0306第六章公司資本制度

1、第六章 公司資本制度 本章分為五節(jié)：第一節(jié) 公司資本的概念和意義第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度第三節(jié) 最低資本額制度第四節(jié) 公司資本募集和股份發(fā)行第五節(jié) 增加資本和減少資本第一節(jié) 公司資本的概念和意義本節(jié)包含四個問題：一、公司資本的概念二、公司資本的不同含義和形式三、公司資本與相關(guān)概念四、公司資本的法律意義一、公司資本的概念（）概念【公司資本】（capital），又稱股本，是公司章程規(guī)定并由登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，由股東出資構(gòu)成的公司法人財產(chǎn)總額。（二）特征1資本是公司法人財產(chǎn)總額2資本來源于股東的出資3資本由公司章程規(guī)定4資本是表彰公司原始財產(chǎn)數(shù)量的、在觀念上確定的貨幣數(shù)額對于第4個特征如何

2、理解？表現(xiàn)為貨幣數(shù)額。資本的本質(zhì)形式是貨幣。在觀念上確定的金額。資本是一靜態(tài)的概念。公司資本數(shù)額不隨公司實際資產(chǎn)的數(shù)額變化而變化。表彰公司原始財產(chǎn)數(shù)量。在公司成立時，資本表現(xiàn)為公司所擁有的原始財產(chǎn)數(shù)量。二、資本的不同含義和形式對資本不同含義和形式的理解，我的歸納是“三個臺階”、“兩個視角”：（圖示） 實收（實繳） 發(fā)行（認(rèn)購） 注冊資本 待收（待繳）（*名義） 待發(fā)行（待認(rèn)購）1.注冊資本 【注冊資本】，是指公司在公司登記機(jī)關(guān)注冊登記的資本總額。在實行授權(quán)資本制的國家，一般不使用注冊資本的概念，注冊資本常被稱為名義資本或核準(zhǔn)資本。這里涉及一對概念：法定資本和授權(quán)資本？ 法定資本與授權(quán)資本？對比

3、：法定資本與授權(quán)資本制度形成原因?qū)Ρ龋簩Ρ仁马椃ǘㄙY本制授權(quán)資本制實行國家大陸法系國家英美法系國家公司沿革核準(zhǔn)主義，1673年法國商事飭令首創(chuàng)。特許主義，如英國東印度公司等。立場視角以發(fā)起人為視角，把出資視為發(fā)起人或股東義務(wù)，強(qiáng)調(diào)保護(hù)債權(quán)人利益。以公司為視角，把募集資本視為對公司的授權(quán)（權(quán)利），強(qiáng)調(diào)保護(hù)股東的利益。價值判斷強(qiáng)調(diào)安全，有效防止設(shè)立欺詐，但成本高（含資本閑置）程序繁瑣，較適宜有限公司。強(qiáng)調(diào)效率，便于公司設(shè)立和資本有效運轉(zhuǎn)，但易導(dǎo)致欺詐，損害債權(quán)人利益，較適宜股份公司?！痉ǘㄙY本】，是指法律規(guī)定公司章程必須載明且必須一次發(fā)行的資本。強(qiáng)調(diào)發(fā)起人或股東出資的義務(wù)?！臼跈?quán)資本】，是指授權(quán)公

4、司可以發(fā)行的公司全部資本，授權(quán)數(shù)額須記載于公司章程。強(qiáng)調(diào)公司資本募集的權(quán)利。 2.發(fā)行資本和待發(fā)行資本 【發(fā)行資本】，是指公司依法或章程的規(guī)定，在注冊資本的額度內(nèi)已經(jīng)發(fā)行的、由股東認(rèn)購的資本總額。與之對應(yīng)，【待發(fā)行資本】是指注冊資本除去已經(jīng)發(fā)行的部分后剩余的部分。所以，公式：注冊資本=已發(fā)行資本（即發(fā)行資本）+待發(fā)行資本發(fā)行資本=認(rèn)購資本待發(fā)行資本=待認(rèn)購資本 3.實收資本和待收資本 【實收資本或?qū)嵗U資本】，亦稱已繳資本，是指股東已經(jīng)向公司繳納的資本或公司實際收到的資本。實繳資本是就股東視角而言，在公司視角，實繳資本即為實收資本。【待收資本或待繳資本】，也稱未收資本或催繳資本，是指股東已經(jīng)認(rèn)購

5、但尚未繳納的資本。待繳資本是股東的視角，待收資本是公司的視角。 因此，公式：實收資本=實繳資本；待收資本=待繳資本如果公司資本屬于一次繳納，那么：發(fā)行資本=認(rèn)購資本= 實繳資本=實收資本（數(shù)額相等）如果公司資本分期繳納，那么：發(fā)行資本=認(rèn)購資本=實繳資本+待繳資本（或?qū)嵤召Y本+待收資本）需要注意：發(fā)行資本概念主要對授權(quán)資本制有意義。資本發(fā)行、資本認(rèn)購與資本實際繳納是不同的概念。公司發(fā)行資本、股東認(rèn)購資本、股東實際繳納資本是股東投資于公司即資本形成的一系列過程。對于待繳資本，一般來講，公司可以根據(jù)需要隨時向股東催繳（也稱催繳資本），實際已經(jīng)構(gòu)成公司的財產(chǎn)，視為對公司債務(wù)的擔(dān)保。4.保留資本保留資

6、本，又稱儲備資本，是指在待繳資本中一般情況下不得向股東催繳，只有在公司破產(chǎn)時才可催繳的部分資本。相當(dāng)于公司債務(wù)的保證金?！窘Y(jié)論】在一般情況下，可以得出下面的公式：公司資本=注冊資本=發(fā)行資本+待發(fā)行資本發(fā)行資本=認(rèn)購資本=實繳資本+待繳資本（含保留資本） 【說明】在我國，現(xiàn)行公司法實行的是嚴(yán)格的法定資本制，無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，資本均需經(jīng)注冊方為有效，并且必須一次發(fā)行、全部實際繳納，因此，資本就是注冊資本，注冊資本也就是發(fā)行資本、實繳資本，四者為同一概念，不允許有待發(fā)行資本、待繳資本和保留資本。新公司法：第26條 有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

7、公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。第81條 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。三、公司資本與相關(guān)概念（一）公司資本與資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、所有者權(quán)益資產(chǎn)是會計學(xué)上的概念，與“負(fù)債”相對應(yīng)，是指公司實際占有的財產(chǎn)或權(quán)利。會計學(xué)上資產(chǎn)負(fù)債表包含著一個公式：資產(chǎn) = 負(fù)債

8、+ 所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）= 資產(chǎn) - 負(fù)債在這個公式中：資產(chǎn)是公司實際占有的能以貨幣計量的經(jīng)濟(jì)資源，包括各種財產(chǎn)、債權(quán)和其他權(quán)利。負(fù)債是指公司所承擔(dān)的能以貨幣計量、需以資產(chǎn)或勞務(wù)償付的債務(wù)。包括流動負(fù)債和長期負(fù)債。所有者權(quán)益，也稱股東權(quán)益，是指公司股東對公司凈資產(chǎn)的所有權(quán)。也可以說，所有者權(quán)益就是公司的凈資產(chǎn)。所有者權(quán)益 = 資本+資本公積金+盈余公積金+未分配利潤資產(chǎn)負(fù)債表（教材P398,簡化）資 產(chǎn)負(fù)債和所有者權(quán)益流動資產(chǎn)：（包括貨幣資金、應(yīng)收賬款、存貨等）流動負(fù)債：（包括短期借款、應(yīng)付賬款、未交稅金等）長期投資：長期負(fù)債：固定資產(chǎn)：所有者權(quán)益：（包括實收資本、資本公積

9、、盈余公積、未分配利潤）無形及遞延資產(chǎn):其他長期投資：資產(chǎn)總計負(fù)債和所有者權(quán)益總計在一般的情況下，公司資產(chǎn)大于凈資產(chǎn)，公司的凈資產(chǎn)大于資本。即：資產(chǎn)凈資產(chǎn)資本【案例】甲乙二人各投資100萬元成立了一家美風(fēng)家具有限公司，生產(chǎn)家具。租用甲的一處房產(chǎn)和院落作為公司住所和生產(chǎn)場地，租賃協(xié)議規(guī)定：租期三年，年租金10萬元,三年租金一次付清。租用乙的一輛價值10萬元的卡車用來進(jìn)貨和送貨，月租金2千元。購進(jìn)機(jī)械設(shè)備支付30萬元。并向銀行貸款100萬元，入股德美家具銷售有限公司。公司成立半年后，吸收丙加入公司，入股50萬元，并作了工商變更登記。公司經(jīng)營狀況良好，在公司成立一年時，公司在銀行賬戶上的資金余額17

10、0萬元（不含股權(quán)），庫存產(chǎn)品價值20萬元,庫存材料價值80萬元,應(yīng)付材料款等20萬元,應(yīng)收貨款10萬元。問題：此時公司的資本、資產(chǎn)和凈資產(chǎn)各為多少？【參考答案】（1）資本：即注冊資本，為250萬元。（2）資產(chǎn)：即公司實際掌握的財產(chǎn)，包括賬面170萬元資金，機(jī)械設(shè)備（固定資產(chǎn)）30萬元（要減除折舊）,材料80萬元,產(chǎn)品20萬元,房屋場地使用權(quán)（2年）價值20萬元,股權(quán)（100萬元，需評估），債權(quán)10萬元,無形資產(chǎn)（需品牌評估）。租賃的汽車？約為430萬元。（3）凈資產(chǎn)：即所有者權(quán)益=資產(chǎn)-負(fù)債。上述資產(chǎn)要減去銀行貸款100萬元和應(yīng)付款20萬元。 （二）公司資本與資金1.公司的資金，是一個歷史概念

11、。2.現(xiàn)在的資金的概念是一個含義寬泛又不確定的概念。（三）公司資本與投資總額公司投資總額是指股東或發(fā)起人為公司設(shè)立和經(jīng)營而在設(shè)立協(xié)議或章程中規(guī)定的向公司投人的全部財產(chǎn)總額，包括股東出資形成的注冊資本和注冊資本之外向公司的投人。 四、公司資本的法律意義（）資本是公司設(shè)立的一項基本條件（二）資本是公司進(jìn)行經(jīng)營活動的基本物質(zhì)條件（三）資本是公司承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的基本保障（四）資本是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界限第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 本節(jié)包括兩個問題：一、公司資本原則二、公司資本形成制度一、公司資本原則 所謂“資本三原則”，是指傳統(tǒng)公司法在發(fā)展過程中形成并確認(rèn)的關(guān)于公司資本的三項基本原則的統(tǒng)稱。最初

12、形成并體現(xiàn)在大陸法系國家公司法中。英美法國家也不同程度地吸收和采納了資本三原則。 （一）資本確定原則1.概念資本確定原則是指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額做出明確規(guī)定，并須全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。 2.立法意圖和利弊分析 弊端：其一，資本閑置，浪費資源；同時增加公司設(shè)立難度，影響效率。其二，增資程序麻煩。優(yōu)點：就是保證公司資本真實，可防止公司設(shè)立欺詐和投機(jī)，利于保護(hù)第三人的利益。因此，資本確定原則的意圖在于：一方面使公司具備法人要件，一方面要保護(hù)第三人的利益。 3.我國相關(guān)制度我國公司法實行的是嚴(yán)格的資本確定原則。無論有限責(zé)任公司還是股份有限公司，在公司設(shè)立時，都必須依法

13、在公司章程中明確規(guī)定公司資本總額，并須由股東全部認(rèn)足或募足，繳納全部股款后，公司方能成立。 （二）資本維持原則1.概念資本維持原則，又稱資本的充實原則，它是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。 2.立法意圖使資產(chǎn)與資本不要過于偏離，以保護(hù)債權(quán)人的利益。3.我國相關(guān)制度股東退股禁止。不得抽回出資。不得折價發(fā)行股份。限制非貨幣出資。依法提取和使用公積金。虧損先行彌補。沒有盈利，不得分配?！盁o盈不分” 。原則上禁止收購本公司的股份。不得接受以本公司股份提供的擔(dān)保。限制轉(zhuǎn)投資等處置公司財產(chǎn)的行為 。（三）資本不變原則1.概念資本不變原則是指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得

14、改變。2.立法意圖資本不變原則的立法意圖是防止公司隨意減少資本而損害債權(quán)人的利益。 3.我國相關(guān)制度公司增減資本制度。我國公司法中對公司增減資本規(guī)定了較為嚴(yán)格的條件和程序，要求必須經(jīng)股東會議決議通過，并依法辦理變更登記。債權(quán)人特別保護(hù)程序。公司減少資本時，必須在變更公司登記前，向債權(quán)人發(fā)出通知或公告，債權(quán)人有權(quán)要求清償債務(wù)或要求提供相應(yīng)的償債擔(dān)保。 二、公司資本形成制度三種：法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。 （一）法定資本制1.概念法定資本制，也稱確定資本制，是指在公司設(shè)立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行和募足，否則公司不得成立的資本制度。法定資本制是大陸法系國家的資本形

15、成制度，其主要特點是資本或股份的一次發(fā)行。但可以不一次繳納股款。我國現(xiàn)行公司法不僅要求股份的一次認(rèn)足，而且必須一次繳納。（新的改了） 2.內(nèi)容公司設(shè)立時，須在公司章程中明確規(guī)定資本總額；公司設(shè)立時，須將資本一次性全部發(fā)行并募足；資本募足后，各認(rèn)股人應(yīng)根據(jù)發(fā)行的規(guī)定繳納股款。公司成立后，如需增減資本須履行法定程序。如必須經(jīng)股東會決議、變更公司章程等。 3.評價利：強(qiáng)調(diào)資本真實，能較充分保護(hù)債權(quán)人利益和社會交易安全。弊：增加公司設(shè)立難度，導(dǎo)致公司設(shè)立周期長、成本高；同時為公司成立后的增減資本帶來不便。 （二）授權(quán)資本制 1.概念授權(quán)資本制，也稱核準(zhǔn)資本制或名義資本制，是指在公司設(shè)立時，雖然應(yīng)在章程

16、中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會在認(rèn)為必要時，一次或分次發(fā)行或募集。授權(quán)資本制的主要特點是資本或股份可以分次發(fā)行。2.內(nèi)容公司設(shè)立時，必須在章程中載明資本總額，此點與法定資本制相同。但同時章程亦應(yīng)載明公司首次發(fā)行資本的數(shù)額。公司章程所定的資本總額不必在公司設(shè)立時全部發(fā)行，而只需認(rèn)足或募足其中的一部分。各認(rèn)股人就其在公司設(shè)立時認(rèn)購的部分，應(yīng)根據(jù)發(fā)行的規(guī)定繳納股款。 公司成立后增加資本，僅需在授權(quán)資本數(shù)額內(nèi)，由董事會決議發(fā)行新股，而無須股東會議變更公司章程。3.評價利：公司不必一次發(fā)行全部資本或股份，減輕了公司設(shè)立的難

17、度；授權(quán)董事會自行決定發(fā)行資本而無須經(jīng)股東會決議變更公司章程，簡化了公司增資程序；避免大量資金在公司中的凍結(jié)和閑置，能充分發(fā)揮財產(chǎn)的效益。弊：易導(dǎo)致濫設(shè)公司或設(shè)立欺詐，損害債權(quán)人的利益。 （三）折衷資本制分為許可資本制和折衷授權(quán)資本制兩種類型。1許可資本制 許可資本制，也稱認(rèn)許資本制，是指在公司設(shè)立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足。同時，公司章程可以授權(quán)董事會在公司成立后一定期限內(nèi)，在授權(quán)時公司資本的一定比例范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無須股東會的特別決議。 2折衷授權(quán)資本制 折衷授權(quán)資本制是指公司設(shè)立時，也要在章程中載明資本總額，并只需發(fā)行和認(rèn)足部分資本或

18、股份，公司即可成立，未發(fā)行部分授權(quán)董事會根據(jù)需要發(fā)行，但授權(quán)發(fā)行的部分不得超過公司資本的一定比例。 我國現(xiàn)行的資本形成制度法定資本制是否需要改革？應(yīng)該如何改革？ 這是我們在理論研究和解決實踐問題中存在并需要思考的一個問題。 思考的一種思路：法定資本制和授權(quán)資本制產(chǎn)生的背景是什么？是歷史傳統(tǒng)的延續(xù)還是科學(xué)理智的選擇？兩種資本形成制度的視角和出發(fā)點各自存在什么問題？需要進(jìn)行哪些調(diào)整？各自還有哪些方面需要完善？在哪些方面可以互相借鑒？我國現(xiàn)行的法定資本制存在哪些問題？如何來完善？ 討論：資本信用和資產(chǎn)信用 我們是否應(yīng)當(dāng)采用資產(chǎn)信用制度，而廢棄資本信用制度？理由？ 一個宏大的構(gòu)思：有學(xué)者提出：從立法、

19、司法乃至整個學(xué)理,中國公司法都表現(xiàn)出鮮明的資本信用的理念和相應(yīng)的制度體系。但事實上, 公司資本不過是公司成立時注冊登記的一個抽象的數(shù)額,而決不是公司任何時候都實際擁有的資產(chǎn)。決定公司信用即公司履行義務(wù)和清償債務(wù)的能力的，并不只是公司的資本,公司資產(chǎn)對此起著更重要的作用,從實際的清償能力而言,公司資本幾乎是沒有任何法律意義的參數(shù),以資本為核心所構(gòu)筑的整個公司信用體系根本不可能勝任保護(hù)債權(quán)人利益和社會交易安全的使命。第三節(jié) 最低資本額制度一、最低資本額制度的意義1.量化公司法人構(gòu)成的財產(chǎn)條件。2.設(shè)定市場進(jìn)入標(biāo)準(zhǔn)。3.為債權(quán)人提供最低限度的擔(dān)保。 二、各國最低資本額立法情況三、我國最低資本額制度四

20、、最低資本額制度評價第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行本節(jié)包括：（教材）一、公司資本的募集二、股份發(fā)行分類三、股份發(fā)行原則四、股份公開發(fā)行的條件五、股份發(fā)行程序一、資本募集與股份發(fā)行概念的辨析公司資本的募集，亦稱資本的發(fā)行，是指以一定的條件向投資者發(fā)行資本，由投資者出資認(rèn)購并取得股權(quán)或股份，公司得以獲得相應(yīng)的資產(chǎn)。資本也可以稱為股份，在本質(zhì)上與股份并無區(qū)別，因此如從廣義的股份概念來理解，資本的募集與股份的發(fā)行是同一概念。1.第一種理解：鑒于股份公司具有一定的公眾性，因此考慮到公眾股東的利益，公司法對于股份公司股份的發(fā)行的條件和程序，有著更為嚴(yán)格的規(guī)定。因此我們通常所說的“股份的發(fā)行”，一般是指狹義

21、上的概念，即專指股份公司的股份發(fā)行或資本的募集，在這個意義上，資本募集的概念大于股份發(fā)行的概念。資本募集既包括有限公司的資本募集，也包括股份公司股份的發(fā)行。 2.第二種理解：如果從公司設(shè)立方式角度考慮，公司設(shè)立的方式有兩種：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立，這里的募集實際上專指社會公開的募集，而不包括發(fā)起人的認(rèn)股行為。如果從狹義的“募集”概念出發(fā)，不僅排除了有限公司，而且將發(fā)起設(shè)立的股份公司也排除在外了。那么資本募集的概念便是小于股份發(fā)行的概念了。在我國，股份發(fā)行一般是按狹義來理解的，通常專指股份公司的股票發(fā)行。二、相關(guān)概念 1發(fā)起人募集與認(rèn)股人募集公司設(shè)立過程中的投資者有發(fā)起人與認(rèn)股人之分。由發(fā)起人認(rèn)購公

22、司全部資本的，稱為發(fā)起人募集。由認(rèn)股人認(rèn)購公司部分資本的，稱為認(rèn)股人募集。2一次募集與分次募集一次募集是將公司資本通過一次性發(fā)行募集完畢，亦即一次性發(fā)行。分次募集是通過分次發(fā)行完成公司資本的募集，亦即分次發(fā)行。3內(nèi)部募集與外部募集內(nèi)部募集是在公司現(xiàn)有股東的范圍內(nèi)募集資本。外部募集是向公司現(xiàn)有股東之外的其他投資者募集資本，此種募集又被稱為接受或吸納新股東。 4.設(shè)立發(fā)行與新股發(fā)行設(shè)立發(fā)行，是指公司在設(shè)立過程中發(fā)行股份。新股發(fā)行，是指公司在成立之后再次發(fā)行股份。 5.直接發(fā)行與間接發(fā)行直接發(fā)行，是指公司直接向投資者發(fā)行股份，而不由證券機(jī)構(gòu)承銷。間接發(fā)行，是指公司委托證券機(jī)構(gòu)發(fā)行股份。 6.公開發(fā)行

23、與不公開發(fā)行公開發(fā)行是指面向社會，向不特定的任何人發(fā)行股份。不公開發(fā)行，是指向特定的投資者、采取特定的方式發(fā)行股份。 7.增資發(fā)行與非增資發(fā)行增資發(fā)行是指公司在增加資本情況下發(fā)行股份，即公司章程所定的資本總額全部發(fā)行完畢后，為增加資本而再次發(fā)行股份。非增資發(fā)行是指在公司資本總額范圍內(nèi)、不增加公司資本而發(fā)行股份。 8.平價發(fā)行、折價發(fā)行與溢價發(fā)行平價發(fā)行，也稱面額發(fā)行，是指按股份的票面價額發(fā)行股份。折價發(fā)行，是指按低于股份票面價額的價格發(fā)行股份。溢價發(fā)行，是指按高于股份票面價額的價格發(fā)行股份。 第五節(jié) 增加資本與減少資本 本節(jié)包含兩個問題：一、增加資本二、減少資本公司法中涉及的利益主體（即利益相

24、關(guān)者）主要有：公司股東（大股東、中小股東；原始股東、后繼股東）債權(quán)人（公司債券持有者、銀行等金融機(jī)構(gòu)、普通債權(quán)人）管理者職工“利益平衡的理想”郵件一、增加資本（一）增加資本的概念和意義（二）增資的方式（三）增資條件和程序（一）增加資本的概念和意義1.概念【增加資本】，簡稱增資，是指公司基于籌集資金，擴(kuò)大經(jīng)營等目的，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。2.意義（見教材P230-231）（二）增資的方式 1.內(nèi)部增資與外部增資內(nèi)部增資，是由現(xiàn)有股東認(rèn)購增加的公司資本。外部增資，是由股東之外的投資者認(rèn)購新增的公司資本。內(nèi)部增資和外部增資可以同時采用。 2.同比增資與不同比增資同比增資，是內(nèi)部增資

25、時各股東按原出資比例或持股比例同步增加出資，增資后各股東的股權(quán)比例或持股比例不變。不同比增資，是內(nèi)部增資時各股東改變原出資比例或持股比例而增加出資，也可能有的股東不增加出資，增資后各股東的股權(quán)比例或持股比例將發(fā)生變化。 3.追加性增資與分配性增資追加性增資，是通過現(xiàn)有股東或其他投資者對公司的新的投入而增加資本。分配性增資，是通過將未分配利潤用于股東出資繳納，或把公積金轉(zhuǎn)為資本的方式增加資本。 4.增加股份數(shù)額與增加股份金額增加股份的數(shù)額，即公司在原定股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份。增加股份金額，即公司在不改變原定股份總數(shù)的情況下增加每股股份的金額或面額。 5.配股增資與送股增資配股增資，又稱增資配股

26、，是指上市公司根據(jù)現(xiàn)有公司股東持股的數(shù)量按照一定的比例向其發(fā)售股份。送股增資，又稱送股或送紅股，是指上市公司根據(jù)現(xiàn)有公司股東持股的數(shù)量按照一定的比例向其無償分配股份。 6.公司債轉(zhuǎn)換增資與債轉(zhuǎn)股增資（三）增資條件和程序1.有限公司的增資條件和程序。我國公司法第39條的規(guī)定，有限公司股東會對增加資本作出決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過。否則就會導(dǎo)致公司增資的無效或被撤銷。 有限公司增資、減資、合并、分立、解散、變更公司形式、修改章程需要特別議事規(guī)則通過，其它事項均可以一般議事規(guī)則通過。新公司法：第44條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司

27、章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。議事規(guī)則【程序】有限責(zé)任公司股東會特別決議通過，即可增資，一般是由董事會事先制訂增資的方案，再由股東會決議。最后依法變更登記。（不需要審批）國有獨資公司增資的，應(yīng)報請國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門作出決定?！景咐?996年10月，某市食品廠等八家企業(yè)共同投資設(shè)立某食品有限責(zé)任公司，公司依法成立，注冊資金為500萬元。公司成立后，一直處于贏利狀態(tài)，為擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，公司董事會提出把公司現(xiàn)有注冊資本增加到800萬元，采用邀請出資的方式，作為公司股東之一的市某食品廠在該方案中

28、被要求認(rèn)繳60萬元。該方案于1997年2月提交股東會討論，市某食品廠以本廠經(jīng)營狀況不佳為由反對增資，最后股東會對增資方案進(jìn)行表決，表決的結(jié)果是五家企業(yè)贊成增資，市某食品廠等三家企業(yè)反對增資，其中贊成增資的五家企業(yè)股份總額為320萬元，占表決權(quán)總數(shù)的64，反對增資的三家企業(yè)股份總額為180萬元，占表決權(quán)總數(shù)的36。決議通過以后，股東會授權(quán)董事會執(zhí)行增資決議，市某食品廠拒絕繳納增資方案中確定由其認(rèn)繳的60萬元，董事會決定暫停食品廠的股金分紅，用以抵作出資。市某食品廠不同意公司董事會決定，向人民法院提起訴訟，要求法院確認(rèn)股東會的增資決議無效，并按公司的財務(wù)狀況向其分配利潤?！締栴}】本案應(yīng)如何處理？【

29、分析】本案涉及兩個問題：1.有限責(zé)任公司增資的程序問題。由股東會2/3以上表決權(quán)通過才有效。本案股東會決議無效。2.如果決議有效，那么對不同意增資的股東是否具有強(qiáng)制力，這些股東是否必須要按照股東會決議的要求增資？增資對于股東是權(quán)利還是義務(wù)？【案例】（教材P237）1996年5月，中方甲、乙、丙三公司與外方丁公司在中國注冊成立了一家中外合資食品有限責(zé)任公司。公司注冊資金800萬人民幣。甲出資200萬元，乙、丙各出資60萬元，丁出資480萬元。公司成立后，其食品產(chǎn)品銷量越來越大，產(chǎn)品品牌的知名度在同類產(chǎn)品中開始居于前列。這樣，公司便打算在原有產(chǎn)品的基礎(chǔ)上，開發(fā)其他食品及飲料。為迅速擴(kuò)大生產(chǎn)，需增加

30、資金投入，丁提出公司增加資本的方案，將注冊資金從800萬元提高到 1500萬元，各股東按原出資比例增加出資，乙、丙也認(rèn)為丁的建議不錯。為此，公司召開董事會會議，進(jìn)行討論表決，股東甲委派的董事提出甲方已無力再出資，不同意增資，但其他董事認(rèn)為不增資則公司的發(fā)展速度會上不去，建議吸收公司外部其他投資人出資，補充應(yīng)由甲增加的出資。對于這一建議，甲方委派的董事認(rèn)為，此方案實施將降低甲的持股比例，表示也不贊同。最后董事會對這后一種方案進(jìn)行表決，出席會議的董事共5名，4名同意，1人反對，表決結(jié)束后董事會做出增資擴(kuò)股的決議。隨后，公司與公司外部人李某簽訂了出資協(xié)議書，重新制作了股東名冊和出資證明書，對股東及其

31、出資金額、持股比例進(jìn)行了相應(yīng)的變更。甲方認(rèn)為，董事會在甲方派出董事反對的情況下，仍做出增資決議，違反了合資企業(yè)法的規(guī)定，遂起訴到法院，請求法院判決該決議無效?！締栴}】本案應(yīng)如何處理？本案主要涉及兩個問題：1.中外合資經(jīng)營有限責(zé)任公司的法律適用問題。2.公司增資條件與程序問題。1.中外合資經(jīng)營企業(yè)法中并無公司增資問題的規(guī)定，因此甲方訴請的依據(jù)是錯誤的。2.公司增資問題的決策權(quán)歸屬股東會，董事會無權(quán)作出增資的決議。甲可以此提起訴訟，請求法院判決該決議無效。3.就本案而言，公司增資的目的是合法的，但增資的決議須由股東會決議。因此，董事會應(yīng)提議召開股東會對此增資事項進(jìn)行議決。如決議增資，原股東有優(yōu)先認(rèn)

32、購權(quán)，但如甲不同意出資，股東會也可以決議由其他股東認(rèn)購或吸收新股東認(rèn)購出資。4.增資時原有股東和新股東的權(quán)益界定問題。增資時，公司資產(chǎn)與資本往往是不相符的，因此在吸收新股東的情況下，合理的增資方式應(yīng)是首先對公司的現(xiàn)有資產(chǎn)進(jìn)行全面的評估，核實公司的凈資產(chǎn)，并在此基礎(chǔ)上，確定新老股東的股權(quán)比例。2.股份公司的增資新股發(fā)行的條件和程序（上市公司公開發(fā)行）新股發(fā)行條件公司法第137條對公司發(fā)行新股必須具備的條件作了如下規(guī)定：（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款

33、利率。 新證券法第13條：第13條公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： (一)具備健全且運行良好的組織機(jī)構(gòu)； (二)具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好； (三)最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為； (四)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。 上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。 新股發(fā)行程序A.發(fā)行決議-一般程序改為特別程序新公司法中第104條明確規(guī)定股份公司股東大會適用特別決議程序的事項是公司修改章程、增資或減資、合并、分立、解散或變更公司形式需要特別程序，即2/3以上表決權(quán)通過。第134

34、條 公司發(fā)行新股，股東大會應(yīng)當(dāng)對下列事項作出決議：(一)新股種類及數(shù)額；(二)新股發(fā)行價格；(三)新股發(fā)行的起止日期；(四)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。原第138條，內(nèi)容未變?nèi)鐚儆诠_發(fā)行的：取消行政審批B.向國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請并得到核準(zhǔn)新證券法第14條規(guī)定：公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送募股申請和下列文件： (一)公司營業(yè)執(zhí)照； (二)公司章程； (三)股東大會決議； (四)招股說明書； (五)財務(wù)會計報告； (六)代收股款銀行的名稱及地址； (七)承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。依照本法規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。 第15條規(guī)定：公司對公開發(fā)行

35、股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。 C.公開發(fā)行文件新公司法第135條 公司經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書和財務(wù)會計報告，并制作認(rèn)股書。本法第88條、第89條的規(guī)定適用于公司公開發(fā)行新股。原第139條和第140條D.簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議第88條 發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。第89條 發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的

36、銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認(rèn)股人出具收款單據(jù)，并負(fù)有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)。E.申請變更登記及公告原第142條，內(nèi)容未變新公司法第137條 ：公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，并公告?！揪毩?xí)】（2000年律考）單選：興華糖業(yè)股份有限公司為擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模增發(fā)新股，董事會擬定發(fā)行新股的方案，該方案中包含下列事項，請問其中哪一項不符合法律規(guī)定？A 為吸引更多的投資，擬按股票金額的九折發(fā)行B 興華糖業(yè)公司的股東有優(yōu)先購買權(quán)C 所有新股均為無記名股票D 所有新股的發(fā)行均由一家證券公司包銷答案：A本題考增發(fā)新股的法律規(guī)定。公司法第131條規(guī)定：“股票發(fā)行價格可以

37、按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。”新第128條，內(nèi)容未變因此A項違法；二、減少資本 （一）減資的概念和意義（二）減資的方式（三）減資的條件和程序（一）減資的概念和意義1.概念減少資本，簡稱減資，是指公司基于某種情況或需要，依照法定條件和程序，減少公司的資本總額。2.意義（教材P233歸納為5條）【練習(xí)】 （法149條）不定項選擇題：（ ）禹達(dá)股份有限公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會發(fā)行了股票，依據(jù)法律規(guī)定，該公司出于什么目的才可收購本公司的股票？A 平抑股市，穩(wěn)定本公司股票價格B 減少本公司注冊資本C 與持有本公司股票的其他公司合并D 獎勵本公司的員工，增強(qiáng)其主人翁的責(zé)任感第143條 公司

38、不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊資本； (二)與持有本公司股份的其他公司合并； (三)將股份獎勵給本公司職工； (四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。 公司因前款第(一)項至第(三)項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第(一)項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第(二)項、第(四)項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第一款第(三)項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)

39、讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 參考：2004年司考多選：東方股份有限公司經(jīng)批準(zhǔn)公開發(fā)行股票并已上市，依據(jù)我國公司法的規(guī)定，該公司在下列哪些情況下方可回購本公司的股票？A.平抑股市，扭轉(zhuǎn)本公司股票下跌趨勢B.減少本公司注冊資本C.與持有本公司股票的其他公司合并D.用于獎勵本公司優(yōu)秀員工和推行職工持股計劃答案：BC（二）減資的方式 1同比減資與不同比減資同比減資，是各股東按原出資比例或持股比例同步減少出資，減資后各股東的股權(quán)比例或持股比例不變。不同比減資，是各股東改變原出資比例或持股比例而減少出資，也可能有的股東不減少出資，減資后各股東的股權(quán)比例或持股比例將發(fā)生變化。 2返

40、還出資的減資、免除出資義務(wù)的減資與銷除股權(quán)或股份的減資返還出資的減資，是對已繳足出資額的股權(quán)或股份，將部分出資款返還給股東。免除出資義務(wù)的減資，是對尚未繳足出資額的股權(quán)或股份，免除股東全部或部分繳納出資的義務(wù)。銷除股權(quán)或股份的減資，是在公司因虧損而減資時，直接取消部分股權(quán)或股份，或者直接減少每個股份的金額，并抵銷本應(yīng)彌補的公司虧損。 3減少股份數(shù)額與減少股份金額減少股份數(shù)額，即每股金額并不減少，而只是減少股份總數(shù)。其具體方法又分為銷除股份和合并股份。減少股份金額，即不改變股份總數(shù)，只減少每股的金額。公司可以同時采用兩種方式減資，既減少股份的數(shù)額，又減少每股的金額。（三）減資的條件和程序董事會制

41、訂公司減資方案。編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。 股東（大）會作出減資決議，并相應(yīng)地對章程進(jìn)行修改。公司作出減資決議，適用特別程序，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過。公司減資應(yīng)相應(yīng)地修改公司章程，且減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額?！緜鶛?quán)人保護(hù)特別程序、】通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，啟動債權(quán)人保護(hù)特別程序。公司應(yīng)當(dāng)自作出減資決議之日起10日內(nèi)，通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。（原：至少公告三次）債務(wù)清償或擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日（原90日）內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（新公司法第178條）辦理變更登記。【評價】相對公司增資條件

42、而言，我國公司法對于減資條件的規(guī)定過于寬松。既沒有規(guī)定公司在什么條件下必須減資，也沒規(guī)定公司在什么條件下必須以什么方式減資。導(dǎo)致實踐中公司想什么時候減資就什么時候減資，想怎樣減資就怎樣減資。減資成了公司的權(quán)利和自由意志。這就極有可能導(dǎo)致公司濫用減資，從而造成債權(quán)人或股東利益受到損害。本章重點問題回顧資本的不同含義及相互關(guān)系？資本與資產(chǎn)、凈資產(chǎn)的關(guān)系？資本維持原則在我國公司法中的體現(xiàn)？法定資本制、授權(quán)資本制與折衷資本制？增資與減資制度中對股東和債權(quán)人利益的保護(hù)？*也論公司資產(chǎn)信用毫無疑問也非常明顯的是，體現(xiàn)公司償債能力的并非是公司的注冊資本而是公司的凈資產(chǎn)。如果把公司的償債能力視為公司的全部信用

43、，那么在理論上，“資產(chǎn)信用”（嚴(yán)格講是凈資產(chǎn)信用）勿庸置疑是成立的。在這個前提下，我們所應(yīng)探討的就是資產(chǎn)信用推行的可行性、科學(xué)性和必要性的問題了。 一、可行性分析問題：用“資產(chǎn)信用”代替“資本信用”，在現(xiàn)實上需要解決哪些問題？會遇到哪些障礙？是否可行？1.技術(shù)問題立法的問題。以資產(chǎn)信用的理念，如何來建構(gòu)我國的具體的法律制度體系？ 2.成本問題價值判斷。資產(chǎn)信用的成本到底有多大？ 【結(jié)論】 資產(chǎn)信用的推行成本很高，有一定難度。 二、科學(xué)性分析問題：資產(chǎn)信用對于債權(quán)人是否就是靈丹妙藥？ 1.債權(quán)人是否通過公司資產(chǎn)判斷公司信用？資產(chǎn)是否是判斷的標(biāo)準(zhǔn)？是否是惟一標(biāo)準(zhǔn)？資產(chǎn)的因素在影響公司信用的諸多因素

44、里占多少比例？這個比例可否把握？ 2.債權(quán)人能否通過公司資產(chǎn)來判斷公司的信用？公司資產(chǎn)能對債權(quán)人的利益產(chǎn)生多大保障？我們在認(rèn)定資本信用靠不住的同時，也應(yīng)認(rèn)識到資產(chǎn)信用也是靠不住的，其實質(zhì)相當(dāng)于以一份公司資產(chǎn)對無數(shù)債權(quán)人的重復(fù)擔(dān)保。這是資產(chǎn)信用者不能忽視的一個重要問題。法律對于公司超過資產(chǎn)額度進(jìn)行交易是否要限制？ 3.成本效益及其相關(guān)性分析 現(xiàn)行資本信用制度危害有多大？資產(chǎn)信用制度的相對效益能有多大？資本信用的成本是否就是資產(chǎn)信用的效益？【結(jié)論】 資產(chǎn)信用的能力也是有限的，也不完全科學(xué)，并不必然能表彰公司的實際信用，對債權(quán)人利益的保護(hù)作用仍是十分有限的。 三、必要性分析是否有必要推行資產(chǎn)信用？意

45、義有多大？對于現(xiàn)行資本信用制度存在的弊端，能否在資本信用制度內(nèi)予以彌補？相對成本如何？ 三個候選方案：1.建立一種虧本公告制度。2.建立一種如實告知制度。 3.規(guī)定資本填補制度和強(qiáng)制減資登記制度。 【結(jié)論】上述三種方法均可以通過加強(qiáng)公司董事的責(zé)任而得以實現(xiàn)，在表彰公司信用方面，雖然也不能盡如人意，但不會比資產(chǎn)信用的效果差。其成本可以通過經(jīng)濟(jì)分析方法進(jìn)行具體分析，但可以肯定，與推行資產(chǎn)信用相比，成本較低。 【最后結(jié)論】從以上分析可見，單為債權(quán)人利益考慮，推行資產(chǎn)信用實無必要，資產(chǎn)信用制度既不十分科學(xué)，也不簡單易行，因此對現(xiàn)行資本信用制度進(jìn)行完善便已足夠。事實上，基于單一的交易相對人的視角，擔(dān)保制

46、度是最為簡單有效的信用保障，而這在債法中，早就是現(xiàn)成的了。 【反思】進(jìn)一步反思-（1）資本信用制度是否違反公平原則？公司在實際運作過程中，因為經(jīng)營不善或市場因素等原因造成公司的實際資產(chǎn)低于資本，怎么辦？是否要否定公司法人資格或撤銷公司登記？資產(chǎn)信用者的觀點是：虧損的公司，資產(chǎn)少于資本，而債權(quán)人與公司交易中并不知道公司已經(jīng)虧損，那么以資本信用作為判斷如造成債權(quán)人的利益受到損害，則對債權(quán)人就有失公平，甚至社會秩序也會因此而受到影響，所以要廢棄資本信用。那么，如果債權(quán)人知道了公司已經(jīng)虧損而自愿與公司進(jìn)行交易，那么算不算對債權(quán)人利益的損害？是否公平？債權(quán)人的利益損害是否與資產(chǎn)低于資本有直接因果關(guān)系，有

47、多大關(guān)系？ （2）保護(hù)債權(quán)人的利益是否是公司法的任務(wù)？在公司法中設(shè)置債權(quán)人保護(hù)制度是必要的，或者說公司信用體系的建立是必要的。但是應(yīng)該在多大程度上保障債權(quán)人的利益是值得考慮的問題，還有，與其他法律制度如何來配合和相互補充？（3）存在資本信用和資產(chǎn)信用嗎？ 值得我們注意的是，事實上決定公司信用的因素不僅僅是公司的資本或資產(chǎn)，保護(hù)債權(quán)人利益需要公司法諸多制度的合力。所謂的資產(chǎn)信用與所謂的資本信用一樣，都僅是理念上的存在。我們真的無需在打破由我們一手打造出來的資本信用神話的同時 ，再造一個資產(chǎn)信用的神話。 至于選擇法定資本制還是授權(quán)資本制，其前提也并非是信奉資本信用還是資產(chǎn)信用，與折衷資本制對應(yīng)的，

48、也不存在一種介于資本與資產(chǎn)之間的折衷信用。 同樣，公司法中的最低資本額、出資、增資、減資等制度，與所謂的資本或資產(chǎn)信用，不能說沒有聯(lián)系，但確無必然的因果關(guān)系。資產(chǎn)信用者所強(qiáng)調(diào)的這些制度的改革，很難講不是對公司信用的消弱，其本質(zhì)也并非是資本信用和資產(chǎn)信用的選擇，而是安全與效益價值的妥協(xié)。對于增強(qiáng)公司信用而言，我認(rèn)為財會制度和外部監(jiān)督制度的完善以及法律責(zé)任的強(qiáng)化，才是真正行之有效的途徑。電子郵件： 從此文此事，感覺你是一個現(xiàn)實主義者，這是中國現(xiàn)實的現(xiàn)實要求。我主張做一個理想的現(xiàn)實主義者，就是不拘泥于局部現(xiàn)實（一時一事）的現(xiàn)實主義者。當(dāng)理想不能現(xiàn)實時，依然充滿理想；而現(xiàn)實不太理想時，仍能現(xiàn)實地面對。

49、馬路可以是筆直的，而“人路”必然是曲折的，“理想的現(xiàn)實”便是用藝術(shù)家的審美眼光來接納和欣賞這些“曲線”和“曲美”。 從文章主題，感覺你是一個“悲觀”主義者，（僅對文章論題而言）既然要寫，當(dāng)然就不是為它唱贊歌的。我主張做一個樂觀的悲觀主義者，就是時刻充滿信心的悲觀主義者。相信“非典”很快就會過去，相信面包會有的，相信一切制度總會越來越完善，相信“不完美”的動態(tài)過程才是伴隨我們乃至國家一生的永恒主題，而“完美”往往只會出現(xiàn)在故事結(jié)局的靜態(tài)瞬間。因此，我們有充足的理由懷著滿足的心情對我們所不滿足的一切事物進(jìn)行批判，并在批判中尋求快感。這便是“過程”或者是“推動過程”，同時，批判也是審美和完美的過程，

50、理想的現(xiàn)實過程，樂觀的悲觀過程。 我從不懷著神圣的心情仰視法，即使在法治社會里，法律也不是萬能的。即便是同法學(xué)一樣古老一樣高度發(fā)展的醫(yī)學(xué)，至今所能根治的疾病也是寥寥可數(shù)的。社會的“痼疾”較之人的疾病更為復(fù)雜，馬克思主義哲學(xué)的“普遍聯(lián)系”原理絕非書本上的知識，任何問題的解決或改善，都會牽涉到不同視角、內(nèi)因外因、千絲萬縷、錯綜復(fù)雜的系統(tǒng)關(guān)系，僅靠法律的完善是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。 基于這樣的認(rèn)識，法學(xué)理論與實踐研究的任務(wù)便是用我們手中的“扳手”緊好它所對應(yīng)的“螺絲”，但是不能期望這可以解決整個系統(tǒng)的問題。社會科學(xué)就是這樣一個東東，誰也說不清“真理”到底掌握在誰手里，只有更好，但沒有最好。對論文的判斷在于是否

51、言之有理、論之有據(jù)，能自圓其說便足夠了。至于能否真正解決社會問題，我想恐怕不是靠幾聲吶喊或呻吟便能夠?qū)崿F(xiàn)的。因此，對于本文所論及之問題議事規(guī)則問題 ？【案例】某股份公司有董事10人，董事長召集董事會擬形成一項決議，但只有5人出席，表決中有4人同意，1人反對，董事長宣布通過決議，后未參加會議的董事主張會議程序違法，決議無效，因此出現(xiàn)爭議，應(yīng)如何解決？對于此案的處理，公司法第117條可作為法律之依據(jù)。該條規(guī)定：“董事會會議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過?！钡珕栴}在于：本條規(guī)定中所謂的“全體董事”，是指出席會議的全體董事，還是指公司全部的董事？“1/2以

52、上”是大于12還是大于等于12，是否包括本數(shù)？第一個問題：“全體董事”？我認(rèn)為應(yīng)理解為“全部董事”，既包括出席的，也包括未出席的。理由：第106條規(guī)定：“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。股東大會對公司合并、分立或者解散公司作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！毕鄳?yīng)地，對于有限公司而言，公司法第39條，“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過?！钡?0條，“公司可以修改章程。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過。”