中美專利侵權救濟制度比較

1、中美專利利侵權救濟濟制度之之比較分分析 摘要：自威尼斯斯共和國國在14774年頒頒布世界界上第一一部專利利法發(fā)發(fā)明人法法規(guī)（Invventtor Byllawss）以來來，專利利制度已已有5000多年年的歷史史。目前前，世界界上共有有1700多個國國家和地地區(qū)建立立了自己己的專利利制度，不同國國家之間間的專利利制度有有著各自自的特色色。其中專專利侵權權的救濟濟制度是是專利制制度中的的重要組組成部分分。伴隨隨著中美美之間貿(mào)貿(mào)易往來來的增加加，中國國企業(yè)在在涉外經(jīng)經(jīng)營中涉涉及到越越來越多多的美國國專利侵侵權問題題。因此此，深刻刻了解中中美專利利侵權救救濟制度度的不同同之處已是是勢在必必行。本文擬從

2、從專利侵權權法律救救濟類型型和途徑徑兩個方方面，對對中美專利利侵權救救濟制度度進行比較較分析，并得出一一些我國國可以借借鑒的啟啟示。關鍵詞：專利侵權權救濟、專利訴訴訟美國專利利制度的的觀念起起源于118世紀紀的“自然權權利”哲學。早在117800年，費費城政府府就因一一名叫HHenrryGGuesst人人發(fā)明制制造植物物油的方方法授予予他專利利權。117877年的美美國聯(lián)邦邦憲法規(guī)規(guī)定“為促進進科學技技術進步步，國會會將向發(fā)發(fā)明人授授予一定定期限內(nèi)內(nèi)的有限限的獨占占權?！?7990年，以這部部憲法為為依據(jù)，美國頒頒布了第第一部聯(lián)聯(lián)邦專利利法。二戰(zhàn)期間間以及二二戰(zhàn)之后后，技術術的迅猛發(fā)發(fā)展，使使

3、得當時時的專利利制度根根本無法法應對這這種形勢勢變化的的需要，所以，19552年美美國制定定并通過過了119522年專利利法，開始對對專利制制度進行行修改、完善。然而，直到118366年，美美國制定定的專利利法案才才真正奠奠定了美美國現(xiàn)代代專利制制度的基基礎，美美國專利利制度由由此步入入正軌。18336年后后的美國國專利法法仍屢有有修改。主要體體現(xiàn)在以以下幾個個方面：擴大專專利法保保護的范范圍，加加強專利利保護力力度，改改善專利利行政程程序，等等等。中國專利利制度的的產(chǎn)生和和發(fā)展，也經(jīng)歷歷了一個個較長的的歷史過過程。119800年1月月，國務務院決定定成立中中國專利利局。同年33月，中中國正式

4、式加入世世界知識識產(chǎn)權組組織（WWIPOO）。119844年3月月通過了了新中國國第一部部專利利法； 19985年年1月，國務院院公布了了中華華人民共共和國專專利法實實施細則則。220000年8月月25日日，九屆屆全國人人大常委委會第十十七次會會議通過過了關于于修改中華人人民共和和國專利利法的的決定。隨著專專利法的的修改，其他相相關法規(guī)規(guī)、司法法解釋也也在不斷斷修改、出臺，中國特特色的專專利制度度逐漸成成型。專利侵權權救濟，是指專專利權人人因?qū)＠麢嗍艿降角趾Χ@得的的救濟，在一定定程度上上也可以以理解為為專利侵侵權的法法律責任任。專利利侵權的的救濟制制度是專專利制度度的一個個重要組組成部分

5、分。由于于中美專專利制度度在建立立的背景景，發(fā)展展的歷史史等方面面完全不不同，這這也就決決定了他他們在具具體專利利侵權救救濟規(guī)定定上存在在著不同同之處。以下將將針對專專利侵權權救濟的的類型和和途徑兩兩方面進進行比較較分析。一、專利利侵權救救濟的類類型美國專利利侵權民民事救濟濟的方式式主要有有：賠償償、律師師費支付付、禁令令和沒收收等。上上述救濟濟方式可可以單獨獨適用，也可以以根據(jù)案案件的具具體情況況選擇適適用。我國法律律確定的的專利侵侵權救濟濟方式和和美國類類似，主主要包括括：禁止止侵權人人的侵權權行為、要求侵侵權人支支付損害害賠償、收回或或銷毀侵侵權產(chǎn)品品等。但但在具體體的運用用上存在在一些

6、差差別。1.1 損害賠賠償 美國法律律對專利利產(chǎn)品的的標志和和實施專專利應當當向公眾眾通知作作了規(guī)定定。專利利權人必必須在產(chǎn)產(chǎn)品或者者包裝上上注明“PATTENTT”（或或者簡寫寫“PAAT.”）字樣樣，以及及專利號號或者時時間，物物品的特特點；或或者在包包裝內(nèi)固固定或裝裝有一個個或更多多的專利利標志。如果未未設專利利標志，在任何何侵權訴訴訟中，不能獲獲得損害害賠償。除非有有證據(jù)證證明，權權利人在在發(fā)現(xiàn)侵侵權后向向行為人人發(fā)出過過侵權警警告，行為人人在被通通知其實實施的行行為侵權權行為后后，繼續(xù)續(xù)實施其其侵權行行為。否則專利利權人不不能獲得得任何經(jīng)經(jīng)濟上的的賠償，只能將將提起侵侵權訴訟訟當成是

7、是“發(fā)出侵侵權通知知”。中國沒沒有類似似的規(guī)定定。另外，在在賠償金金的計算算方面，美國對對于專利利侵權的的損害賠賠償金額額的計算算大致分分為兩種種，即合合理權利利金(rreassonaablee rooyallty)和專利利人因侵侵權人侵侵權所喪喪失的利利益(llostt prrofiit)。同時，美國專專利法第第2844條規(guī)定定，在侵侵權人故故意或其其侵權行行為極端端惡劣的的情況下下（例如如在收到到警告函函后不采采取相應應的措施施，還繼繼續(xù)生產(chǎn)產(chǎn)銷售），法院院法官可可以加重重損害賠賠償額至至三倍。我國 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 專專利法規(guī)定：專利侵侵

8、權數(shù)額額的確定定有以下下幾種方方式：第第一，依依權利人人的損失失而定；第二，依侵權權人的違違法所得得而定；第三，如果權權利人損損失或侵侵權人違違法所得得難以確確定的，參照該該專利許許可使用用費的倍倍數(shù)合理理確定。實際操操作中，遠沒有有美國法法律操作作中的明明確性，主觀因因素占很很大比例例。1.2 禁令 在美國，禁令適適用于損損害賠償償不能單單獨充分分補償侵侵權行為為造成的的損失時時。美國國的禁令令包括初初步禁令令與永久久禁令。初步禁禁令是指指判決前前做出的的關于停停止侵權權的禁令令，永久久禁令是是指有關關侵權的的判決或或決定中中做出的的停止侵侵權的禁禁令。美美國指定定的幾個個法院享享有對專專利

9、侵權權行為發(fā)發(fā)出禁令令的職權權。采取取禁令的的范圍和和程度，要與保保證專利利權的安安全相適適應，由由受訴法法院在認認為合理理的范圍圍程度內(nèi)內(nèi)決定。除了指指定的專專門法院院之外，作為行行政部門門的美國國國際貿(mào)貿(mào)易委員員會，也也可發(fā)布布初步禁禁令。在我國，自新修修改的專專利法以以后，權權利人獲獲得初步步禁令與與永久禁禁令有了了比較明明確的法法律依據(jù)據(jù)。但是是，目前前權利人人向法院院申請訴訴前禁令令的門檻檻還比較較高。作作為一種種侵權的的救濟手手段。禁禁令遠未未起到應應有的作作用。二、獲得得專利侵侵權救濟濟的途徑徑2.1 專利侵侵權救濟濟途徑選選擇獲得專利利侵權救救濟的途途徑包括括司法途途徑、行行政

10、途徑徑和其他他途徑。行政途途徑與其其他途徑徑又合稱稱為司法法外替代代糾紛解解決方式式。在中國，各級專專利管理理部門在在日常管管理中，發(fā)現(xiàn)侵侵權行為為均可以以在法定定職權范范圍內(nèi)予予以制止止并給予予處罰；權利人人也可以以直接向向有關行行政機關關或者人人民法院院請求救救濟。在在兩種救救濟途徑徑中，中中國專利利侵權案案件最經(jīng)經(jīng)常借助助的法律律救濟途途徑是：通過過向知識識產(chǎn)權局局提起專專利爭議議處理請請求，通通過行政政機關的的審理，作出處處理決定定，以解解決專利利侵權問問題。這這種方式式具有手手續(xù)簡單單，時間間周期短短等突出出的優(yōu)點點。但是，在在美國的的知識產(chǎn)產(chǎn)權侵權權救濟則則一般只通過司司法途徑徑。

11、知識識產(chǎn)權權權利人在在權利受受到侵害害時，一一般情況況下都是是直接向向法院提提起訴訟訟。所以，在涉美美專利案件件處理過過程中，借助美美國的司司法途徑徑就起到到了至關關重要的的作用。2.2 專利侵侵權行政政途徑救救濟在我國，根據(jù)專專利法及及其實施施細則的的規(guī)定，設區(qū)的的市的知知識產(chǎn)權權局可以以調(diào)處專專利糾紛紛，提供供一定專專利侵權權救濟，一是就就侵權損損害賠償償額進行行調(diào)解，二是就就停止侵侵權做出出決定。我國海海關也可以采采取專利利權邊境境保護措措施。如如前說述述，行政政途徑是是中國權權利人最最常用的的侵權救救濟途徑徑。在美國，專利權權人為了了禁止他他人在美美國生產(chǎn)產(chǎn)其受保保護的專專利產(chǎn)品品和在

12、海海外仿制制其專利利產(chǎn)品后后銷往美美國。也也考慮利利用19930年年美國關關稅法第第3377條（即即，我們們常說的的“3377條款”）向美美國國際際貿(mào)易委委員會提提出。根據(jù)第第3377條，美美國國際際貿(mào)易委委員會對對勝訴方方的救濟濟的形式式包括排排除令對某某特定產(chǎn)產(chǎn)品禁止止進口，以及停停止或拒拒絕令禁止止進口方方進入，也可同同時發(fā)出出兩個命命令?？煽梢姡灰坏┟绹鴩鴻嗬巳藙僭V，對進口口方將產(chǎn)產(chǎn)生致命命打擊。嚴格來來說，美美國國際際貿(mào)易委委員會是是一個“準司法法機構”。此外，美美國的海海關也有權制制止侵犯犯專利權權貨物的的進口。美國海海關在采采取制止止侵犯專專利權的的貨物進進口的措措施前，需要

13、得得到美國國國際貿(mào)貿(mào)易委員員會的授授權。2.3 專利侵侵權訴訟訟2.3.1法律律體系的的區(qū)別中國在法法律體系系上較多多地吸收收了大陸陸法系的的傳統(tǒng)，采取成成文法的的立法體體例。中中國專利利立法主主要由法法律、行行政法規(guī)規(guī)和少量量地方性性法規(guī)和和規(guī)章組組成。具具體包括括：專利利法、專利利法實施施條例；一些地地方也就專利利管理等等方面制制定了地地方性法法規(guī)和規(guī)規(guī)章；最高人人民法院院、最高高人民檢檢察院也也制定了了一些關關于專利利案件法法律應用用的司法法解釋。美國是聯(lián)聯(lián)邦制國國家，在在法律體體系上屬屬于普通通法系，以成文文法為主主體，以判例例法為補補充。美美國的專專利成文文法主要要是聯(lián)邦邦議會制制定

14、的專專利法。在判例例上，也也包括聯(lián)聯(lián)邦法院院和各州州法院的的判例。對于法法院判例例，包括括專利案案件方面面的法院院判例，美國法法院秉承承普通法法系的傳傳統(tǒng)，適適用遵守守先例原原則。美國法院院在適用用該原則則時，首首先需要要考慮空空間范圍圍，法院院的判決決只對本本院和在在本法院院管轄范范圍內(nèi)的的下級法法院構成成先例。其次，必須區(qū)區(qū)別適用用的法律律，適用用聯(lián)邦法法律時，聯(lián)邦最最高法院院的判決決對全部部聯(lián)邦法法院和州州法院都都構成先先例；聯(lián)聯(lián)邦法院院在適用用州法律律時，必必須遵守守州法院院確立的的先例，且其所所創(chuàng)立的的判例也也只在洲洲范圍內(nèi)內(nèi)適用。2.3.2專利利訴訟案案件司法法管轄中國在高高級人民

15、民法院設設立有知知識產(chǎn)權權庭，專利侵侵權救濟濟的一審審法院是是設在各各省會城城市、自自治區(qū)首首府所在在城市、直轄市市與計劃劃單列市市等城市市的中級級人民法法院，一一般由民民三庭負負責審理理專利侵侵權等知知識產(chǎn)權權案件。除了關關于專利利有關行行政處理理的案件件由行政政機關所所在地法法院受理理外，一般遵遵循“侵權行行為地”法院管管轄的原原則確定定法院的的一審管管轄。美國法院院分成兩兩大系統(tǒng)統(tǒng)，即聯(lián)邦邦法院系系統(tǒng)和550個州州法院系系統(tǒng)。有關知知識產(chǎn)權權的訴訟訟案件一一般由聯(lián)聯(lián)邦地區(qū)區(qū)法院（fedderaal ddisttricct ccourrts）受理，州法院院一般無無權審理理。但對于外外國人在

16、在美國提提起的知知識產(chǎn)權權訴訟，只有哥哥倫比亞亞特區(qū)的的美國聯(lián)聯(lián)邦地區(qū)區(qū)法院才才能受理理。當事事人對初初審判決決不服，可向聯(lián)邦邦巡回上上訴法院院CAFFC（CCourrt oof AAppeealss foor tthe Fedderaal CCirccuitt）上訴訴。聯(lián)邦邦巡回上上訴法院院是在19882年由由國會通通過的“聯(lián)邦法法院改良良法”（thee Feederral Couurt Impprovvemeent Actt）設立立并處理理重要類類型的案案件，其其中重中中之重是是專利案案件。CCAFCC的設立立，實際際上是美美國專利利侵權救救濟演進進過程中中的又一一分水嶺嶺。不服服上訴法法

17、院判決決的，還還可以請請求最高高法院允允許其上上訴。但但是，只只有那些些意義重重大，涉涉及對法法律的解解釋的案案件才有有可能被被最高法法院受理理。 2.3.3 專利利訴訟案案件的審審理程序序美國的專專利訴訟訟案件審審理程序序可簡單單概括為為：訴狀狀送達答辯辯證據(jù)據(jù)披露與與開示開庭庭判決決。其中和我我國專利利訴訟程程序不同同的，首首先是美美國聯(lián)邦邦民事程程序規(guī)則則中規(guī)定定的證據(jù)據(jù)披露（disscloosurre）與與證據(jù)開開示（ddisccoveery）程序。一般在在原告以以及被告告均已經(jīng)經(jīng)提出答答辯后，法官會會召開一一次“審訊程程序前之之會議（preetriial connferrencce）

18、”，確定定證據(jù)開開示的時時間表。在證據(jù)據(jù)披露與與證據(jù)開開示程序序中，訴訴訟一方方可以書書面問卷卷的形式式列出所所希望得得到的證證詞以及及問題要要求對方方回答；可以要要求對方方提出文文件及物物品；可可以要求求進入對對方的地地界以便便觀察證證物；還還可以要要求對方方對某些些事實作作出承認認。在這這種程序序中，如如果一方方拒絕回回答對方方的要求求，可能能會被法法院判為為“藐視法法庭”而敗訴訴。雙方的律律師通過過證據(jù)開開示程序序，不斷斷得到新新的與訴訴訟有關關的證據(jù)據(jù)材料和和信息，例如：被控侵侵權物、被控侵侵權方法法、財務務賬冊等等等。通通過這一一程序收收集和篩篩選證據(jù)據(jù)后，雙雙方都充充分掌握握對方大

19、大量的證證據(jù)。如如果確實實有侵權權情節(jié)存存在，被被告一般般都傾向向于通過過調(diào)解結(jié)結(jié)束案件件。事實實上，990以以上的專專利案件件中雙方方當事人人都會在在證據(jù)披披露與證證據(jù)開示示程序之之后達成成和解協(xié)協(xié)議，不不必再進進入審理理程序。而在中國國，盡管管中華華人民共共和國民民事訴訟訟法第第六十六六條規(guī)定定“證據(jù)應應當在法法庭上出出示，并并由當事事人互相相質(zhì)證”，但是是，目前前進行的的庭審前前證據(jù)交交換還僅僅僅停留留在將雙雙方已經(jīng)經(jīng)取得的的相關證證據(jù)材料料交對方方當事人人或其代代理人，涉及一一方當事事人或其其代理人人無法自自行收集集的證據(jù)據(jù)，只能能通過申申請法院院調(diào)查取取證或證證據(jù)保全全等方式式獲得。

20、證據(jù)開示示程序之之后，當當事人如如果覺得得沒有須須由陪審審團決定定的重要要事實的的存在，可以申申請簡易易判決（Summmarry JJudggemeent）,直接接由法官官作出判判決。否否則，法法官將舉舉行馬克克曼聽證證會（MMarkkmann Heeariing）進行專專利主張張界定，之后就就進入審審訊程序序，由陪陪審團評評決原告告專利是是否有效效以及被被告是否否專利侵侵權等問問題。在中國的的專利案案件審理理過程中中，由于于法律體體系的不不同，不不存在這這些程序序，只是是直接由由法院審審理作出出判決。同時，中國專專利有效效性的評評判是由由行政機機關國家知知識產(chǎn)權權局作出出決定的的，而不不是通

21、過過法院審審理判決決，這一一點明顯顯區(qū)別于于美國。三、對我我國專利利侵權救救濟制度度完善的的幾點啟啟示通過上述述中美專專利侵權權救濟制制度的比比較分析析，我們們可以從從美國知知識產(chǎn)權權法律制制度中得得到一些些啟示，主要是是：（1）專專利救濟濟范圍和標標準的明明確對專利侵侵權者進進行處罰罰以保護護專利權權利人的的權利是是專利制制度的核核心部分分，美國國在專利利救濟方方面的規(guī)規(guī)定非常常詳細和和周全。但是我我們國家家在這方方面的規(guī)規(guī)定卻不不是十分分明確，這就導導致在法法院判賠賠的過程程中經(jīng)常常是由法法官“酌情處處理”，判決決中存在在較多的的主觀內(nèi)內(nèi)容。因因此，筆筆者認為為有必要要參照美美國在專專利侵權權救濟中中的一些些規(guī)定，來進一一步明確確我國專利利侵權救救濟的范范圍和標標準。（2）證證據(jù)披露露與證據(jù)據(jù)開示程程序的借借鑒證據(jù)披露露與證據(jù)據(jù)開示程程序在美國專專利訴訟訟制度中中占據(jù)重重要的地地位。通通過這一一程序保保證了專專利侵權權爭議案案件處理理過程中中證據(jù)收收集的全全面和完完整。在在我國不不存在這這種制度度，如何何完整全全面地收收集證據(jù)據(jù)一直是是困擾著著專利爭爭議案件件當事人人的問題題，這影影響了案案件的審審理。事事實表明明，美國國的證據(jù)據(jù)披露與與證據(jù)開開示程序序的