注射劑公司監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)制度

1、泓域/注射劑公司監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)制度注射劑公司監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)制度xxx集團(tuán)有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc112262149 一、 公司簡介 PAGEREF _Toc112262149 h 4 HYPERLINK l _Toc112262150 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc112262150 h 5 HYPERLINK l _Toc112262151 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc112262151 h 5 HYPERLINK l _Toc112262152 二、 監(jiān)事會(huì)在公司治理中的作用 PAGEREF _To

2、c112262152 h 6 HYPERLINK l _Toc112262153 三、 監(jiān)事會(huì)的組成及會(huì)議 PAGEREF _Toc112262153 h 8 HYPERLINK l _Toc112262154 四、 監(jiān)事及其職責(zé) PAGEREF _Toc112262154 h 10 HYPERLINK l _Toc112262155 五、 獨(dú)立監(jiān)事的獨(dú)立性 PAGEREF _Toc112262155 h 11 HYPERLINK l _Toc112262156 六、 獨(dú)立監(jiān)事制度的作用 PAGEREF _Toc112262156 h 13 HYPERLINK l _Toc112262157

3、七、 公司設(shè)立的法律制度 PAGEREF _Toc112262157 h 14 HYPERLINK l _Toc112262158 八、 公司變更與終止法律制度 PAGEREF _Toc112262158 h 24 HYPERLINK l _Toc112262159 九、 公司章程的制定與變更 PAGEREF _Toc112262159 h 45 HYPERLINK l _Toc112262160 十、 公司章程概述 PAGEREF _Toc112262160 h 49 HYPERLINK l _Toc112262161 十一、 國外對(duì)公司治理的定義 PAGEREF _Toc112262161

4、 h 53 HYPERLINK l _Toc112262162 十二、 國內(nèi)對(duì)公司治理的定義 PAGEREF _Toc112262162 h 56 HYPERLINK l _Toc112262163 十三、 項(xiàng)目基本情況 PAGEREF _Toc112262163 h 61 HYPERLINK l _Toc112262164 十四、 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分析 PAGEREF _Toc112262164 h 63 HYPERLINK l _Toc112262165 十五、 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策 PAGEREF _Toc112262165 h 66 HYPERLINK l _Toc112262166 十六、 SWOT

5、分析 PAGEREF _Toc112262166 h 68 HYPERLINK l _Toc112262167 十七、 法人治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc112262167 h 73 HYPERLINK l _Toc112262168 十八、 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc112262168 h 84 HYPERLINK l _Toc112262169 十九、 人力資源配置分析 PAGEREF _Toc112262169 h 92 HYPERLINK l _Toc112262170 勞動(dòng)定員一覽表 PAGEREF _Toc112262170 h 93公司簡介（一）基本信息1、公司名稱：

6、xxx集團(tuán)有限公司2、法定代表人：馮xx3、注冊(cè)資本：1230萬元4、統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場(chǎng)監(jiān)督管理局6、成立日期：2015-6-67、營業(yè)期限：2015-6-6至無固定期限8、注冊(cè)地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介公司注重發(fā)揮員工民主管理、民主參與、民主監(jiān)督的作用，建立了工會(huì)組織，并通過明確職工代表大會(huì)各項(xiàng)職權(quán)、組織制度、工作制度，進(jìn)一步規(guī)范廠務(wù)公開的內(nèi)容、程序、形式，企業(yè)民主管理水平進(jìn)一步提升。圍繞公司戰(zhàn)略和高質(zhì)量發(fā)展，以提高全員思想政治素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)和履職能力為核心，堅(jiān)持戰(zhàn)略導(dǎo)向、問題導(dǎo)向和需求導(dǎo)向，持續(xù)深化教育培訓(xùn)改革，精準(zhǔn)實(shí)施培訓(xùn)，努力

7、實(shí)現(xiàn)員工成長與公司發(fā)展的良性互動(dòng)。公司堅(jiān)持提升企業(yè)素質(zhì)，即“企業(yè)管理水平進(jìn)一步提高，人力資源結(jié)構(gòu)進(jìn)一步優(yōu)化，人員素質(zhì)進(jìn)一步提升，安全生產(chǎn)意識(shí)和社會(huì)責(zé)任意識(shí)進(jìn)一步增強(qiáng)，誠信經(jīng)營水平進(jìn)一步提高”，培育一批具有工匠精神的高素質(zhì)企業(yè)員工，企業(yè)品牌影響力不斷提升。（三）公司主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù)項(xiàng)目2020年12月2019年12月2018年12月資產(chǎn)總額11600.709280.568700.53負(fù)債總額4539.763631.813404.82股東權(quán)益合計(jì)7060.945648.755295.70公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)項(xiàng)目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入33318.5826

8、654.8624988.94營業(yè)利潤7046.895637.515285.17利潤總額6400.525120.424800.39凈利潤4800.393744.303456.28歸屬于母公司所有者的凈利潤4800.393744.303456.28監(jiān)事會(huì)在公司治理中的作用綜觀各國公司立法規(guī)定和公司實(shí)踐，監(jiān)事會(huì)作用主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面：1、監(jiān)督企業(yè)控制者，維護(hù)股東利益在公司治理出現(xiàn)問題的時(shí)候，首先受傷害的往往是股東的利益，這是監(jiān)事會(huì)制度所要解決的首要問題。監(jiān)督企業(yè)控制者，維護(hù)股東利益又是兩個(gè)層面的含義：一是維護(hù)股東的利益不受企業(yè)控制者侵害，二是要維護(hù)每個(gè)股東的利益，保障中小股東的利益不受大股東侵害

9、。在美國，財(cái)富1000家大公司中，20世紀(jì)初沒有一家公司涉及股東訴訟賠償案，1985年有1/6的公司董事和經(jīng)理卷入了股東訴訟賠償案。事實(shí)上，國內(nèi)的相關(guān)事件更是觸目驚心。2、維護(hù)利益相關(guān)者的權(quán)益?zhèn)鹘y(tǒng)公司治理理論認(rèn)為，董事會(huì)及其成員應(yīng)當(dāng)由股東選舉產(chǎn)生并作為股東的代理人維護(hù)股東的利益。然而上述理論已經(jīng)受到新經(jīng)濟(jì)的重大沖擊。20世紀(jì)末以來，人們普遍認(rèn)識(shí)到董事會(huì)的職責(zé)既要引導(dǎo)公司朝著實(shí)現(xiàn)股東利益的目標(biāo)努力，又要考慮雇員的利益、社會(huì)的利益以及公司生存的需要。一個(gè)更為流行的觀點(diǎn)認(rèn)為：現(xiàn)代公司是由各個(gè)利益平等的利益相關(guān)者所組成的，股東只是其中的一員，經(jīng)理不僅僅要為股東，還要為公司所有利益相關(guān)者服務(wù)。公司并不是

10、股東主導(dǎo)的“分享民主”的企業(yè)制度，其本質(zhì)上是一種受產(chǎn)品市場(chǎng)影響的企業(yè)實(shí)體，股東的利益并非靠表決權(quán)的保護(hù)，而是要依賴市場(chǎng)、產(chǎn)品市場(chǎng)和經(jīng)理市場(chǎng)的保護(hù)。債權(quán)人、經(jīng)理和公司雇員具有特殊資源者也同樣是公司的所有者。公司應(yīng)該更有責(zé)任感，它的責(zé)任范圍不應(yīng)該僅僅局限于股東，它應(yīng)該有利于更大社會(huì)范圍的群體，即所有與公司利益相關(guān)者的團(tuán)體。在公司的所有利益相關(guān)者中，受影響最大的是公司的債權(quán)人和職工。3、保護(hù)債權(quán)人的利益股份公司的有限責(zé)任制度使得公司與債權(quán)人存在著既相互依存，又相互防范的復(fù)雜關(guān)系。為維護(hù)債權(quán)人的利益，有些國家的公司，例如日本、德國，實(shí)施的是一種“銀行主導(dǎo)型模式”、銀行常依其在公司的巨額持股或?qū)π」蓶|投

11、票權(quán)行使代表而主宰公司的重要決策機(jī)構(gòu)一監(jiān)事會(huì)，即通過銀行代表進(jìn)入公司監(jiān)事會(huì)得以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司及經(jīng)營管階層之制衡。另外，英國的審計(jì)人制度和美國的審計(jì)委員會(huì)制度，同樣設(shè)置了許多維護(hù)債權(quán)人利益的制度安排。4、維護(hù)職工的利益各國商法均把公司視為社團(tuán)法人，而職工就是社團(tuán)的成員。因而，很多國家注重通過發(fā)揮職工的參與和監(jiān)督作用，維護(hù)職工的利益。職工參與監(jiān)事會(huì)也給公司帶來了以下優(yōu)點(diǎn)：一是職工與公司形成休戚相關(guān)的經(jīng)濟(jì)共同體，有助于減少勞資糾紛；二是職工身在企業(yè)內(nèi)部，能夠直接感覺到企業(yè)經(jīng)營狀況的變化和問題，有助于提高監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督效果，一定程度上有助于消除信息不對(duì)稱的影響，降低監(jiān)督成本：三是有助于職工對(duì)公司的長期發(fā)展給

12、予關(guān)注，避免盲目追求短期利潤。監(jiān)事會(huì)的組成及會(huì)議（一）監(jiān)事會(huì)的組成關(guān)于公司監(jiān)事會(huì)的組成人數(shù)，依據(jù)我國現(xiàn)行公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)由股東會(huì)和職工代表大會(huì)選任的監(jiān)事組成。我國現(xiàn)行公司法第52條、第118條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席的設(shè)定問題，我國現(xiàn)行公司法對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司做出了不同的規(guī)定。其中，有限責(zé)

13、任公司監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生；而股份有限公司監(jiān)事會(huì)則設(shè)主席1人，可以設(shè)副主席，主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生?，F(xiàn)行公司法規(guī)定，監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。（二）監(jiān)事會(huì)會(huì)議對(duì)于監(jiān)事會(huì)會(huì)議的召開，現(xiàn)行公司法也做出了不同表述。依據(jù)第56條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議；第120條規(guī)定，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨

14、時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。關(guān)于監(jiān)事會(huì)的會(huì)議記錄，依據(jù)現(xiàn)行公司法第56條、第120條的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定做成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。監(jiān)事會(huì)決議的通過，我國現(xiàn)行公司法也針對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司做出了不同的規(guī)定。依據(jù)第56條、第120條的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。但第56條規(guī)定了有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)決議的通過應(yīng)當(dāng)經(jīng)過半數(shù)以上監(jiān)事通過；而對(duì)于有限公司則沒有類似的規(guī)定。監(jiān)事及其職責(zé)監(jiān)事是由股東選舉產(chǎn)生的監(jiān)督業(yè)務(wù)執(zhí)行狀況和檢查公司財(cái)務(wù)狀況的有行為能力者。監(jiān)事的設(shè)置必須按照法律和公司章程的規(guī)定執(zhí)行。監(jiān)事由創(chuàng)立會(huì)或股東大會(huì)選任，要以契約的形

15、式確定與股東大會(huì)之間的委托代理關(guān)系。監(jiān)事有以下職權(quán)：（1）業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)。監(jiān)事有權(quán)隨時(shí)對(duì)公司業(yè)務(wù)及財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行查核，可代表公司委托律師、會(huì)計(jì)師進(jìn)行審核，還可以要求董事會(huì)提出報(bào)告。（2）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)審核權(quán)。即監(jiān)事有權(quán)對(duì)董事會(huì)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束時(shí)所造具的會(huì)計(jì)報(bào)表（資產(chǎn)負(fù)債表、現(xiàn)金流量表、損益表、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表等）代表公司委托注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行審核。（3）董事會(huì)停止違法請(qǐng)求權(quán)。即有權(quán)通知董事會(huì)停止違反法律或公司章程的行為，停止經(jīng)營與經(jīng)營登記范圍不符的業(yè)務(wù)。（4）調(diào)查權(quán)。監(jiān)事有權(quán)調(diào)查公司的設(shè)立經(jīng)過，審查清算人的業(yè)務(wù)。（5）列席會(huì)議權(quán)。監(jiān)事有權(quán)列席董事會(huì)會(huì)議。（6）代表公司權(quán)。在某些特殊情況下，監(jiān)事可以行使公司代表

16、公司，比如申請(qǐng)公司設(shè)立等各項(xiàng)登記的代表權(quán)。監(jiān)事有權(quán)代表公司向有關(guān)部門申請(qǐng)進(jìn)行設(shè)立，修改公司章程，發(fā)行股票和債券，變更、合并、解散公司等各項(xiàng)登記事務(wù)；在出現(xiàn)公司與董事發(fā)生訴訟或交易時(shí)，監(jiān)事可以代表公司與董事進(jìn)行訴訟與交易。（7）股東會(huì)召集權(quán)。在必要的時(shí)候，監(jiān)事具有召集股東會(huì)的權(quán)利。監(jiān)事會(huì)受股東大會(huì)的委托行使出資者監(jiān)督權(quán)，在行使其職能時(shí)不僅享有以下職權(quán)，而且要承擔(dān)一定的責(zé)任和義務(wù)。按照中國的公司法，監(jiān)事應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任和義務(wù)：（1）忠實(shí)履行監(jiān)事的監(jiān)督職責(zé)。（2）不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己牟取私利，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入。（3）除依照法律法規(guī)或者經(jīng)股東同意外，監(jiān)事不得泄露公司秘密。

17、（4）監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。undefined獨(dú)立監(jiān)事的獨(dú)立性對(duì)獨(dú)立監(jiān)事概念的理解，關(guān)鍵是如何理解“獨(dú)立”，即要達(dá)到什么樣的標(biāo)準(zhǔn)，獨(dú)立監(jiān)事才算是真正的“獨(dú)立”監(jiān)事？綜合人們對(duì)“獨(dú)立”的看法，我們判斷獨(dú)立監(jiān)事是否“獨(dú)立”主要基于以下幾個(gè)因素：與該公司或該公司關(guān)聯(lián)企業(yè)的雇傭關(guān)系；與該公司或該公司關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；與該公司或該公司關(guān)聯(lián)企業(yè)的高級(jí)管理人員的私人關(guān)系或經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系。只要屬于以上三種情形之一，這樣的監(jiān)事就不是真正意義上的獨(dú)立監(jiān)事。另外，還有一種特殊情形，即一開始具備獨(dú)立監(jiān)事資格，但后來在履行監(jiān)事職責(zé)過程中與公司管理層產(chǎn)生

18、了影響其做出獨(dú)立客觀判斷之利害關(guān)系，這樣的監(jiān)事也不是真正意義上的獨(dú)立監(jiān)事。外部監(jiān)事與獨(dú)立監(jiān)事這兩個(gè)概念是否等同，又有什么不同呢？就我國公司治理的情況而言，獨(dú)立監(jiān)事與外部監(jiān)事實(shí)際上是兩個(gè)內(nèi)涵不同的范疇。外部監(jiān)事只是表明此監(jiān)事不是公司一般職工或管理者，而獨(dú)立監(jiān)事強(qiáng)調(diào)此監(jiān)事不但不屬于公司成員，而且與公司沒有經(jīng)濟(jì)上或其他可能妨礙其做出客觀判斷的利害關(guān)系。獨(dú)立監(jiān)事不兼任公司職工，與公司不存在實(shí)質(zhì)性利害關(guān)系，獨(dú)立監(jiān)事又不同于其他外部監(jiān)事，尤其是股東代表監(jiān)事。從形式上看，獨(dú)立監(jiān)事來自公司之外，其深層含義是強(qiáng)調(diào)該監(jiān)事與公司既無職務(wù)所屬關(guān)系，又無經(jīng)營利害關(guān)系，有的只是監(jiān)督的客觀性。這種獨(dú)立特征，保障了監(jiān)事行使監(jiān)

19、督權(quán)的獨(dú)立性?？梢哉f，外部監(jiān)事強(qiáng)調(diào)的是監(jiān)事來源的外部性，與“內(nèi)部監(jiān)事”相對(duì)；獨(dú)立監(jiān)事強(qiáng)調(diào)的是監(jiān)事行使權(quán)時(shí)的獨(dú)立性，與之相對(duì)的是“非獨(dú)立監(jiān)事”。出于確保監(jiān)事獨(dú)立性的考慮，獨(dú)立監(jiān)事必須來源于公司的外部，由外部監(jiān)事?lián)?。所以也可以說，獨(dú)立監(jiān)事必須是外部監(jiān)事，但外部監(jiān)事不一定是獨(dú)立監(jiān)事，因?yàn)橛行┩獠勘O(jiān)事可能與公司、管理層存在利害關(guān)系而不具有監(jiān)督的獨(dú)立性。獨(dú)立監(jiān)事制度的作用目前我國在獨(dú)立監(jiān)事制度方面尚未做出完善的規(guī)定，但是獨(dú)立監(jiān)事制度在以下方面可以發(fā)揮它的作用：1、可以增強(qiáng)對(duì)我國上市公司的監(jiān)督力度近年來我國頻頻發(fā)生上市公司財(cái)務(wù)造假、惡意“圈錢”、違規(guī)擔(dān)保等損害投資者及上市公司利益事件，這些事件表明我國上

20、市公司的監(jiān)督機(jī)制要繼續(xù)加強(qiáng)。獨(dú)立監(jiān)事獨(dú)立于公司，能夠以更加有效和客觀的形式監(jiān)督權(quán)力，加大監(jiān)督力度。2、有利于完善我國公司監(jiān)事會(huì)制度長期以來，我國監(jiān)事會(huì)沒有發(fā)揮其應(yīng)有的監(jiān)督作用，存在缺乏獨(dú)立性、缺乏專業(yè)性、缺乏激勵(lì)約束機(jī)制和議事機(jī)制不合理等問題。獨(dú)立監(jiān)事是與公司管理層沒有任何實(shí)質(zhì)利害關(guān)系的外部監(jiān)事，這使得他們能夠獨(dú)立、客觀、公正地履行監(jiān)事職責(zé)，無疑更具有獨(dú)立性。獨(dú)立監(jiān)事的任職人員要求具有必要的財(cái)會(huì)、管理、法律等方面知識(shí)，與以往的監(jiān)事相比更具有專業(yè)性和監(jiān)督能力。此外，獨(dú)立監(jiān)事還享有獨(dú)任監(jiān)督權(quán)和更有效的激勵(lì)約束機(jī)制。因此，在監(jiān)事會(huì)制度存在的同時(shí)，獨(dú)立監(jiān)事制度的引入也成為公司治理當(dāng)中的一個(gè)趨勢(shì)。公司設(shè)

21、立的法律制度（一）公司設(shè)立的基本概念公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司并取得法律人格，按照法定條件和程序所進(jìn)行的一系列行為的總稱。公司設(shè)立的本質(zhì)是使一個(gè)尚不存在或正在形成的公司逐漸具備條件從而取得民事（或商事）主體資格。由此可見，公司設(shè)立不同于公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置，它既是發(fā)起人實(shí)施發(fā)起行為，使公司得以成立的過程，也是公司法律人格形成的過程；它既是發(fā)起人設(shè)立公司客觀行為的過程，也是發(fā)起人、認(rèn)股人成為公司股東，彼此之間達(dá)成合意并形成公司組織體意識(shí)的過程。公司設(shè)立與公司成立是兩個(gè)完全不同的概念。公司成立是指公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)或事

22、實(shí)。而公司設(shè)立則是發(fā)起人創(chuàng)設(shè)一個(gè)具有法律人格的社會(huì)組織的過程或行為。（二）公司設(shè)立的原則公司設(shè)立的原則并非通常意義上所稱的“原則”，而是指公司設(shè)立的基本依據(jù)及基本方式。公司設(shè)立的原則不但設(shè)定了公司設(shè)立的基本方式（模式），還反映了國家對(duì)公司設(shè)立的態(tài)度。隨著歷史的演變，在公司制度發(fā)展史上出現(xiàn)了四種不同的原則。1、自由設(shè)立主義自由設(shè)立主義也稱放任主義，是指公司的設(shè)立依發(fā)起人的自由意志，國家不予干涉，也沒有法律上的限制。自由設(shè)立主義是中世紀(jì)初期歐洲國家對(duì)商事主體的立法態(tài)度，這一原則的采用是與法人理論和法人制度尚未完善密不可分的。從羅馬社會(huì)到中世紀(jì)，商業(yè)社團(tuán)是依事實(shí)而存在的，而不是依法創(chuàng)設(shè)，這一時(shí)期的并

23、非現(xiàn)代意義上的公司，它的存在只是一種事實(shí)狀態(tài)，并無法律依據(jù)，國家對(duì)其持放任的態(tài)度。這一原則有利于公司的產(chǎn)生，但很難區(qū)分公司同合伙，極易導(dǎo)致虛假公司泛濫，危及債權(quán)人的利益，進(jìn)而影響交易安全。公司設(shè)立的放任自流也使國家難以有效控制而弊端叢生，于是這一原則隨著法人制度的完善而被淘汰。2、特許主義所謂特許主義，是指公司的設(shè)立需要王室或議會(huì)通過頒發(fā)專門的法令予以特別許可。自13世紀(jì)起，歐洲國家對(duì)商事主體就采取了特別許可設(shè)立的制度，以保護(hù)一些特別商事主體的特殊利益?！疤卦S主義下設(shè)立的公司，通常被視為早期資本同絕對(duì)主義和極權(quán)主義王權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)物，是國家的權(quán)力延伸?！薄肮臼窃趶淖杂稍O(shè)立到特許設(shè)立的過程中轉(zhuǎn)變

24、為法人的，而導(dǎo)致這種轉(zhuǎn)變的原動(dòng)力是對(duì)行政性壟斷（即憑借國家權(quán)力形成的壟斷）的追求?！痹缙谥挠鴸|印度公司、荷蘭東印度公司等大公司都是經(jīng)特許而設(shè)立的，是那個(gè)時(shí)代的產(chǎn)物。近代以來，除某些特殊的公司需要國家特別許可設(shè)立外，世界各國一般不再采用這種立法制度。3、核準(zhǔn)主義核準(zhǔn)主義也稱行政許可主義或?qū)徟髁x，是指設(shè)立公司不僅要符合法定的條件和程序，而且要事先經(jīng)過行政主管機(jī)構(gòu)審查許可。核準(zhǔn)主義由1673年法國商事條例最先采用。核準(zhǔn)主義與特許主義相比，對(duì)公司的設(shè)立較為有利，后為德國等其他歐洲國家所采用。但核準(zhǔn)主義與特許主義在本質(zhì)上都是某種特權(quán)的體現(xiàn)，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求不相吻合。我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制時(shí)代和改革

25、開放初期的公司設(shè)立基本上采用的是核準(zhǔn)主義。核準(zhǔn)主義比特許主義前進(jìn)了一步，它使公司的設(shè)立便利了，但在核準(zhǔn)制下設(shè)立公司的制度仍過于嚴(yán)格，有礙公司的成立和發(fā)展。4、準(zhǔn)則主義準(zhǔn)則主義又稱登記主義，它經(jīng)歷了由單純準(zhǔn)則主義到嚴(yán)格準(zhǔn)則主義兩個(gè)階段。單純準(zhǔn)則主義，是指由法律規(guī)定成立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為公司具備法律規(guī)定的條件，就可直接向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)，無須經(jīng)過主管機(jī)關(guān)審批。單純準(zhǔn)則主義簡化了公司設(shè)立的程序，方便了公司的設(shè)立，但同自由設(shè)立主義一樣，容易造成濫設(shè)公司的后果。因此，在19世紀(jì)末，西方國家為了適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，紛紛在摒棄核準(zhǔn)主義改行準(zhǔn)則主義后不久，著手對(duì)準(zhǔn)則主義進(jìn)行某些修正，以彌補(bǔ)單純準(zhǔn)則主義之不

26、足。特別是進(jìn)入壟斷資本主義時(shí)期以后，由于公司設(shè)立的條件過于寬松，在發(fā)起人人數(shù)等方面規(guī)定了嚴(yán)格的條件，并不斷強(qiáng)化發(fā)起人的責(zé)任和法院及行政機(jī)關(guān)對(duì)公司的監(jiān)督。這種公司設(shè)立原則與單純準(zhǔn)則主義稍有不同，稱為嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。所謂嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，就是指在公司設(shè)立時(shí)，除了具備法律規(guī)定的條件外，還在法律中規(guī)定了嚴(yán)格的限制性條款，設(shè)立公司雖無須經(jīng)過行政主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，但要符合法律規(guī)定的限制性條款，否則即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的公司設(shè)立原則。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義避免了特許主義和核準(zhǔn)主義程序繁瑣、不利于公司設(shè)立的缺點(diǎn)，也不像自由主義和單純準(zhǔn)則主義那樣對(duì)公司設(shè)立放任自流，因而是一種比較理想的設(shè)立原則，為現(xiàn)代大多數(shù)國家立法所普遍遵循和使

27、用。（三）公司設(shè)立的條件1、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中的法人，其設(shè)立條件是有嚴(yán)格的法律規(guī)定的。有限責(zé)任公司是法定公司形式中最為常見的一種，根據(jù)我國公司法第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)條件：股東人數(shù)符合法定的要求。法定人數(shù)包含法定資格和法定人數(shù)兩重含義。法定資格是指國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的可以作為股東的資格。法定人數(shù)是公司法規(guī)定的設(shè)立有限責(zé)任公司的股東人數(shù)。我國公司法第二十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立?！睕]有最低限制只有最高限制，即可以設(shè)立一人公司。少數(shù)國家（如美國、德國）沒有要求公司股東人數(shù)必須符合法律規(guī)定，其他的大多數(shù)國和地區(qū)都對(duì)此作了

28、嚴(yán)格的限制，如日本、法國及我國臺(tái)灣地區(qū)的商法或者公司法都要求有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上的股東和數(shù)十個(gè)以下的股東，即股東人數(shù)既有最低限制，也有最高限制。股東出資達(dá)到法定資本最低限額。對(duì)于有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本額，各國公司法的規(guī)定是不一樣的。我國關(guān)于股東出資的最低限額規(guī)定在公司法第二十六條有明確表述：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公

29、司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！蓖瑫r(shí)還規(guī)定，股東可以用貨幣（現(xiàn)金）、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等多種形式出資，只要能滿足下列3個(gè)條件即可：可用貨幣評(píng)估、可以轉(zhuǎn)讓、法律不禁止。股東共同制定公司章程。公司章程是公司經(jīng)營活動(dòng)的準(zhǔn)則，是公司存在的基礎(chǔ)，各國公司法都要求設(shè)立有限責(zé)任公司必須訂立章程。訂立公司章程是設(shè)立公司過程中關(guān)鍵的一環(huán)，它要求體現(xiàn)股東之間的權(quán)利、義務(wù)，所以，公司章程直接關(guān)系到公司日后的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)及股東之間的權(quán)利和義務(wù)?，F(xiàn)行公司法規(guī)定，很多事項(xiàng)都可以由公司的章程規(guī)定。比如，按照公司法，股東之間的利潤分配可以按照章程規(guī)定，不一定要按照出資比例分配。但是章程約定的事項(xiàng)必須合法

30、，否則無效。法律賦予股東自由決定公司事務(wù)的權(quán)利，股東可以按照其自身能力等決定收益分配和業(yè)務(wù)執(zhí)行等事項(xiàng)，并借助公司章程予以“法律化”，我國現(xiàn)行公司法第二十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊(cè)資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章?！庇泄镜拿Q，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。公司名稱是公司組成的一部分，一個(gè)好的公司要有一個(gè)好的名稱，更重要的是公司名稱是司法管轄和公司對(duì)外交往的重要工具，是國家對(duì)公司進(jìn)行工商行

31、政管理的標(biāo)志，公司一定要有屬于自己的名稱。公司的組織機(jī)構(gòu)則應(yīng)當(dāng)按照公司法的規(guī)定建立，這是保護(hù)股東權(quán)益和進(jìn)行公司治理的基礎(chǔ)；否則，公司不但無法正常經(jīng)營，而且違反了法律規(guī)定。有公司住所。公司住所同公司的名稱一樣，都是公司登記的重要事項(xiàng)。公司住所即公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，也包括固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。沒有住所的公司不僅不能進(jìn)行正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，而且無法確定司法管轄和進(jìn)行工商、稅務(wù)登記等。2、股份有限公司設(shè)立的條件從各國公司法對(duì)股份有限公司的設(shè)立規(guī)定來看，股份有限公司的設(shè)立是各種公司中最為嚴(yán)格的。如公司資本要求達(dá)到法定最低限額股東出資比例必須符合法律的嚴(yán)格規(guī)定。在我國現(xiàn)有的兩種公司中

32、，股份有限公司的設(shè)立條件也較有限責(zé)任公司嚴(yán)格得多，公司法第七十七條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)。我國公司法第七十九條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?！痹谶@里，有一點(diǎn)需要注意，就是對(duì)于股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定，既有上限（200人以下）又有下限（2人以上），這一點(diǎn)較有限責(zé)任公司嚴(yán)格。發(fā)起人是指公司法規(guī)定認(rèn)購公司股份、承擔(dān)公司發(fā)起行為的人。發(fā)起人為公司設(shè)立中的機(jī)構(gòu)，發(fā)起人的行為即為設(shè)立中的公司的行為，因此，發(fā)起人對(duì)外代表設(shè)立中的公司，對(duì)內(nèi)辦理設(shè)立的各項(xiàng)事務(wù)。公司依法成立后，發(fā)起人即轉(zhuǎn)為公司股東

33、，其發(fā)起行為所產(chǎn)生的一切權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)。若公司不能成立，發(fā)起行為的后果只能由發(fā)起人自己承擔(dān)。關(guān)于什么人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，大多數(shù)國家有限制，法人和自然人、本國人和外國人、在當(dāng)?shù)鼐幼『筒辉诋?dāng)?shù)鼐幼〉娜司勺鳛榘l(fā)起人，但個(gè)別國家對(duì)發(fā)起人的國籍有限制性規(guī)定。如瑞典公司法規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人必須是在瑞典居住的瑞典國民或瑞典法人。此外，有的國家公司法規(guī)定發(fā)起人中必須有一定比例的人是本國人或在當(dāng)?shù)赜凶∷?。我國公司法?duì)發(fā)起人資格亦無特殊限制，自然人和法人均可作為發(fā)起人，但第七十五條規(guī)定發(fā)起人中必須有過半數(shù)的人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司的設(shè)立主要依賴發(fā)起人的發(fā)起行為，因此各國公司法均對(duì)

34、發(fā)起人的發(fā)起行為作了具體的規(guī)定，這些規(guī)定即為發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的義務(wù)。與此相對(duì)應(yīng)，各國公司法也規(guī)定了發(fā)起人享有獲取報(bào)酬、取得優(yōu)先股等權(quán)利。由于股份有限公司的設(shè)立與否與發(fā)起人有密切關(guān)系，因此各國公司法在規(guī)定發(fā)起人權(quán)利、義務(wù)的同時(shí)，還規(guī)定了發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。根據(jù)公司法第九十五條規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)下列責(zé)任：“公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。”發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司

35、是典型的資合公司，公司存在及對(duì)外信用的基礎(chǔ)在于公司的資本。為了保護(hù)股東及社會(huì)公眾的利益，各國公司法對(duì)股份有限公司資本的要求均較嚴(yán)格，除要求公司設(shè)立時(shí)必須擁有一定的資本外，還對(duì)資本的最低限額作了統(tǒng)一規(guī)定，以確保公司成立之后的經(jīng)營規(guī)模及對(duì)外承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的能力達(dá)到一個(gè)起碼的底線。由于股份有限公司的資本是由發(fā)起人認(rèn)繳或發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本構(gòu)成的，因此，發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定的資本最低限額，是股份有限公司的設(shè)立的基本條件。我國公司法在第八十一條對(duì)此也作了相應(yīng)的規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次

36、出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！惫煞莅l(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。向社會(huì)公開發(fā)行股份籌集公司資本，是股份有限公司的一大特點(diǎn)。為了保護(hù)社會(huì)公眾的利益，包括我國在內(nèi)的各國公司法對(duì)股份有限公司股份發(fā)行的條件、程序都作了嚴(yán)格的規(guī)定。因此，股份有限公司設(shè)立時(shí)，公司股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)必須符合法律規(guī)定；否則，公

37、司不能成立。發(fā)起人制定章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。公司章程是股份有限公司組織及活動(dòng)的依據(jù)。股份有限公司的設(shè)立活動(dòng)是由發(fā)起人進(jìn)行的，公司章程由發(fā)起人制定。但在公司采用募集方式設(shè)立時(shí)，發(fā)起人制定的公司章程還必須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。我國公司法第八十二條規(guī)定了公司章程應(yīng)當(dāng)記載的12項(xiàng)內(nèi)容。有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織結(jié)構(gòu)。公司名稱是公司用以經(jīng)營并區(qū)別于其他公司的標(biāo)志，是公司進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，并以其名義承擔(dān)民事責(zé)任的重要條件。公司組織機(jī)構(gòu)是形成公司法人意志、對(duì)內(nèi)進(jìn)行管理、對(duì)外代表公司的各種機(jī)構(gòu)的總稱。組織機(jī)構(gòu)的不同形式體現(xiàn)著公司的不同性質(zhì)，而公司名稱所體現(xiàn)的公司種類決定了公司組織機(jī)構(gòu)

38、的類型。因此公司法規(guī)定設(shè)立股份有限公司，不僅要有公司名稱，還必須建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。有公司住所。公司的住所是指公司作為獨(dú)立主體資格的法人所享有的，類似于自然人的“棲息”地，是公司長期固定進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本地點(diǎn)。法律對(duì)公司住所的確定，使公司能夠基于這一固定地點(diǎn)與相應(yīng)的法律制度形成穩(wěn)定的聯(lián)系。在中國境內(nèi)的公司受中國法律所管轄，在中國某一地區(qū)的公司受當(dāng)?shù)氐胤椒芍贫人茌?。公司住所作為公司法人人格的基本要素，是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，也是公司設(shè)立登記和變更登記的必要事項(xiàng)。公司變更與終止法律制度（一）公司的合并與分立制度公司的合并、分立是公司的主體資格發(fā)生變化，意味著原來股東的財(cái)產(chǎn)

39、權(quán)利也隨之發(fā)生變化。1、公司合并的概述（1）公司合并的概念公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設(shè)合并兩種類型：吸收合并，也稱兼并，是指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。例如1998年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個(gè)新的公司一國泰君安證券股份有限公司。公司合并與公司并購的區(qū)別：公司并購是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓）、股權(quán)收購和公司合并等方

40、式，其中所謂“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所謂“購”，即購買股權(quán)或資產(chǎn)。（2）合并的程序訂立合并協(xié)議。通過合并協(xié)議。公司合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事項(xiàng)，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會(huì)，而在股東會(huì)（股東大會(huì)）。參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東大會(huì)以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。通知債權(quán)人和公告。我國公司法第184條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相

41、應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。公司法第183條規(guī)定，股份有限公司的合并“必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)”。所以，主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)是公司合并的必經(jīng)程序。辦理公司變更或設(shè)立登記。（3）合并的法律效果公司合并發(fā)生下列法律效果：公司的消滅。公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務(wù)已由存續(xù)公司或新設(shè)公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。公司的變更或設(shè)立。在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權(quán)利和義務(wù)而發(fā)生組織變更，如注冊(cè)資本、章程、（有限責(zé)

42、任公司）股東等事項(xiàng)，應(yīng)辦理變更登記。在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消滅而產(chǎn)生新的公司，新設(shè)公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。權(quán)利和義務(wù)的概括承受。公司法第184條規(guī)定：公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。2、公司分立的概述（1）公司分立的概念公司分立是指一個(gè)公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的法律行為。1966年法國公司法首次創(chuàng)立公司分立制度，其后為許多國家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新設(shè)分立兩種形式。派生分立，也稱存續(xù)分立，是指一個(gè)公司分離成兩個(gè)以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個(gè)以上新的公司。新設(shè)分立，也稱解散分立，是指一個(gè)公司分解

43、為兩個(gè)以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。（2）分立的程序作出決定和決議。公司分立需經(jīng)股東會(huì)（股東大會(huì)）特別決議通過。訂立分立協(xié)議。編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。通知債權(quán)人。公司法第一百八十五條規(guī)定：公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得分立。報(bào)有關(guān)部門審批。股份有限公司的分立須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)，外商

44、投資企業(yè)的公司分立須經(jīng)原審批機(jī)關(guān)（對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門）的批準(zhǔn)。辦理登記手續(xù)。在派生分立，原公司的登記事項(xiàng)如注冊(cè)資本等發(fā)生變化，應(yīng)辦理變更登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記；在新設(shè)分立中，原公司解散，應(yīng)辦理注銷登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。（3）分立的法律效果公司的分立會(huì)產(chǎn)生如下法律后果：公司的變更、設(shè)立和解散。在派生分立，原公司的登記事項(xiàng)如注冊(cè)資本等發(fā)生變化，并產(chǎn)生新的公司人格一分立出來的公司；在新設(shè)分立中，原公司解散，人格消滅，但產(chǎn)生兩個(gè)或兩個(gè)以上的新的公司（分立出來的公司）。股東和股權(quán)的變動(dòng)。公司的分立不僅導(dǎo)致公司資產(chǎn)的分立，而且導(dǎo)致股東和股權(quán)的變動(dòng)，在派生分立中，原公司的股東可以

45、從原公司中分立出來，成為新公司的股東，也可以減少對(duì)原公司的股權(quán)，而相應(yīng)地獲得對(duì)新公司的股權(quán)；在新設(shè)分立中，股東對(duì)原公司的股權(quán)因原公司消滅而消滅，但相應(yīng)到獲得對(duì)新公司的股權(quán)。債權(quán)、債務(wù)的承受。公司法、合同法和最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定對(duì)這一問題作了一系列的規(guī)定。歸納起來，處理的一般原則：一是，如果分立協(xié)議對(duì)債務(wù)的分配作出規(guī)定，按照公司法第185條的規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)?！倍?，如果分立協(xié)議對(duì)債務(wù)的分配沒有作出約定，按照合同法第九十條的規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合

46、同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！保ǘ┕镜慕K止制度在一個(gè)完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系中，市場(chǎng)主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場(chǎng)并消滅主體資格的法律制度，公司清算則是公司終止的必備前置程序。為方便論述，本節(jié)先對(duì)公司終止、解散的概念進(jìn)行了界定后，再介紹導(dǎo)致公司終止的兩類原因一一破產(chǎn)和解散及其法定程序。此外，考慮到清算程序的重要性，單設(shè)一節(jié)對(duì)其進(jìn)行了介紹。1、公司的終止（1）公司終止的概念和效力公司終止是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營活動(dòng)并使公司的法人資格歸于消滅的事實(shí)狀態(tài)和法律結(jié)果。它既可以指消滅法人資格的一種最終結(jié)果，也可以指消滅法人資格的一系列法律過程。公司終

47、止法律制度是公司法的重要部分。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，必須遵從的一條基本原則便是競(jìng)爭(zhēng)原則，競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致優(yōu)勝劣汰。因此，企業(yè)的進(jìn)入和退出機(jī)制是一個(gè)充分競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)的基礎(chǔ)制度之一，在一個(gè)完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系中，市場(chǎng)主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場(chǎng)并消滅主體資格的法律制度。其特征如下：公司終止的法律意義是使公司的法人資格和市場(chǎng)經(jīng)營主體資格消滅。公司終止必須依據(jù)法定程序進(jìn)行。公司作為多種社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的復(fù)雜綜合體，它的消滅影響到債權(quán)人、公司員工、股東等各方面的利益，因此它的終止不可以隨意進(jìn)行，而必須按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。只有在法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，才可由公司章程或股東決定。公司終止必

48、須要經(jīng)過清算程序，只有在以公司財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)進(jìn)行清償并對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)分配完畢之后，公司方可以最終消滅。公司是法人企業(yè)，而法人為法律擬制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理過程，其主體能力由法律賦予。因此，其產(chǎn)生和消滅需要依法律規(guī)定程序進(jìn)行并以法律規(guī)定的事由為標(biāo)志。公司法人的權(quán)利能力和行為能力從公司登記成立時(shí)起，至公司終止注銷時(shí)止。（2）公司終止的原因公司法就其屬性而言是國內(nèi)法。各國對(duì)公司終止的原因所作的規(guī)定差別不是很大，概括起來主要有自愿解散、司法解散、倒閉或破產(chǎn)、行政機(jī)關(guān)命令解散等四種情況。其中：自愿解散是指由公司的權(quán)力機(jī)關(guān)因各種理由的發(fā)生而決議終止公司的存在情況，包括公司被合并、公司分立而發(fā)

49、生的終止。司法解散主要指公司得以繼續(xù)存在的某種條件已經(jīng)喪失，雖經(jīng)努力而不得恢復(fù)，由利害關(guān)系人向法院申請(qǐng)解散的情況。公司倒閉一般是指公司經(jīng)營出現(xiàn)嚴(yán)重困難，不得不結(jié)束營業(yè)的狀況。倒閉的說法在許多國家并不具有嚴(yán)格的法律含義，但在英國則是公司企業(yè)被動(dòng)終止的法律程序，破產(chǎn)制度適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的自然人。行政命令解散大多數(shù)國家均有規(guī)定，是政府為維護(hù)社會(huì)秩序和公共利益對(duì)嚴(yán)重違反法律的公司的一種處罰和保護(hù)手段。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因主要包括：破產(chǎn)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)并對(duì)其全部財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制進(jìn)行清算和分配，最后終止公司。根據(jù)申請(qǐng)破產(chǎn)人的不同，破產(chǎn)包括由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)和由公司自己申

50、請(qǐng)破產(chǎn)兩種。解散。即公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并進(jìn)行清算，最后使公司終止。根據(jù)我國公司法，解散事由主要包括以下四種情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；股東會(huì)決議解散；因公司合并或者分立需要解散；公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”這一概念在我國的使用還比較混亂，在立法和學(xué)理上均未形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。在立法上，各種法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋在涉及行政處罰方式時(shí)，通?；煊媒馍ⅰ⒊蜂N、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)等詞語。有的將解散作為上位概念，即解散包括撤銷、吊銷等行政處罰。例如：公司法第192條規(guī)定：“公司

51、違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散”；而有的則將解散與撤銷、吊銷、關(guān)閉等行政處罰方式并列，列為同位階概念，而在具體使用上又有多種排列組合方式，此時(shí)，解散一般僅指任意解散，例如：最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見第五十九條規(guī)定：“企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應(yīng)當(dāng)由其主管機(jī)關(guān)組織清算小組進(jìn)行清算”，而中華人民共和國證券法第56條規(guī)定：“公司解散、依法被責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案?！庇秩缁ヂ?lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所管理辦法第19條規(guī)定：“在限定時(shí)間外向18周歲以下的未成年人開放其營業(yè)場(chǎng)所對(duì)三次違反規(guī)定的，處

52、1萬元以上3萬元以下的罰款，責(zé)令關(guān)閉營業(yè)場(chǎng)所，并由有關(guān)主管部門撤銷批準(zhǔn)文件，吊銷經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照”。在學(xué)理上認(rèn)識(shí)也不盡相同，但一般都認(rèn)為解散不僅包括自愿解散，也包括行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制解散，即包括撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等行政處罰方式。但對(duì)于是否將破產(chǎn)列為解散原因認(rèn)識(shí)差異較大，有人認(rèn)為解散為一上位概念，基本等同于公司終止，而破產(chǎn)只是解散的一種方式；有人則認(rèn)為解散與破產(chǎn)為并列概念，都是公司終止方式之一。根據(jù)我國公司法的結(jié)構(gòu)，本書采用后一種概念定義及分類方式，將解散定義為公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并進(jìn)行清算的狀態(tài)和過程。公司解散的特征為：公司解散的目的和結(jié)

53、果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場(chǎng)經(jīng)營主體資格。債權(quán)人或有關(guān)機(jī)構(gòu)在作出公司解散決定后，公司并未立即終止，其法人資格仍然存在，一直到公司清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。公司解散必須要經(jīng)過法定清算程序。為了維護(hù)債權(quán)人和所有股東的利益，法律規(guī)定公司解散時(shí)須組成清算組織進(jìn)行清算，以公平地清償債務(wù)和分配公司財(cái)產(chǎn)。但是，在公司因合并或分立而解散時(shí)，則不必進(jìn)行清算。這是因?yàn)楣竞喜⒑头至⒈仨氁獙?duì)債權(quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則公司不得合并、分立。此外，公司合并或分立后仍有債權(quán)債務(wù)承繼者，債權(quán)債務(wù)關(guān)系也不會(huì)消滅。（2）解散的分類與原因因解散原因的不同，解散可以分為兩類：A.任意解散任意解散

54、，也稱為自愿解散，是指依公司章程或股東決議而解散。這種解散與外在意志無關(guān)，而取決于公司股東的意志，股東可以選擇解散或者不解散公司，因此稱為任意解散。但是，任意解散不等于解散的程序也為任意，其解散仍必須依法定程序進(jìn)行。任意解散的具體原因包括：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，公司未形成延長營業(yè)期限的決議。我國公司法既未規(guī)定公司的最高經(jīng)營期限，又未強(qiáng)制要求公司章程對(duì)其規(guī)定，因此，經(jīng)營期限是我國公司章程任意規(guī)定的事項(xiàng)。如果公司章程中規(guī)定了經(jīng)營期限，在此期限屆滿前，股東會(huì)可以形成延長經(jīng)營期限的決議，如果沒有形成此決議，公司即進(jìn)入解散程序。但是，在中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司中，中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定不同行業(yè)、

55、不同情況的合營企業(yè)的合營期限應(yīng)作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿六個(gè)月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起一個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。解散事由一般是公司章程相對(duì)必要記載的事項(xiàng)，股東在制定公司章程時(shí)，可以預(yù)先約定公司的各種解散事由。如果在公司經(jīng)營中，規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)可以決議公司解散。股東會(huì)形成公司解散的決議。有限責(zé)任公司經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決

56、權(quán)的三分之二通過，股東會(huì)或股東大會(huì)可以作出解散公司的決議。國有獨(dú)資公司因不設(shè)股東會(huì)，其解散的決定應(yīng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門作出。中外合資有限責(zé)任公司也不設(shè)股東會(huì)，其董事會(huì)可以決議解散，如果董事會(huì)不能形成決議，則由合資一方向政府機(jī)關(guān)提出解散申請(qǐng)，由政府機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)處理。公司合并或分立。當(dāng)公司吸收合并時(shí)，吸收方存續(xù)，被吸收方解散；當(dāng)公司新設(shè)合并時(shí)，合并各方均解散。當(dāng)公司分立時(shí)，如果原公司存續(xù)，則不存在解散問題；如果原公司分立后不再存在，則原公司應(yīng)解散。公司的合并、分立決議均應(yīng)由股東會(huì)作出。B.強(qiáng)制解散強(qiáng)制解散是指因政府有關(guān)機(jī)關(guān)決定或法院判決而發(fā)生的解散。具體分為：行政解散。我國公司法規(guī)定：公司違反法

57、律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。這種解散屬于行政處罰方式，在公司經(jīng)營嚴(yán)重違反了工商、稅收、勞動(dòng)、市場(chǎng)、環(huán)境保護(hù)等對(duì)公司行為進(jìn)行規(guī)制的法律法規(guī)和規(guī)章時(shí)，為了維護(hù)社會(huì)秩序，有關(guān)違法事項(xiàng)的主管機(jī)關(guān)可以作出決定以終止其主體資格，使其永久不能進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行經(jīng)營。在不同的法規(guī)、規(guī)章中，解散、撤銷、吊銷、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、關(guān)閉一般均屬于行政解散。例如，產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。司法解散。當(dāng)公司出現(xiàn)股東無力解決的不得已事由或者公司董事的行為危及公司存亡，或者當(dāng)公司業(yè)務(wù)遇到顯著困難，公司財(cái)產(chǎn)和股東的權(quán)利可能遭受嚴(yán)重?fù)p失時(shí)，持有

58、一定比例股份的股東有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制解散公司。法院通過特殊程序?qū)徖砗螅梢耘袥Q公司解散。我國對(duì)司法解散方式未作規(guī)定。但在日本商法和我國臺(tái)灣地區(qū)公司法中，均有司法解散的規(guī)定。通常，為了避免股東濫用訴權(quán)，法律對(duì)司法解散規(guī)定了嚴(yán)格限制條件，譬如要求提出申請(qǐng)的股東必須在一定時(shí)間內(nèi)持續(xù)持有公司一定比例股份等條件。3、公司的清算（1）清算的概念與法律意義公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)并且分配財(cái)產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。清算是公司終止的必要步驟。因?yàn)椋菏紫?，公司往往并非由一人控制，其股東眾多，并且，隨著所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，董事、經(jīng)理開始掌握公司控制權(quán)。因此

59、，為了防止實(shí)際控制公司的董事、經(jīng)理或控股股東在公司終止之前私自處分公司財(cái)產(chǎn)或不公平地分配公司的財(cái)產(chǎn)，從而損害公司股東的利益，就需要以法定的程序?qū)矩?cái)產(chǎn)進(jìn)行公平的清算，以保護(hù)所有股東的利益。此外，公司股東人數(shù)較多，如果每個(gè)公司終止前都需要股東對(duì)財(cái)產(chǎn)分配方式和程序形成決議，則不僅難以達(dá)成一致意見而且容易引發(fā)爭(zhēng)議，所以僅從經(jīng)濟(jì)和效率的角度出發(fā)，也需要法律相對(duì)統(tǒng)一地規(guī)定一套普遍適用的清算制度。其次，公司的股東對(duì)公司承擔(dān)的是有限責(zé)任，以其投資為限，股東不再對(duì)公司承擔(dān)任何責(zé)任。公司的債務(wù)是由公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償因而公司財(cái)產(chǎn)是公司債權(quán)人利益的保障。如果公司未經(jīng)清算清償而終止，從而消滅主體資格，則債權(quán)人的債權(quán)

60、將無法實(shí)現(xiàn)。因此，必須在公司終止前依法定的清算程序以公司的財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償，從而保障債權(quán)人的利益和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。為公司企業(yè)的終止而進(jìn)行的清償就是清算。最后，公司的終止不僅影響股東和債權(quán)人的利益，還會(huì)影響許多利益相關(guān)人的利益，其中最重要的便是公司的職工，為了保障職工的利益，也必須通過法定程序分配公司財(cái)產(chǎn)。在進(jìn)入清算程序后，公司便進(jìn)入終止前的特殊階段，其權(quán)利能力和行為能力均出現(xiàn)重大變化。清算的法律意義為：清算期間，公司仍具有法人資格。公司解散或被宣告破產(chǎn)后，公司法人資格和主體資格并未立即消滅，在清算期間，公司仍為法人，只是業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍有所限制。清算期間，公司的代表機(jī)構(gòu)為清算組織。公司的董事會(huì)