第三章 合同的訂立21第一節(jié) 要約、承諾一、概說要約和承諾，是達(dá)成合意的方式，也有人稱為達(dá)成合意的程序 要約，是成立合同過程中的首要環(huán)節(jié)。沒有要約，就不存在承諾，合同也就無從產(chǎn)生。沒有承諾，要約沒有獲得響應(yīng)，也就失去了存在的價(jià)值 一方提出要約，受要約人可能有4種應(yīng)對方式：第一，為承諾而成立合同。第二，提出新要約。第三，提出要約邀請，希望對方重新發(fā)出要約。第四，予以拒絕 是不是所有的合同都存在要約和承諾的訂立程序？ 22第一節(jié) 要約、承諾二、要約（一）要約的概念要約在許多場合又稱為發(fā)價(jià)、發(fā)盤。合同法第14條對要約的定義是：要約是希望和他人訂立合同的意思表示 （二）要約的要件1、要約

14、是特定當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的的意思表示2、要約應(yīng)包含在被接受時(shí)就受其約束的意旨23第一節(jié) 要約、承諾 （三）要約的效力1、要約是法律行為2、形式拘束力與實(shí)質(zhì)拘束力（1）形式拘束力：要約生效后，要約人不得撤銷或變更要約（2）實(shí)質(zhì)拘束力：受要約人取得承諾的權(quán)利，一旦受要約人承諾，要約人必須受約束（四）要約生效的時(shí)間“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效”（第16條第1款) （五）要約的方式要約一般采用通知的方式。通知，可以是口頭通知，也可以是書面通知。行為可以為意思表示，因此行為也可以構(gòu)成要約24第一節(jié) 要約、承諾 （六）要約的失效1、拒絕要約的通知到達(dá)要約人2、要約人依法撤銷要約3、承諾期限屆滿，受要約人未作

15、出承諾4、受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更（七）要約的撤回要約的撤回，是指要約人阻止要約發(fā)生效力的意思表示 撤回通知先于要約到達(dá)受要約人 撤回通知與要約同時(shí)到達(dá)受要約人25第一節(jié) 要約、承諾 （八）要約的撤銷1、撤銷的含義要約的撤銷，是要約人消滅要約效力的意思表示。合同法第18條規(guī)定：“要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！?2、不得撤銷的情形（1）要約人在要約中確定了承諾期限（2）明示要約不可撤銷（3）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作26第一節(jié) 要約、承諾三、要約邀請（一）要約邀請的概念和表現(xiàn)形式要約邀請又稱為要約引誘或

16、要約誘引。合同法第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 1、寄送的價(jià)目表2、拍賣公告、招標(biāo)公告3、招股說明書4、廣告在特定情況下，廣告也可構(gòu)成要約第一，廣告具體表明合同內(nèi)容，其目的是喚起對方響應(yīng)而成立合同，而不是喚起廣告受眾對廣告主提出要約，不是僅僅為了商業(yè)上的宣傳 第二，廣告清楚地表明成立合同關(guān)系不需要再進(jìn)一步地磋商、討價(jià)還價(jià)，即廣告主明確表示受廣告的約束。 27第一節(jié) 要約、承諾（二）要約邀請的意義要約邀請的法律意義不僅在于邀請他人向自己發(fā)出要約，還在于提出交易條件以及與交易條件有關(guān)的條件，而且這些條件可以拘束邀請人，可以構(gòu)成先合同義務(wù)，也可以進(jìn)入合同，演變成合同義務(wù)

17、（三）要約邀請的效力1、關(guān)于要約邀請效力的觀點(diǎn)2、要約邀請與要約的區(qū)別（1）在目的、效力上的區(qū)別（2）在內(nèi)容上的區(qū)別（3）要約邀請與有保留條件的要約28第一節(jié) 要約、承諾3、要約邀請的實(shí)質(zhì)拘束力和形式拘束力在一定意義上，要約邀請的實(shí)質(zhì)拘束力，最終表現(xiàn)為邀請人的締約義務(wù)形式拘束力是指邀請人不得取消要約邀請的意思表示4、要約邀請中的誤述以及對要約邀請的違反可以構(gòu)成締約責(zé)任5、要約邀請的內(nèi)容可以進(jìn)入合同，構(gòu)成合同的權(quán)利和義務(wù)。（四）容納規(guī)則 1、容納規(guī)則的含義和意義要約邀請的內(nèi)容如果不被要約否定，則自動(dòng)進(jìn)入要約之中，要約的內(nèi)容不被新要約否定，自動(dòng)進(jìn)入新要約之中。 29第一節(jié) 要約、承諾2、容納規(guī)則的

18、法理基礎(chǔ)（1）容納規(guī)則是混入價(jià)值的事實(shí)判斷規(guī)則（2）容納規(guī)則是歷史解釋規(guī)則的運(yùn)用（3）容納規(guī)則體現(xiàn)了要約邀請的效力（五）結(jié)論要約邀請具有法律意義，該結(jié)論可以分解為三個(gè)方面的內(nèi)容：其一，要約邀請作為意思表示，可以發(fā)生實(shí)質(zhì)拘束力和形式拘束力。其二，要約邀請中的誤述以及對要約邀請的違反可以構(gòu)成締約責(zé)任。其三，要約邀請的內(nèi)容可以被承繼，轉(zhuǎn)變?yōu)橐s的內(nèi)容，進(jìn)而可以成為合同的內(nèi)容。筆者把這種混入價(jià)值判斷的客觀現(xiàn)象，稱為容納規(guī)則30第一節(jié) 要約、承諾四、承諾（一）承諾的概念“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”（第21條）承諾是對要約的接受，是指受要約人向要約人作出的同意按要約成立合同的意思表示。承諾與要約

19、結(jié)合，方能構(gòu)成合同 （二）承諾的條件1、承諾是對要約同意的意思表示2、承諾必須是受要約人向要約人作出答復(fù)3、承諾必須是不附條件的同意要約的各項(xiàng)條款4、承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人（1）要約中規(guī)定了承諾期限時(shí)，承諾的到達(dá)（2）要約中沒有規(guī)定承諾期限時(shí)，承諾的到達(dá)31第一節(jié) 要約、承諾（三）承諾期限的計(jì)算1、承諾期限計(jì)算的起點(diǎn)(1)要約人以電報(bào)發(fā)出要約的，承諾期限應(yīng)當(dāng)自電報(bào)交發(fā)之日起計(jì)算(2)要約人以信件發(fā)出要約的，承諾期限以信件所載明的日期起算，信件所載明的日期，可能在內(nèi)容的表達(dá)過程中明確表明（如寫明承諾期限從某月某日起計(jì)算），也可能僅僅是信件的落款日期(3)要約人以信件發(fā)出要約，信件沒

20、有載明日期的，承諾期限自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算(4)要約人以信件發(fā)出要約，但信件所載日期與信封郵戳所載日期不符時(shí)，承諾期間的起算應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析 (5）要約人以電話、電傳或者其他快速方法發(fā)出要約的，承諾期限應(yīng)自到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算2、要約遲延風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)32第一節(jié) 要約、承諾（四）承諾的方式承諾的方式，是承諾意思表達(dá)的方式。合同法第22條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外?！保ㄎ澹┏兄Z的效力與生效時(shí)間1、承諾的效力。“承諾生效時(shí)合同成立?！保ǖ?5條） 2、承諾的生效時(shí)間（1）承諾通知的生效（2）作出承諾的行為時(shí)生效（3）承諾的數(shù)據(jù)

21、電文進(jìn)入要約人的系統(tǒng)時(shí)生效33第一節(jié) 要約、承諾（六）承諾的撤回承諾的撤回，是阻止承諾發(fā)生效力的意思表示?！俺兄Z可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人?！保ǖ?7條）承諾可以撤回，但不能撤銷 （七）遲發(fā)的承諾和遲到的承諾1、遲發(fā)的承諾2、遲到的承諾3、遲發(fā)的承諾和遲到的承諾之間的立法空白點(diǎn)34第一節(jié) 要約、承諾（八）承諾的內(nèi)容1、對承諾內(nèi)容的要求承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，即承諾應(yīng)當(dāng)是對要約的接受。承諾與要約相一致的要求，被稱為鏡像規(guī)則 2、實(shí)質(zhì)性變更指這種變更，提出了不同于要約的權(quán)利、義務(wù) 3、非實(shí)質(zhì)性變更指雖有表面上變更，但這種變更沒有實(shí)質(zhì)改變

22、要約的內(nèi)容，即沒有提出新的權(quán)利、義務(wù)的設(shè)計(jì)，或者雖有變更，但沒有增加要約人的負(fù)擔(dān)（1）在承諾中提出了要約人法定義務(wù)（2）在承諾中增加了說明性條款（3）承諾在授權(quán)范圍內(nèi)對要約作了修改35第一節(jié) 要約、承諾五、幾種特殊締約程序（一）競爭性締約程序1、招標(biāo)投標(biāo)2、拍賣3、當(dāng)事人設(shè)計(jì)的競爭性締約程序（二）交叉要約（三）懸賞廣告1、懸賞廣告的概念懸賞廣告是廣告主（廣告行為人）以廣告形式聲明對完成廣告中規(guī)定行為的任何人，給予廣告中約定報(bào)酬的意思表示 2、懸賞廣告的效力3、懸賞廣告的撤銷4、優(yōu)等懸賞廣告36第二節(jié) 合同的成立一、合同成立的含義合同成立是指當(dāng)事人就合同的必要內(nèi)容達(dá)成合意的法律事實(shí)。合同成立的本

23、質(zhì)是當(dāng)事人關(guān)于債的關(guān)系而表達(dá)的意思取得一致 二、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)（一）概說1、承諾生效的時(shí)間，為合同成立的時(shí)間（第25條），即當(dāng)事人之間發(fā)生法律關(guān)系的時(shí)間 2、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn) 37第二節(jié) 合同的成立（二）合同成立時(shí)間和地點(diǎn)的幾種情況1、以通知方式送達(dá)承諾時(shí)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)2、意思實(shí)現(xiàn)情況下合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)4、以合同書形式訂立合同時(shí)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)5、以信件、電文方式進(jìn)行協(xié)商，同時(shí)要求簽訂確認(rèn)書時(shí)，合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)6、書面形式未采用時(shí)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)7、合同書形式未采用時(shí)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)8、約定的成立時(shí)

24、間和地點(diǎn)38第三節(jié) 合同的條款一、概說合同是當(dāng)事人關(guān)于債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合意，合同條款是當(dāng)事人達(dá)成合意的具體內(nèi)容，是合同內(nèi)容的具體化和類型化 二、實(shí)體條款與解決爭議的條款（一）實(shí)體條款實(shí)體條款是表現(xiàn)當(dāng)事人債權(quán)債務(wù)關(guān)系的條款 1、標(biāo)的條款2、質(zhì)量或品質(zhì)條款3、數(shù)量條款4、價(jià)金條款5、履行期限、地點(diǎn)和方式條款（1）履行期限（2）履行地點(diǎn)、方式39第三節(jié) 合同的條款（二）解決爭議的條款1、仲裁條款2、選擇受訴法院的條款3、選擇檢驗(yàn)、鑒定機(jī)構(gòu)的條款4、法律適用條款5、關(guān)于協(xié)商解決爭議的條款三、明示條款與默示條款（一）明示條款明示條款是當(dāng)事人以文字、口頭語言等方式明確表達(dá)合意的條款 （二）默示條款默示條款是

25、當(dāng)事人沒有在合同中明確約定，但依照法律、交易習(xí)慣和當(dāng)事人的行為推定，合同應(yīng)當(dāng)具有的條款 40第三節(jié) 合同的條款四、違約責(zé)任條款與免責(zé)條款（一）違約責(zé)任條款違約責(zé)任條款主要包括對違約形態(tài)、違約后果的規(guī)定 （二）免責(zé)條款1、免責(zé)條款概說免責(zé)條款是當(dāng)事人在合同中約定的，免除、限制一方或雙方將來責(zé)任的條款 2、免責(zé)條款的效力第一，合同責(zé)任有時(shí)與侵權(quán)責(zé)任競合 第二，免責(zé)條款可因接受者的不同而效力不同 第三，格式合同是以格式條款為基礎(chǔ)的合同 41第三節(jié) 合同的條款五、不可抗力條款與艱難條款（一）不可抗力條款有的學(xué)者認(rèn)為，不可抗力條款實(shí)際是免責(zé)條款的一種類型。仔細(xì)推究起來，不可抗力條款與免責(zé)條款還是有區(qū)別的

26、。不可抗力免責(zé)是我們習(xí)慣的說法。免責(zé)條款所免之“責(zé)”，是違約責(zé)任 （二）艱難條款艱難條款（Hardship clause），又稱艱難情事條款，是指當(dāng)事人在合同中對由于不可預(yù)見的情況嚴(yán)重改變了合同的平衡，其結(jié)果導(dǎo)致一種經(jīng)濟(jì)方面的額外負(fù)擔(dān)加于一方當(dāng)事人身上的情況，作出估計(jì)并規(guī)定處理辦法的條款 42第四節(jié) 合同的形式一、概說（一）合同形式的含義合同的形式，是合意的外在表現(xiàn)方式 （二）合同形式的分類合同的形式可以分為口頭形式、書面形式和其他形式（三）我國合同法對合同形式的態(tài)度就我國目前的實(shí)際情況來看，對標(biāo)的額較大的合同或比較重要的合同，在合同形式上，還應(yīng)倡導(dǎo)書面形式43第四節(jié) 合同的形式二、口頭形式的

27、合同（一）口頭合同的含義口頭形式的合同又稱為口頭合同。口頭形式是以口頭語言表達(dá)合意?？陬^語言是作用于聽覺的，但有例外，就是啞語，啞語是作用于視覺的 （二）口頭合同的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)口頭形式的合同的優(yōu)點(diǎn)是迅速、簡便、節(jié)約締約費(fèi)用。但口頭形式的合同在發(fā)生爭議時(shí)，不易取證，不易分清是非，我們常用的成語“空口無憑”，可以說是對口頭合同弱點(diǎn)的概括 （三）口頭合同的認(rèn)定1.以口頭形式訂立的合同，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行了全部義務(wù)或主要義務(wù)，另一方已經(jīng)接受了履行，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同成立 2.凡以口頭形式訂立的合同，雙方當(dāng)事人對合同必要條款有異議且尚未履行的，說明當(dāng)事人沒有取得意思合致，應(yīng)認(rèn)定合同未成立 44第四節(jié) 合同的形式

28、三、書面形式的合同（一）書面形式的含義書面形式的合同是當(dāng)事人以書面文字形式達(dá)成合意的合同 （二）書面形式的重要作用1、確定性2、告誡性3、公開性（三）書面形式的種類1、紙面形式2、數(shù)據(jù)形式（1）電報(bào)、電傳、傳真，被規(guī)定為數(shù)據(jù)形式（第11條），但把它們歸入紙面形式，更符合傳統(tǒng)的習(xí)慣 （2）電子數(shù)據(jù)交換(EDI) （3）電子郵件(E-mail) 45第四節(jié) 合同的形式四、默示形式的合同合同法解釋（二）第2條規(guī)定：“當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的其他形式訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。”這里所謂

29、的“其他形式”，是默示形式 以行為表示意思而成立的合同，為默示形式的合同 五、混合形式的合同混合形式是書面形式與口頭形式的混合、明示形式與默示形式的混合 46第五節(jié) 格式合同一、格式合同的含義格式合同是以格式條款為基礎(chǔ)的合同，故格式合同也稱為格式條款合同 格式條款第一個(gè)法律特征，在于它是針對不特定的多數(shù)人反復(fù)使用的。其第二個(gè)法律特征，在于它是事先擬定、事先設(shè)計(jì)的，而且相對人不能更改 二、格式條款的訂立規(guī)則“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明?！保ǖ?9條第1

30、款）該規(guī)定提出了兩個(gè)基本要求：第一，提供格式條款的一方應(yīng)該按照公平原則來確定當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)。第二，提供格式條款的一方有免責(zé)條款的提示義務(wù) 47第五節(jié) 格式合同三、格式條款的無效格式條款不得違反法律禁止性的規(guī)定 1.違反合同法第52條的規(guī)定無效 2.違反合同法第53條的規(guī)定無效 3.利用格式條款不公平地加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的無效 四、格式條款的解釋（一）按通常理解解釋的規(guī)則（二）不利于表意人的解釋規(guī)則（三）采用非格式條款的解釋規(guī)則 48第六節(jié) 締約責(zé)任一、締約過失責(zé)任與締約責(zé)任（一）締約責(zé)任的提出與相關(guān)規(guī)定（二）締約過失責(zé)任與締約責(zé)任締約責(zé)任是當(dāng)事人因過失或故意致使合同未成立、被撤

31、銷或無效而應(yīng)承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任二、締約責(zé)任與合同效力締約責(zé)任與違約責(zé)任都是違反義務(wù)的結(jié)果。締約責(zé)任發(fā)生在締約之際，是違反先合同義務(wù)的結(jié)果。先合同義務(wù)，是法定義務(wù)。違約責(zé)任是違反合同義務(wù)的結(jié)果，違約責(zé)任產(chǎn)生于已經(jīng)成立、生效的合同。如果合同沒有成立、生效，對此負(fù)有責(zé)任的一方承擔(dān)締約責(zé)任 49第六節(jié) 締約責(zé)任三、締約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任 四、締約責(zé)任與先合同義務(wù) 締約責(zé)任是違反先合同義務(wù)的結(jié)果，先合同義務(wù)以合同法的強(qiáng)行規(guī)范誠實(shí)信用原則為基礎(chǔ) 五、締約責(zé)任的歸責(zé)原則締約責(zé)任的歸責(zé)原則，仍為過錯(cuò)原則，即當(dāng)事人因過錯(cuò)致使合同無效、被撤銷或未成立 締約過錯(cuò)包括故意和過失，這是當(dāng)事人承擔(dān)締約責(zé)任的主觀要件 締約過錯(cuò)發(fā)生

32、在締約階段 50第六節(jié) 締約責(zé)任 六、構(gòu)成締約責(zé)任的幾種行為（一）概述（二）假借訂立合同進(jìn)行惡意磋商（三）違反保證合同真實(shí)性的義務(wù)1.保證合同真實(shí)性的義務(wù)，就是當(dāng)事人要保證合同是“真實(shí)的” 2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，是欺詐行為 3.重大誤解，也違背了合同真實(shí)性的要求，因而重大誤解可產(chǎn)生締約責(zé)任 （四）泄露和不正當(dāng)使用相對人的商業(yè)秘密51第六節(jié) 締約責(zé)任（五）違法終止要約（六）違反預(yù)約（七）在締約時(shí)未盡必要注意義務(wù)（1）在訂立合同時(shí)，要約人因過失未將關(guān)系到合同效力的情況（如特定物滅失，導(dǎo)致合同履行不能等)及時(shí)通知給受要約人，使其相信合同有效成立而增加了財(cái)產(chǎn)支出 （2）

33、當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，由于法律知識的欠缺或疏忽大意，致使合同缺少必要條款，導(dǎo)致合同不成立；或者合同必要條款有涂改，不能說明當(dāng)事人的真實(shí)意思，以致合同不成立 （3）當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，如因過失作了不正確陳述（誤述) （八）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定法律包含強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范 52第六節(jié) 締約責(zé)任 七、締約責(zé)任的承擔(dān)（一）承擔(dān)締約責(zé)任的主體承擔(dān)締約責(zé)任的主體，原則上應(yīng)當(dāng)是“合同”當(dāng)事人。締約責(zé)任承擔(dān)的主體是從事締約行為的人，不限于合同當(dāng)事人。無權(quán)代理人、濫用代理權(quán)人、與當(dāng)事人惡意串通的人都可能承擔(dān)連帶締約責(zé)任 （二）承擔(dān)締約責(zé)任的方式（三）賠償損失的范圍損失，應(yīng)當(dāng)是因信賴合同能夠成立、生效，而

34、產(chǎn)生的損失 （四）因違約賠償范圍與因合同無效賠償范圍的矛盾第一，不宜輕易確認(rèn)合同無效，使當(dāng)事人逃避履行合同義務(wù) 第二，在嚴(yán)格控制無效合同的基礎(chǔ)上，對違反社會(huì)公共利益合同的當(dāng)事人已經(jīng)取得或者約定取得的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行追繳，防止過錯(cuò)方利用合同的無效獲得法律上的利益 第三，根據(jù)具體情況，使信賴?yán)娴馁r償額接近或等于履行利益 53第四章 合同的效力54第一節(jié) 合同的成立和生效一、形式上的成立與實(shí)質(zhì)上的成立（1）實(shí)質(zhì)上的成立，是指當(dāng)事人之間建立起希望發(fā)生的法律關(guān)系 （2）形式上的成立，是指當(dāng)事人表面上有合同關(guān)系，但實(shí)際上當(dāng)事人追求的法律關(guān)系并未建立起來 二、關(guān)于本章和本書“無效”用語的說明本章中對合同的幾種效力

35、狀態(tài)進(jìn)行了解析，其他各章也使用了“無效”的術(shù)語。本章和本書所說的無效，都是指當(dāng)事人之間的法律關(guān)系未成立。只是在使用“無效”術(shù)語時(shí)，照顧了通常的說法。 55第二節(jié) 附條件、附期限的合同一、概說第一，分配風(fēng)險(xiǎn) 第二，引導(dǎo)當(dāng)事人為特定行為 第三，賦予動(dòng)機(jī)以法律意義 二、附條件的合同（一）附條件的含義附條件，是指當(dāng)事人選定某種成就與否并不確定的將來事實(shí)，作為控制合同效力發(fā)生與消滅的附款。條件可以是事件，也可以是行為 （二）法律對附條件的要求1、須屬于將來發(fā)生的事實(shí) 2、須屬于成就與否不能確定的事實(shí) 3、須是當(dāng)事人任意選擇的事實(shí) 4、須所附條件的內(nèi)容合法 5、須被設(shè)定為控制合同效力的條件 56第二節(jié) 附

36、條件、附期限的合同（三）條件的種類1、生效條件和解除條件 （1）生效條件。生效條件是指合同效力的發(fā)生決定于所附條件的成就，即當(dāng)事人不欲使合同成立之時(shí)立即生效，而于合同所附條件成就后才開始生效 （2）解除條件。解除條件是指當(dāng)事人約定的終止合同效力的條件 2、肯定條件與否定條件3、隨意條件、偶成條件及混合條件 （四）條件的成就和不成就57第二節(jié) 附條件、附期限的合同三、附期限的合同（一）附期限的含義附期限，是指當(dāng)事人約定以某一期限作為合同效力發(fā)生或終止的根據(jù) （二）附期限與附條件的區(qū)別期限為將來確定要發(fā)生的事實(shí)，是可知的；而條件，將來可能發(fā)生，也可能不發(fā)生，是不確定的事實(shí) （三）期限的分類1、生效

37、期限和終止期限2、確定期限和不確定期限58第三節(jié) 效力未定的合同一、效力未定合同的含義效力未定的合同，一般被稱為可追認(rèn)的合同，是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同 效力待定的合同有四類：一是限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同，二是無權(quán)代理訂立的合同，三是無處分權(quán)人訂立的合同，四是自己代理和中間代理訂立的合同 59第三節(jié) 效力未定的合同二、限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同 （一）一般情況“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法

38、定代理人追認(rèn)。”（第47條第1款） （二）醉酒者訂立的合同醉酒者訂立的合同效力狀態(tài)如何，合同法未作具體規(guī)定，學(xué)術(shù)著作也很少論及 60第三節(jié) 效力未定的合同三、無權(quán)代理訂立的合同 （一）無權(quán)代理訂立的合同的含義及效力無權(quán)代理訂立的合同，是指無代理權(quán)的人代理他人與相對人訂立的合同 無權(quán)代理訂立的合同，在追認(rèn)前，是效力未定合同。經(jīng)追認(rèn)的，與有權(quán)代理有同樣的效力。追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效 （二）無權(quán)代理的具體表現(xiàn)1、沒有代理權(quán) 2、超越代理權(quán) 3、代理權(quán)終止 61第三節(jié) 效力未定的合同（三）當(dāng)事人的權(quán)利第一，被代理人的追認(rèn)權(quán) 第二，被代理人的拒絕追認(rèn)權(quán) 第三，相對人的催告權(quán)

39、 四、無處分權(quán)人訂立的合同（一）無處分權(quán)人訂立合同的含義無處分權(quán)人訂立的合同，是無處分權(quán)人以自己的名義處分他人財(cái)產(chǎn)所訂立的合同 （二）無處分權(quán)人訂立合同的效力“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！保ǖ?1條） （三）無權(quán)處分與一物數(shù)賣、無權(quán)代理、表見代理的區(qū)別（四）無權(quán)處分與買賣合同解釋第條的規(guī)定62第三節(jié) 效力未定的合同五、自己代理訂立的合同和雙方代理訂立的合同（一）自己代理訂立的合同代理人以被代理人名義與自己訂立合同，可稱為“自己代理”，代理人與被代理人是合同的雙方當(dāng)事人，合同的內(nèi)容實(shí)際上是由代理人一人決定 （二）雙方代理訂立的合同代理

40、人以被代理人的名義同自己代理的其他人訂立合同，可稱為“雙方代理” 63第四節(jié) 因表見代理、表見代表訂立的合同一、因表見代理訂立的合同（一）表見代理的含義、條件和意義1、表見代理的含義表見代理，是指代理人雖不具有代理權(quán)，但具有代理關(guān)系的表面要件，這些表面要件足以使無過錯(cuò)的相對人相信其有代理權(quán)，從而法律規(guī)定被代理人須對之負(fù)授權(quán)責(zé)任的無權(quán)代理 2、構(gòu)成表見代理的條件。（1）代理人雖無代理權(quán)，但具有代理權(quán)的外觀 （2）相對人為善意 3、表見代理的意義64第四節(jié) 因表見代理、表見代表訂立的合同（二）表見代理的法律后果表見代理一旦成立，在效果上如同有權(quán)代理，被代理人對第三人承擔(dān)授權(quán)責(zé)任 （三）表見代理產(chǎn)生

41、的原因1.因授權(quán)不明產(chǎn)生的表見代理 2.因授權(quán)表示而產(chǎn)生的表見代理 3.代理關(guān)系終止，但未采取必要措施而產(chǎn)生的表見代理 4.經(jīng)常有人提出疑問：“用盜竊的加蓋公章的空白合同書或者用盜竊來的公章、私人名章簽訂的合同，是否適用表見代理的規(guī)定？合同是否可以有效?”65第四節(jié) 因表見代理、表見代表訂立的合同（四）職務(wù)代理與表見代理當(dāng)事人（單位）與其本單位工作人員之間因職務(wù)發(fā)生的代理關(guān)系 在職務(wù)代理活動(dòng)中，有可能構(gòu)成表見代理 二、因表見代表訂立的合同（一）表見代表的含義和意義表見代表，是指代表人有超越代表權(quán)的行為，而其行為足以使善意的相對人相信其有代表權(quán)，從而法律規(guī)定由代表人所在單位負(fù)責(zé)任的無權(quán)代表 保護(hù)

42、善意第三人的利益，維護(hù)對整個(gè)交易制度的信賴，保護(hù)交易安全；同時(shí)也是為了提高交易的效率 （二）表見代表的法律后果66第五節(jié) 無效合同一、無效合同概述（一）無效合同的含義無效合同并非合同，而是法律不予承認(rèn)的合意 1.合同是當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合意 2.合同無效，是自始無效，或者說，合同從訂立時(shí)起，就沒有法律約束力 3.無效合同，只是不發(fā)生履行效力的合意，并不是不產(chǎn)生任何效力 4.無效合同是不符合法定要件或違反法律的合同 67第五節(jié) 無效合同（二）無效合同的確認(rèn)機(jī)關(guān)合同的無效，多由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn) （三）主張合同無效的主體和時(shí)間對只涉及當(dāng)事人之間的利益的一般無效合同，主張無效

43、應(yīng)受主體和時(shí)間的限制 對違反社會(huì)公共利益和國家利益的合同，主張無效的主體，則不應(yīng)受到限制 （四）確認(rèn)合同效力的有關(guān)規(guī)則1、對影響合同效力原因的確認(rèn)規(guī)則 2、合同部分無效的確認(rèn)規(guī)則 68第五節(jié) 無效合同（五）無效合同的轉(zhuǎn)化無效合同的“轉(zhuǎn)化”，其實(shí)質(zhì)是當(dāng)事人的合意能否從無效轉(zhuǎn)化為有效。違法狀態(tài)消除了，合意自然可以有效，即合意可以構(gòu)成合同法律關(guān)系，而無效合同在當(dāng)事人之間是不存在法律關(guān)系的 二、導(dǎo)致合同無效的事由（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益1、欺詐、脅迫有刑法上的效果和民法上的效果2、國有企業(yè)的利益，不能等同于國家利益3、無效事由與可撤銷事由的競合69第五節(jié) 無效合同（二）惡意串

44、通，損害國家、集體或者第三人利益惡意串通是指合同當(dāng)事人或代理人在訂立合同過程中，為謀取不法利益與對方當(dāng)事人、代理人合謀實(shí)施的違法行為 （三）以合法形式掩蓋非法目的當(dāng)事人訂立的合同在形式上、表面上是合法的，但締約目的是非法的，稱為以合法形式掩蓋非法目的的合同 （四）損害社會(huì)公共利益（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定三、無效的免責(zé)條款（一）造成對方人身傷害的（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的 70第六節(jié) 可撤銷合同一、可撤銷合同概述（一）可撤銷合同的概念可撤銷合同是基于法定原因，當(dāng)事人有權(quán)訴請法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷的合同 （二）可撤銷合同的特點(diǎn)1、可撤銷合同是已經(jīng)成立、生效的合同 2、可

45、撤銷合同是意思表示有瑕疵的合同 （三）可撤銷合同與效力未定的合同的區(qū)別1、可撤銷合同屬有效合同，在未被撤銷前，對雙方當(dāng)事人都具有約束力 2、合同的效力，主要體現(xiàn)為履行效力 3、構(gòu)成可撤銷合同的法定原因與構(gòu)成效力未定合同的法定原因不同 71第六節(jié) 可撤銷合同（四）無效合同與可撤銷合同的區(qū)別1、原因不同 2、原因與結(jié)果的關(guān)系不同 3、確認(rèn)合同效力的機(jī)關(guān)不同 4、追繳的適用不同 （五）合同撤銷權(quán)性質(zhì)、歸屬和內(nèi)容1、合同撤銷權(quán)的性質(zhì)可撤銷的合同因欠缺法定要件，當(dāng)事人可以請求法院、仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷 2、合同撤銷權(quán)的歸屬 3、撤銷權(quán)的內(nèi)容撤銷權(quán)的內(nèi)容有兩項(xiàng)：一是變更，一是撤銷 72第六節(jié) 可撤銷合同

46、（六）撤銷權(quán)的消滅1、經(jīng)過除斥期間，撤銷權(quán)消滅。（1）經(jīng)過除斥期間，撤銷權(quán)消滅 （2）對于因脅迫成立的合同，被脅迫人知道撤銷事由的時(shí)間，也就是合同成立的時(shí)間 （3）因危難被乘而簽訂合同的，其知道撤銷事由的時(shí)間應(yīng)當(dāng)從合同成立時(shí)起計(jì)算 2、放棄撤銷權(quán) 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅 73第六節(jié) 可撤銷合同二、因重大誤解訂立的合同（一）重大誤解的含義因重大誤解訂立的合同，是基于主觀認(rèn)識上的錯(cuò)誤而訂立的合同，合同履行的后果與締約人的真實(shí)意思相悖 （二）重大誤解與合同的成立導(dǎo)致合同不成立的誤解主要有以下幾項(xiàng)：1、對合同性質(zhì)的認(rèn)識錯(cuò)誤2、對合同標(biāo)的同一性的

47、認(rèn)識錯(cuò)誤 3、關(guān)于標(biāo)的是否存在的認(rèn)識錯(cuò)誤 74第六節(jié) 可撤銷合同（三）重大誤解與合同解釋前者的救濟(jì)方式是撤銷或者變更合同；后者是在保持合同效力的基礎(chǔ)上，確定有爭議的條款、詞句應(yīng)有的意義，通過解釋來消除誤解 （四）重大誤解與欺詐 當(dāng)事人一方的誤解是由另一方欺詐造成時(shí)，誤解不是合同訂立的直接原因，而應(yīng)認(rèn)為欺詐導(dǎo)致了合同的成立，故這類合同應(yīng)當(dāng)按欺詐處理 （五）構(gòu)成重大誤解的條件1、重大誤解與合同的訂立或合同條件的確定存在著因果關(guān)系75第六節(jié) 可撤銷合同2、誤解必須是重大的3、誤解，是合同當(dāng)事人自己的誤解 4、當(dāng)事人不愿承擔(dān)誤解的風(fēng)險(xiǎn) （六）雙方誤解和單方誤解1、雙方誤解。（1）雙方誤解的含義雙方誤解

48、包括相互誤解和共同誤解 （2）雙方誤解的意義 2、單方誤解 單方誤解，是當(dāng)事人一方對合同要素的錯(cuò)誤理解76第六節(jié) 可撤銷合同（七）誤解的內(nèi)容1、對當(dāng)事人身份的認(rèn)識錯(cuò)誤2、對標(biāo)的物的性質(zhì)、品種、質(zhì)量、數(shù)量等的認(rèn)識錯(cuò)誤 （八）因第三人過失造成的誤解當(dāng)事人的誤解一般是由于自己的過失造成的，在特殊情況下，第三人的錯(cuò)誤可使當(dāng)事人對合同內(nèi)容發(fā)生誤解 （九）不影響合同效力的誤解1、動(dòng)機(jī)上的錯(cuò)誤 2、判斷上的錯(cuò)誤 3、法律上的錯(cuò)誤 4、單方意圖表達(dá)錯(cuò)誤 77第六節(jié) 可撤銷合同（十）重大誤解的可寬宥性1.重大誤解，一般是雙方都有過失 2.在僅僅一方存在過失的情況下，重大誤解規(guī)則的適用應(yīng)當(dāng)?shù)玫絿?yán)格的限制 3.重大

49、誤解只是撤銷或者變更合同的理由，并非免責(zé)的理由，要依過失的大小令當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，使當(dāng)事人對自己的過失付出代價(jià) 三、自始顯失公平的合同（一）顯失公平的含義顯失公平的合同，是當(dāng)事人之間享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)嚴(yán)重不對等的合同 顯失公平的合同，包括自始顯失公平的合同和嗣后顯失公平的合同 78第六節(jié) 可撤銷合同（二）顯失公平合同的要件1、構(gòu)成顯失公平的合同需要主、客觀兩個(gè)方面的要件 2、強(qiáng)調(diào)主觀要件的理由 （1）主觀要件強(qiáng)調(diào)的是法律對自由的價(jià)值取向，客觀要件強(qiáng)調(diào)的是法律對公平的價(jià)值取向 （2）有人認(rèn)為，認(rèn)定自始顯失公平的合同只考慮客觀要件，不考慮主觀要件，與認(rèn)定嗣后顯失公平合同的構(gòu)成要件是一致的，

50、這正是契約正義對兩類合同的統(tǒng)一要求。實(shí)際上，這是一種誤解 （3）從比較法的角度看，認(rèn)定顯失公平的合同，只看客觀條件，不看主觀要件，也是不妥的 （4）從實(shí)踐看，確立顯失公平合同的主觀要件也有必要性 79第六節(jié) 可撤銷合同（三）意思表示瑕疵的原因或表現(xiàn)1、不正當(dāng)影響 廣義包括欺詐、脅迫等因素。狹義指當(dāng)事人因不正當(dāng)間接壓力和勸告、誘引而訂立合同 （1）實(shí)際的不正當(dāng)影響和推定的不正當(dāng)影響 （2）利用優(yōu)勢和對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn) 2、單方誤解并非所有的單方誤解都可構(gòu)成合同瑕疵，比較典型的有兩類：其一，判斷上的錯(cuò)誤其二，動(dòng)機(jī)上的錯(cuò)誤 80第六節(jié) 可撤銷合同（四）對價(jià)不充分的判斷1、顯失公平不等于有失公平 2、顯失公

51、平的相對標(biāo)準(zhǔn)和絕對標(biāo)準(zhǔn) 四、因欺詐成立的合同（一）因欺詐訂立合同的含義采用欺詐手段訂立合同，是指一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方作出錯(cuò)誤意思表示的違法行為 （二）構(gòu)成合同欺詐的條件1、欺詐由一方當(dāng)事人在合同訂立前作出，以引導(dǎo)對方當(dāng)事人訂立合同為目的 2、欺詐行為的客觀表現(xiàn)是對訂立合同有關(guān)事實(shí)的虛假介紹或隱瞞 81第六節(jié) 可撤銷合同3、欺詐行為實(shí)際對訂立合同起了作用 4、當(dāng)事人主觀上必須出于故意 （三）商業(yè)吹噓與合同欺詐1、商業(yè)吹噓對象與合同欺詐對象的范圍不同、與合同條款的關(guān)系不同 2、商業(yè)吹噓是在基本事實(shí)基礎(chǔ)上的適當(dāng)夸大，合同欺詐則違背基本事實(shí) 3、商業(yè)吹噓以作為

52、的形式表現(xiàn)，合同欺詐以作為和不作為兩種形式表現(xiàn) 4、法律對商業(yè)吹噓和合同欺詐的態(tài)度不同（四）要約邀請與欺詐的構(gòu)成 82第六節(jié) 可撤銷合同五、因脅迫訂立的合同（一）因脅迫訂立的合同的含義采用脅迫手段訂立合同，是指一方當(dāng)事人直接以精神性強(qiáng)制迫使對方與己方訂立合同 （二）脅迫與欺詐的區(qū)別1.脅迫造成的意思表示瑕疵與欺詐造成的意思表示瑕疵不同 2.當(dāng)事人欺詐的內(nèi)容，可構(gòu)成合同的條款 3.欺詐可以是當(dāng)事人積極的行為，也可以是對關(guān)鍵性事實(shí)的沉默；脅迫只能是積極的行為，沉默不能構(gòu)成脅迫 4.進(jìn)行脅迫和進(jìn)行欺詐的主體不同 83第六節(jié) 可撤銷合同（三）構(gòu)成脅迫的條件1、脅迫行為表現(xiàn)為一種強(qiáng)制力，是一種實(shí)施精神壓

53、力的行為2、脅迫是在訂立合同時(shí)作出的，以強(qiáng)制對方訂立合同為目的 3、脅迫行為的客觀表現(xiàn)是以將來發(fā)生或直接面臨的物質(zhì)和精神損害相威脅 4、當(dāng)事人主觀上必須出于故意 （四）脅迫與不正當(dāng)影響不正當(dāng)影響，又稱為非適當(dāng)影響，廣義上，不正當(dāng)影響是非法影響當(dāng)事人一方自主判斷和自愿訂約的一種事實(shí)因素。各種脅迫事實(shí)均可納入廣義的不正當(dāng)影響的范圍。狹義的不正當(dāng)影響通常是指當(dāng)事人基于不正當(dāng)間接壓力和誘引使對方被迫訂立合同 84第六節(jié) 可撤銷合同六、乘人之危訂立的合同乘人之危訂立合同，是指一方當(dāng)事人乘對方處于危難之時(shí)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方違背自己的真實(shí)意愿與己方訂立合同 （一）乘人之危與脅迫、顯失公平（二）構(gòu)成

54、乘人之危的條件1.一方當(dāng)事人陷于危難處境 2.行為人利用了對方當(dāng)事人的危難困境，趁火打劫，提出苛刻條件，對方迫于無奈而違背真實(shí)意愿與之訂立合同 3.乘人之危行為人主觀狀態(tài)為故意 4.乘人之危訂立合同，一般是為了獲取過分的利益 （三）在經(jīng)營活動(dòng)中利用相對人的困境索要高價(jià)，應(yīng)否認(rèn)定為乘人之危85第七節(jié) 無效合同、被撤銷合同財(cái)產(chǎn)后果的處理一、概說無效合同、被撤銷的合同，意定之債并未建立起來，所謂財(cái)產(chǎn)后果的處理，實(shí)為法定之債的履行 二、返還財(cái)產(chǎn)（一）單方返還與雙方返還（二）返還財(cái)產(chǎn)與過錯(cuò)原則三、折價(jià)補(bǔ)償折價(jià)補(bǔ)償是合同法新創(chuàng)的財(cái)產(chǎn)后果處理方法，是以金錢彌補(bǔ)因不返還造成的對方損失 86第七節(jié) 無效合同、被

55、撤銷合同財(cái)產(chǎn)后果的處理四、賠償損失（一）賠償損失與締約過錯(cuò)（二）賠償?shù)姆秶耙蜻`約賠償范圍與因合同無效賠償范圍的矛盾五、無效合同特有的財(cái)產(chǎn)后果處理方法（一）追繳財(cái)產(chǎn)1、適用追繳的條件 2、民事責(zé)任優(yōu)先的規(guī)則 （二）強(qiáng)制收購87第五章 合同的履行88第一節(jié) 合同履行概述一、合同履行的概念合同履行是當(dāng)事人完成合同義務(wù)的行為 二、對合同履行的基本要求（一）對履行主體的要求（二）對全面履行的要求1、對履行標(biāo)的的要求 2、對履行期限的要求 3、對履行地點(diǎn)的要求 4、對履行方式的要求 89第一節(jié) 合同履行概述（三）附隨義務(wù)1、附隨義務(wù)的含義附隨義務(wù)是指法律一般沒有具體規(guī)定、當(dāng)事人也未約定，但基于誠實(shí)信用原

56、則和一般交易觀念，當(dāng)事人應(yīng)負(fù)擔(dān)的附隨于給付的義務(wù) 2、附隨義務(wù)的特征 （1）附隨義務(wù)附隨于給付，不是給付之一部，其職能是輔助或保證給付的效果 （2）就我國合同法來看，對附隨義務(wù)作了概括性、一般性的規(guī)定，但附隨義務(wù)的具體內(nèi)容，要依合同關(guān)系的發(fā)展情形而定 90第一節(jié) 合同履行概述（3）附隨義務(wù)由其性質(zhì)決定，一般不宜單獨(dú)請求履行，但違反該義務(wù)造成相對人損害的，相對人仍可要求賠償（4）附隨義務(wù)不屬于給付之一部，因此對不履行附隨義務(wù)本身，不能發(fā)生履行抗辯權(quán)，但不履行附隨義務(wù)造成損害后果時(shí)，可以發(fā)生履行抗辯權(quán) 3、附隨義務(wù)的主要類型（1）注意義務(wù) （2）告知、通知義務(wù) （3）照顧義務(wù) （4）保密義務(wù) （5

57、）協(xié)助義務(wù) 91第二節(jié) 合同的補(bǔ)缺一、合同補(bǔ)缺概說補(bǔ)缺是對合同空白點(diǎn)的補(bǔ)充，因此，合同的補(bǔ)缺又稱為合同的補(bǔ)充性解釋，也有人稱為合同漏洞的填補(bǔ)廣義的合同補(bǔ)缺，包括有權(quán)機(jī)關(guān)（法院、仲裁機(jī)構(gòu)）對合同漏洞的填補(bǔ)和當(dāng)事人協(xié)商一致對合同漏洞的填補(bǔ) 二、合同補(bǔ)缺與合同解釋的聯(lián)系和區(qū)別第一，當(dāng)合同欠缺某些合同條款時(shí)，法院或仲裁機(jī)構(gòu)對當(dāng)事人表示意思的“空白點(diǎn)”進(jìn)行補(bǔ)充，實(shí)際上是代當(dāng)事人為意思表示，把這種補(bǔ)充的意思表示視為當(dāng)事人的意思表示。 合同解釋，只是對合同自相矛盾的條款或有歧義的條款，以及表示意思的行為、語言等，判斷當(dāng)事人的真實(shí)意思或依照公平原則確定其應(yīng)當(dāng)具有的含義第二，合同補(bǔ)缺，是對當(dāng)事人意思的推定，把這

58、種推定的意思視為當(dāng)事人的效果意思，而合同解釋則是對表示意思的解釋，判斷當(dāng)事人應(yīng)有的效果意思。 第三，合同補(bǔ)缺，有填補(bǔ)之意，它所針對的是合同的空白，而合同解釋則有解釋的課題或?qū)ο蟆?92第二節(jié) 合同的補(bǔ)缺三、合同補(bǔ)缺與合同法原則對合同補(bǔ)缺，應(yīng)當(dāng)在合同法原則的指導(dǎo)下進(jìn)行，補(bǔ)缺的結(jié)果不得違反合同法原則四、合同補(bǔ)缺的步驟有的學(xué)者在研究美國合同法時(shí)指出：“對合同進(jìn)行補(bǔ)缺的基本步驟是：（1）依默示表達(dá)的真實(shí)意圖補(bǔ)缺。（2）依法院推定的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有的意圖補(bǔ)缺。（3）依照法律規(guī)定補(bǔ)缺?！?3第二節(jié) 合同的補(bǔ)缺五、我國合同法規(guī)定的補(bǔ)缺步驟（一）依揭示的默示意圖或推定的意圖補(bǔ)缺1、按照上述規(guī)定，補(bǔ)缺是對已經(jīng)生效

59、的合同補(bǔ)缺。2、依照揭示或推定的意圖補(bǔ)缺，應(yīng)遵循合同法的誠實(shí)信用原則和公平原則。3、揭示或者推定，不是憑空想象，必須有一定的根據(jù)。（二）直接依照法律規(guī)定補(bǔ)缺94第三節(jié) 政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)的執(zhí)行一、概述市場調(diào)節(jié)價(jià)是價(jià)格的基本形式，但國家為了社會(huì)公共利益，也對少數(shù)商品的價(jià)格進(jìn)行直接干預(yù)，制定政府定價(jià)和政府指導(dǎo)價(jià) 二、我國合同法的規(guī)定“執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行?！保ǖ?3條

60、）基本原則是：要執(zhí)行對違約者不利的價(jià)格 95第四節(jié) 向第三人履行和由第三人履行一、概說二、向第三人履行（一）向第三人履行的含義和意義債務(wù)人向第三人履行，并不是說第三人成為合同當(dāng)事人，而是第三人受債權(quán)人指令接受債務(wù)人的履行 （二）未向第三人履行或者履行不符合約定時(shí)的責(zé)任1、向第三人履行與為第三人利益訂立的合同 2、向第三人履行與債權(quán)轉(zhuǎn)讓 96第四節(jié) 向第三人履行和由第三人履行三、由第三人履行（一）由第三人履行的含義和意義由第三人履行，是合同當(dāng)事人約定由第三人履行 （二）第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)的責(zé)任“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)