合同法的理論與實踐

1、合同法的理論與實踐生活中的合同第一章 合同法概述第一節(jié) 合同法的概念第二節(jié) 合同法的歷史發(fā)展第三節(jié) 中國合同法的發(fā)展狀況與統(tǒng)一合同法的制定第四節(jié) 合同法的基本原則第一節(jié) 合同同法的概念一、合同合同是平等主體體之間設立、變變更、終止民民事權利義務務關系的協(xié)議議。（合同法法第二條）勞動法上的合同同、行政法上上的合同民法上的合同：物權合同、債債權合同、身身份合同等合同與契約 合同的法律性質(zhì)質(zhì)：1.合同是一種種民事法律行行為2.合同是兩方方以上的當事事人的意思表表示一致的法法律行為3.合同是以設設立、變更、終終止民事權利利義務關系為為目的法律行行為4.合同是當事事人各方在平平等、自愿的的基礎產(chǎn)生的的法

2、律行為 二、合同法合同法是調(diào)整平平等主體之間間的交易關系系的法律，是是有關合同的的法律規(guī)范的的總稱。包括:界定合同同的法律規(guī)范范； 訂立合合同的法律規(guī)規(guī)范； 合同成立條件件的法律規(guī)范范； 合同內(nèi)內(nèi)容的法律規(guī)規(guī)范； 合同效力的法法律規(guī)范； 合同履行的的法律規(guī)范； 合同保全和擔保保的法律規(guī)范范；合同變更更和轉(zhuǎn)讓的法法律規(guī)范；合同解除的法律律規(guī)范；合同同救濟的法律律規(guī)范；合同消滅的法律律規(guī)范；合同同解釋的法律律規(guī)范；合同適用法律的的法律規(guī)范。 在英美法系，合合同法是與財財產(chǎn)法、侵權權行為法、信信托法并立的的法律部門。在大陸法系，合合同法的上位位概念是債法法，債法的上上位概念是民民法。 第二節(jié) 合同法

3、法的歷史發(fā)展展一、古代合同法法人類社會最早的的合同法是由由習慣發(fā)展而而來的，稱為為習慣法。習習慣法的特點點是不穩(wěn)定、不不統(tǒng)一和不公公開。漢莫拉比法典典是世界上上迄今為止所所發(fā)現(xiàn)的最古古老的成文法法典，其中直直接規(guī)定合同同的規(guī)范有880余條。羅馬法中也也有很多關于于合同的規(guī)范范。 二、近代合同法法近代合同法是指指資本主義自自由競爭時期期的合同法，以以法國民法法典中的合合同法為典型型代表。近代合同法以合合同自由、平平等的人格和和個人責任為為特征。三、現(xiàn)代合同法法現(xiàn)代合同法是壟壟斷資本主義義的產(chǎn)物，是是在近代合同同法基礎上發(fā)發(fā)展而來的。聯(lián)聯(lián)合國國際貨貨物銷售合同同公約、歐歐洲合同法原原則是其代代表。

4、現(xiàn)代合同法有以以下特征:1.新的交易形形式逐漸普及及，如互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)和電子合同同；2.合同自由受受到一定限制制，如格式合合同的大量運運用；“強制締約”在公用事業(yè)業(yè)領域的運用用。 3.社會責任的的抬頭，如無無過錯責任原原則的運用，保保險的廣泛適適用。4.合同統(tǒng)一化化的趨勢。5.勞動法、產(chǎn)產(chǎn)品責任法、消消費者權益保保護法逐漸形形成自己相對對獨立的和完完善的體系，最最終從民法中中分離出去。第三節(jié)、中國的的合同法一、統(tǒng)一合同法法頒布前我國國合同立法的的狀況1.1981年年經(jīng)濟合同同法2.1985年年涉外經(jīng)濟濟合同法3.1987年年技術合同同法4.其他法中有有關合同的特特別規(guī)定二、統(tǒng)一合同法法的制定1.19

5、93年年10月合同法法立法方案出出臺2.1995年年中華人民民共和國合同同法試擬稿起起草完成3.1999年年第九屆全國國人大第二次次會議審議通通過合同法草草案第五稿，頒頒布中華人人民共和國合合同法。三、合同法的的主要特點1.從實際出發(fā)發(fā)，總結(jié)、借借鑒與吸收相相結(jié)合的原則則十分突出2.鼓勵交易與與意思自治的的理念非常明明確3.法律制定的的時代特點非非常顯著4.經(jīng)濟效率與與社會公正、交交易便捷與交交易安全的價價值取向相互互兼顧5.普遍化的合合同制度與合合同類型得到到了全面規(guī)制制6.立法技術不不斷提高，立立法語言日趨趨規(guī)范四、我國合同法法體系的構(gòu)成成我國合同法由總總則、分則和和附錄構(gòu)成。在總則中，對

6、合合同的定義，合合同法的適用用范圍，合同同法的基本原原則等做出一一般規(guī)定后，它它按照合同的的成立過程生效履行和履行行保障合同權利義義務的轉(zhuǎn)讓合同關系的的終止違約責任，構(gòu)構(gòu)建了其體系系?？倓t與分則的關關系：（1）總則對分分則具有指導導作用（2）分則中的的規(guī)范對總則則中的規(guī)范形形成制約，具具有優(yōu)先適用用性。第四節(jié)、合同法法的基本原則則一、合同法的基基本原則概述述1.基本原則的的涵義2.基本原則的的作用（1）合同法的的基本原則體體現(xiàn)了合同立立法的指導思思想（2）合同法的的基本原則為為合同當事人人提供抽象的的行為準則（3）合同法的的基本原則可可以指導合同同司法活動二、平等原則三、意思自治原原則四、公平

7、原則五、誠實信用原原則六、合法性原則則七、公序良俗原原則八、信守合同原原則九、鼓勵交易原原則第二章、合同的的分類第一節(jié)、有名合合同與無名合合同第二節(jié)、雙務合合同與單務合合同第三節(jié)、有償合合同與無償合合同第四節(jié)、諾成合合同與實踐合合同第五節(jié)、要式合合同與不要式式合同第六節(jié)、一時性性合同與繼續(xù)續(xù)性合同第七節(jié)、主合同同與從合同第八節(jié)、束己合合同與涉他合合同第九節(jié)、實定合合同與射倖合合同第一節(jié)、有名合合同與無名合合同一、有名合同 有名合合同是指法律律設有規(guī)范，并并賦予一定名名稱的合同。合同法規(guī)定了15種有名合同。二、無名合同亦稱非典型合同同，是指法律律尚未特別規(guī)規(guī)定，也沒有有賦予一定名名稱的合同。三、

8、混合合同 指由數(shù)個典型或或非典型合同同的部分而構(gòu)構(gòu)成的合同。 四、區(qū)分的意義義1.以任意性規(guī)規(guī)定來補充當當事人約定中中的不完善之之處。2.在有名合同同中設有強制制性規(guī)范，維維護國家利益益、社會公共共利益和當事事人的合法利利益。第二節(jié)、雙務合合同與單務合合同一、雙務合同雙務合同是指雙雙方當事人互互負具有對價價意義的債務務的合同，如如：買賣、租租賃、承攬等等合同。二、單務合同單務合同是指僅僅有一方當事事人負有給付付義務的合同同，如贈與、借借用等合同。三、區(qū)分的意義義1.在同時履行行抗辯權的適適用上2.在風險的負負擔上3.在債務不履履行的后果方方面第三節(jié)、有償合合同與無償合合同一、有償合同有償合同是

9、指當當事人一方享享有合同規(guī)定定的權益，必必須向?qū)Ψ疆敭斒氯藘敻断嘞鄳拇鷥r的的合同。如買買賣租賃、保保險等合同。二、無償合同無償合同是指指指當事人一方方享有合同規(guī)規(guī)定的權益，不不必向?qū)Ψ疆敭斒氯藘敻断嘞鄳拇鷥r的的合同。如贈贈與、借用等等合同。三、區(qū)分的意義義1.責任的輕重重不同2.合同主體的的要求不同3.可否行使撤撤銷權不同4.有無返還義義務不同第四節(jié)、諾成合合同與實踐合合同一、諾成合同諾成合同是指僅僅依當事人的的意思表示一一致即可認定定合同成立的的合同。如買買賣、租賃合合同。二、實踐合同實踐合同是指除除雙方當事人人的意思表示示一致以外，尚尚須交付標的的物或完成其其他給付才能能成立的合同同。

10、如定金合合同。三、區(qū)分的意義義這兩種合同中交交付的意義不不同，實踐合合同中交付標標的物是合同同成立的條件件；諾成合同同中交付標的的物是當事人人履行合同義義務的行為。 第五節(jié)、要式合合同與不要式式合同一、要式合同要式合同是指必必須依據(jù)法律律規(guī)定的方式式才能成立的的合同。二、不要式合同同指對其成立法律律沒有要求采采取特定方式式的合同。三、區(qū)分的意義義應當采用要式合合同的場合，如如果不符合形形式要件，會會導致合同不不成立、無效效或其他效果果。我國合同法對于于合同以不要要式為原則，以以要式為例外外。此外，合同形式式還牽涉到發(fā)發(fā)生爭議時舉舉證難易問題題。第六節(jié)、一時性性合同與繼續(xù)續(xù)性合同一、一時性合同同

11、指合同的內(nèi)容因因一次給付即即可實現(xiàn)的合合同。如買賣賣、贈與合同同。二、繼續(xù)性合同同指合同的內(nèi)容非非一次給付可可完結(jié)，而是是要繼續(xù)地實實現(xiàn)的合同。如如雇傭合同、勞勞動合同、合合伙合同、租租賃合同、借借用合同、保保管合同。三、區(qū)分的意義義1.在合同無效效或被撤銷時時2.在合同的履履行時3.在違約的補補救方面4.在合同解除除權的發(fā)生方方面5.在合同解除除的效力方面面第七節(jié)、主合同同與從合同一、主合同指不不需要以其他他合同的存在在為前提即可可獨立存在的的合同。二、從合同指須以其他合同同的存在為其其存在前提的的合同，如保保證合同、抵抵押合同、定定金合同。三、區(qū)分的意義義從合同以主合同同的存在為前前提，主

12、合同同消滅從合同同也消滅第八節(jié)、實定合合同與射倖合合同一、實定合同是指合同的法律律效果在締約約時已經(jīng)確定定的合同。絕絕大多數(shù)的合合同都是實定定合同。二、射倖合同是指合同的法律律效果在締約約時尚未能確確定的合同，保保險合同是典典型的射倖合合同。三、區(qū)分的意義義實定合同一般要要求等價有償償，如果不等等價則可能被被撤銷或無效效。射倖合同同一般不能從從是否等價的的角度來衡量量合同是否公公平。第九節(jié)、束己合合同與涉他合合同一、束己合同指合同當事人為為自己約定并并承受合同權權利義務的合合同。束己合同嚴格遵遵循合同相對對性原則，第第三人既不因因合同而享有有權利，也不不因合同而承承擔義務，合合同僅在當事事人之

13、間有拘拘束力。二、涉他合同指合同當事人在在合同中為第第三人設定了了權利或者義義務的合同。涉他合同突破了了合同相對性性原則。1.為第三人利利益的合同， 指當事人為為第三人設定定了合同權利利，由第三人人取得利益的的合同。如保保險合同。2.由第三人履履行的合同， 指合同當事事人為第三人人約定了合同同義務，由第第三人向合同同債權人履行行該合同義務務的合同。如連環(huán)買賣合同同，A合同的買方方是B合同的賣方方，他在B合同中約定定，由A合同的賣方方直接向B合同的買方方交付買賣標標的物。三、區(qū)分的意義義1.明確締約的的目的不同2.明了合同的的效力范圍不不同第三章、合同的的訂立第一節(jié)、概述第二節(jié)、要約第三節(jié)、承諾

14、第四節(jié)、采用格格式條款訂立立的合同第五節(jié)、合同成成立的其他方方式第一節(jié)、概述一、合同的訂立立合同訂立是指締締約人為意思思表示并達成成合意的狀態(tài)態(tài)。合同訂立描繪的的是締約各方方從接觸、洽洽商到達成合合意的過程，是是動態(tài)行為和和靜態(tài)協(xié)議的的統(tǒng)一體。動態(tài)行為包括要要約邀請、要要約、反要約約整個討價還還價過程。靜態(tài)協(xié)議是指締締約各方達成成合意，其標標志是承諾。這這時合同成立立。二、合同成立合同成立是指合合同因符合一一定的法定要要件而被法律律認為客觀存存在。 合同成立要件可可分為一般要要件與特別成成立要件。合同成立的一般般要件包括：（1）存在雙方方當事人（2）雙方當事事人須對合同同的最基本內(nèi)內(nèi)容達成合意

15、意。合同的特別成立立要件是指依依據(jù)法律規(guī)定定或當事人的的特別約定，合合同成立應當當具備的條件件。三、合同的生效效合同的生效是指指成立的合同同符合法律的的要求而能產(chǎn)產(chǎn)生當事人所所預期的法律律效果。合同生效是國家家通過法律評評價合同的表表現(xiàn)，是法律律認可當事人人的意思的結(jié)結(jié)果。第二節(jié)、要約一、要約的概念念與構(gòu)成要件件1.要約的概念念要約是指一方當當事人以締結(jié)結(jié)合同為目的的向?qū)Ψ疆斒率氯税l(fā)出的意意思表示。要約又稱發(fā)價、發(fā)發(fā)盤、出盤、報報價等。2.構(gòu)成要件（1）要約必須須是特定人所所為的意思表表示；（2）要約必須須向相對人發(fā)發(fā)出，相對人人一般為特定定的人，但在在特殊情況下下，也可以是是不特定人；（3）

16、要約必須須有締結(jié)合同同的意圖（4）要約的內(nèi)內(nèi)容必須具體體確定；（5）要約應表表明一經(jīng)受要要約人承諾，要要約人即受該該意思表示的的約束。二、要約與要約約邀請1.要約邀請要約邀請是指希希望他人向自自己發(fā)出要約約的意思表示示，又稱要約約引誘。2.要約邀請與與要約的區(qū)別別：（1）兩者的目目的不同 要約的目的是同同受要約人訂訂立合同，其其作用是喚起起受要約人的的承諾；要約約邀請的目的的是喚起別人人的注意，其其作用是希望望他人向自己己發(fā)出訂立合合同的要約。（2）兩者的性性質(zhì)不同要約發(fā)出會產(chǎn)生生一定的法律律拘束力，要要約人違反有有效的要約應應承擔法律責責任；要約邀邀請是行為人人訂立合同的的預備行為，行行為人

17、在法律律上無須承擔擔責任。3.區(qū)分要約與與要約邀請的的標準（1）根據(jù)法律律規(guī)定（2）根據(jù)交易易習慣（3）根據(jù)當事事人提議的內(nèi)內(nèi)容，即當事事人提議中是是否包括了合合同成立的必必要條款（4）根據(jù)當事事人的意愿，盡盡管當事人的的提議中包括括了合同成立立的必要條款款，但如果當當事人表示不不受此約束的的，則該提議議是要約邀請請。4.幾種具體行行為的認定（1）商品價目目表（2）招標公告告（3）拍賣公告告（4）招股說明明書（5）商業(yè)廣告告（6）商品標價價陳列（7）懸賞廣告告（8）小販沿街街叫賣（9）自動售貨貨機（10）公交車車與出租車三、要約的法律律效力要約的法律效力力是指要約的的生效及對要要約人、受要要約

18、人的拘束束力。1.要約生效的的時間（1）投郵主義義（英美法系系）（2）到達主義義（大陸法系系）我國合同法采采用了到達主主義。2.要約對要約約人的拘束力力是指要約一經(jīng)生生效，要約人人即受到要約約的約束，不不得隨意撤銷銷要約或者對對要約加以限限制、變更和和擴張。 3.要約對受要要約人的拘束束力要約對受要約人人的拘束力表表現(xiàn)為：要約約一旦生效，受受要約人即取取得承諾的資資格，當然受受要約人可以以承諾，也可可以不承諾。但但是在強制締締約中，法律律規(guī)定強制承承諾的，必須須承諾，此時時承諾是一種種法定義務。4.要約的存續(xù)續(xù)時間是指要約發(fā)生法法律效力的期期間，即承諾諾期間。（1）定有存續(xù)續(xù)期間的，須須在此期

19、間內(nèi)內(nèi)承諾。 （2）未定有存存續(xù)期間的：1）要約以對話話方式作出的的，應當即時時作出承諾。2）要約以非對對話方式作出出的，承諾應應當在合理期期限內(nèi)到達。合合理期間依交交易習慣，考考慮三因素：要約到達受要約約人的必要時時間受要約人考慮的的必要時間承諾發(fā)出到達要要約人的必要要時間四、要約的撤回回與撤銷1.要約的撤回回要約撤回是指要要約人在要約約生效前，使使要約不發(fā)生生法律效力的的行為。撤回回要約的通知知先于或同時時與要約通知知到達受要約約人，即可產(chǎn)產(chǎn)生撤回的效效力。在電子合同的場場合，以目前前的技術手段段難以達到。2.要約的撤銷銷要約的撤銷是指指要約人在要要約生效后，受受要約人發(fā)出出承諾通知以以前

20、，取消要要約的行為。但是，在下列情情況下，要約約不得撤銷：(1)要約中確確定有承諾期期限(2)要約中明明確表明要約約不可撤銷 （3）要要約人有理由由認為要約是是不可撤銷的的，并已為履履行合同作了了準備工作。五、要約的消滅滅指要約失去其法法律效力，要要約人和受要要約人均不再再受其拘束。1.拒接要約的的通知到達受受要約人2.要約人依法法撤銷要約3.承諾期限屆屆滿4.受要約人對對要約的內(nèi)容容作出實質(zhì)性性的變更5.要約人或受受要約人死亡亡6.受要約人喪喪失行為能力力第三節(jié)、承諾一、承諾的概念念和構(gòu)成要件件承諾是受要約人人同意要約的的意思表示。一項有效的承諾諾必須具備以以下構(gòu)成要件件：1.承諾必須由由受

21、要約人作作出。2.承諾必須向向要約人作出出。3.承諾的內(nèi)容容應當與要約約的內(nèi)容相一一致。4.承諾必須在在要約的有效效期間內(nèi)作出出。 二、承諾的方式式1.以通知方式式作出2.以交易習慣慣作出3.通過行為作作出三、承諾的生效效承諾生效時合同同成立1.承諾通知到到達要約人時時生效2.根據(jù)交易習習慣或要約的的要求作出承承諾行為時生生效3.采用數(shù)據(jù)電電文形式訂立立合同的。四、承諾的撤回回是指受要約人在在承諾生效之之前將其取消消的行為。撤撤回承諾的通通知先于或同同時與承諾到到達要約人時時，才發(fā)生阻阻止承諾生效效的效力。 四、要約的撤回回與撤銷1.要約的撤回回要約撤回是指要要約人在要約約生效前，使使要約不發(fā)

22、生生法律效力的的行為。撤回回要約的通知知先于或同時時與要約通知知到達受要約約人，即可產(chǎn)產(chǎn)生撤回的效效力。在電子合同的場場合，以目前前的技術手段段難以達到。2.要約的撤銷銷要約的撤銷是指指要約人在要要約生效后，受受要約人發(fā)出出承諾通知以以前，取消要要約的行為。但是，在下列情情況下，要約約不得撤銷：(1)要約中確確定有承諾期期限(2)要約中明明確表明要約約不可撤銷 （3）要要約人有理由由認為要約是是不可撤銷的的，并已為履履行合同作了了準備工作。五、要約的消滅滅指要約失去其法法律效力，要要約人和受要要約人均不再再受其拘束。1.拒接要約的的通知到達受受要約人2.要約人依法法撤銷要約3.承諾期限屆屆滿4

23、.受要約人對對要約的內(nèi)容容作出實質(zhì)性性的變更5.要約人或受受要約人死亡亡6.受要約人喪喪失行為能力力 第四節(jié)、采用格格式條款訂立立的合同一、附合締約附合締約是指合合同條款由一一方當事人預預先擬定，對對方當事人只只有附合該條條款方能成立立合同的締約約方式。二、格式條款和和格式合同1.格式條款格式條款又稱定定型化合同條條款、標準合合同條款，是是由一方當事事人預先擬定定合同的全部部條款，另一一方當事人對對此不能加以以討論和變更更，而只能選選擇接受或拒拒絕。2.格式合同采用格式條款，另另一方當事人人對此不能加加以討論和變變更，而只能能選擇接受或或拒絕全部條條款的方式而而訂立的合同同。 3.格式條款的的

24、特征（1）單方事先先擬定。（2）重復使用用。（3）訂合同時時對方當事人人只能全部接接受或拒絕。（4）定型化與與不變性。4.格式條款（格格式合同）的的優(yōu)缺點（1）廣泛性、細細節(jié)性，（22）高效率、低低成本三、格式條款的的規(guī)制制度1.遵循公平原原則確定當事事人之間的權權利和義務。2.格式條款提提供者的提醒醒對方注意義義務和說明義義務。 3.具有特定情情形的格式合合同條款無效效（1）提供格式式條款一方免免除其責任（2）提供格式式條款一方加加重對方的責責任（3）提供格式式條款一方排排除對方的主主要權利4.關于格式條條款的特殊解解釋規(guī)則（1）通常理解解解釋規(guī)則（2）不利于提提供格式條款款一方的解釋釋規(guī)則

25、（3）格式條款款與非格式條條款不一致時時以非格式條條款為準的規(guī)規(guī)則 第五節(jié)、合同成成立的其他方方式一、交叉要約1.交叉要約的的涵義交叉要約是指當當事人一方向向?qū)Ψ綖橐s約，適值對方方當事人亦為為同一內(nèi)容的的要約，而且且雙方當事人人彼此并不知知道對方有要要約的現(xiàn)象。交叉要約一般發(fā)發(fā)生在異地的的非對話人之之間，且要約約的時間幾乎乎為同時的場場合。2.交叉要約的的效力（1）不能成立立合同（英美美法系）（2）能夠成立立合同（德國國法）我國合同法對對此未作規(guī)定定，但學理上上一般持肯定定的態(tài)度。 二、意思實現(xiàn)1.意思實現(xiàn)的的涵義 意思實現(xiàn)是指根根據(jù)習慣、事事件性質(zhì)或要要約人為要約約時的預先聲聲明，實施了了

26、具有推斷其其意思的行為為時，合同即即告成立如旅館為旅客預預留房間，寄寄送郵購的物物品。2.意思實現(xiàn)的的構(gòu)成要件（1）承諾無須須通知（2）存在可認認為承諾的事事實三、強制締約1.強制締約的的概念是指根據(jù)法律規(guī)規(guī)定或交易習習慣，一個權權利主體負有有應相對人的的請求而與其其訂立合同的的義務，或一一個權利主體體有義務向相相對人發(fā)出要要約以訂立合合同。 這里，負有與相相對人簽訂合合同義務的主主體，叫作締締約義務人。強強制締約仍采采用要約和承承諾的程序，只只是一方當事事人負有必須須承諾的義務務。 2.強制締約的的分類（1）強制要約約與強制承諾諾1）強制要約 指在某些類類型的交易關關系中，一方方當事人必須須

27、向特定的或或不特定的相相對人發(fā)出要要約，一旦相相對人作出承承諾，合同即即告成立。如如自動售貨機機，無人售票票的公共汽車車。2）強制承諾，或或稱強制締約約，是指在某某些交易中，一一方當事人負負有接受相對對人的要約而而與其訂立合合同的義務，非非有正當理由由，不得拒絕絕承諾。如公公路、鐵路、飛飛機、電信、煤煤氣等關乎人人們?nèi)粘Ｉ罨畹男袠I(yè)，即即負有應消費費者的請求而而與其訂立合合同的義務。3.拒絕強制締締約的法律后后果（1）在強制要要約的情況下下，拒絕發(fā)出出要約，可成成立締約過失失責任或侵權權責任；（2）相對人需需要締約，應應當強制締約約義務人與相相對人簽訂合合同；（3）締約義務務人拒絕締約約給相對

28、人造造成損失的，如如未能因強制制締約而得到到填補的，締締約義務人還還應當賠償相相對人的損失失。 第四章、合同的的內(nèi)容與形式式第一節(jié)、合同的的條款第二節(jié)、合同權權利與義務第三節(jié)、合同的的形式第一節(jié)、合同的的條款一、提示性條款款提示性條款又稱稱倡導性條款款，合同法法規(guī)定了如如下條款，提提示合同的締締約人：1.當事人的姓姓名或名稱和和住所。2.標的。通常常指合同權利利義務指向的的對象。但合合同法及司司法解釋所說說的標的，是是指標的物。標標的條款必須須清楚寫明標標的的名稱、以以使標的特定定化，能夠界界定權利義務務的量。3.質(zhì)量和數(shù)量量。4.價款或酬金金。 5.履行的期限限。 6.履行的地點點和方式。7

29、.違約責任。8.解決爭議的的方法。二、合同的主要要條款這是合同必須具具備的條款。合同的主要條款款有的由法律律直接規(guī)定，如如當事人條款款和標的條款款；有的主要條款由由合同的性質(zhì)質(zhì)決定的，如如價款條款是是買賣合同的的主要條款；有的主要條款由由合同當事人人約定產(chǎn)生。 三、合同的普通通條款普通條款是指合合同主要條款款以外的條款款。1.當事人在合合同中約定，但但無意使它成成為主要條款款的合同條款款；2.當事人雖未未在合同中約約定，但基于于法律規(guī)定或或交易習慣理理應存在的條條款，如租賃賃合同中租賃賃期滿，將租租賃物還給出出租人時應保保持完好的條條款。第二節(jié)、合同權權利與義務一、合同權利合同權利主要是是指合

30、同債權權。應從以下下角度把握:1.合同債權是是請求權。2.合同債權是是給付受領權權。3.合同債權是是相對權。4.合同債權具具有平等性。二、合同義務1.主給付義務務與從給付義義務（1）主給付義義務（2）從給付義義務2.附隨義務3.先合同義務務與后合同義義務（1）先合同義義務（2）后合同義義務第三節(jié)、合同的的形式一、合同形式概概述合同形式是合同同當事人達成成合意的外在在表現(xiàn)形式，是是合同內(nèi)容的的客觀載體。我國合同法關關于合同形式式的規(guī)定：1.當事人可以以自由選擇合合同所采用的的形式。2.當事人可以以自由約定其其合同應該采采用的形式。3.當法律、行行政法規(guī)規(guī)定定應當采用書書面形式的，訂訂約人應當采采

31、用書面形式式以滿足法律律對合同形式式的強制性規(guī)規(guī)定。一、口頭形式即當事人以口頭頭語言的方式式達成的協(xié)議議，口頭形式式包括：當面面對話、電話話聯(lián)系。口頭形式的優(yōu)點點是簡便易行行，不足之處處是 “口說無憑”。二、書面形式即當事人以書面面文字的符號號有形地表現(xiàn)現(xiàn)合同內(nèi)容的的方式。書面面形式包括:1.合同書2.信件3.數(shù)據(jù)電文4.其他可以有有形地表現(xiàn)所所載內(nèi)容的形形式，如車票票、機票、保保險單等。三、推定形式指當事人并不直直接用口頭或或者書面形式式進行意思表表示，而是通通過實施某種種行為或者以以不作為的沉沉默方式進行行的意思表示示。第五章、合同的的效力第一節(jié)、合同的的有效要件第二節(jié)、合同的的無效第三節(jié)

32、、合同的的撤銷第四節(jié)、效力待待定的合同第五節(jié)、合同無無效、被撤銷銷或不被追認認的法律后果果合同的效力是指指法律賦予依依法成立的合合同具有拘束束當事人乃至至第三人的強強制力。第一節(jié)、合同的的有效要件一、訂立合同的的當事人應當當具有相應的的民事行為能能力1.自然人的締締約能力2.法人的締約約能力3.其他組織的的締約能力二、意思表示真真實三、不違反法律律或者社會公公共利益第二節(jié)、合同的的無效一、合同無效概概述1.合同無效的的概念合同無效是指合合同因欠缺法法定生效要件件而受到法律律的否定性評評價。合同無無效一般是指指自始、確定定、當然地歸歸于無效。2.合同無效制制度的意義1.保障私人活活動領域的正正常

33、秩序；2.體現(xiàn)國家意意志、保護公公共利益不被被私人活動所所侵害。二、合同無效的的原因1.一方以欺詐詐、脅迫的手手段訂立合同同，損害國家家利益；2.惡意串通、損損害國家、集集體或者第三三人利益；3.以合法形式式掩蓋非法目目的；4.損害社會公公共利益；5.違反法律、行行政法規(guī)的強強制性規(guī)定。第三節(jié)、合同的的撤銷一、合同的撤銷銷概述1.概念合同的撤銷是指指因當事人意意思表示存在在瑕疵，通過過享有撤銷權權人行使撤銷銷權，使已經(jīng)經(jīng)成立的生效效的合同歸于于消滅。2.可撤銷合同同具有以下的的特征：（1）從撤銷對對象看，主要要是意思表示示不真實的合合同；（2）合同是否否存在可撤銷銷原因由法律律規(guī)定，但是是是否

34、行使撤撤銷權應當由由撤銷權人決決定；（3）撤銷權不不行使，合同同繼續(xù)有效；一旦行使撤撤銷權，合同同自始歸于無無效。二、合同可撤銷銷的原因1.欺詐2.脅迫3.乘人之危4.重大誤解5.顯失公平三、撤銷權的行行使1.撤銷權的性性質(zhì)：撤銷權權屬于形成權權。2.撤銷權人：（1）受欺詐人人（2）受脅迫人人（3）乘人之危危的受害人（4）重大誤解解的誤解人（5）顯失公平平的受害人3.撤銷權行使使的程序限制制撤銷權應當在除除斥期間行使使，除斥期間間為一年。一一旦行使除斥斥權，則使合合同自始無效效。第四節(jié)、效力待待定的合同一、效力待定合合同概念與特特征1.概念效力待定合同是是指合同欠缺缺有效要件，能能否發(fā)生法律律

35、效力尚未確確定的合同。2.特征：（1）合同欠缺缺有效要件，但但是欠缺的是是非根本性的的有效要件；2.可以通過享享有追認權人人的追認，使使之成為有效效合同，享有有追認權人的的追認必須是是無條件的。二、效力待定合合同的種類1.限制行為能能力人訂立的的，依法不能能獨立訂立的的合同；2.無權代理合合同；3.無權處分合合同；第五節(jié)、合同無無效、被撤銷銷或不被追認認的法律后果果一、返還財產(chǎn)二、賠償損失三、收歸國有和和返還集體、第第三人四、締約過失責責任1. 締約過失失責任概念締約過失責任是是指在合同訂訂立過程中，當當事人一方違違反誠實信用用原則的要求求，因自己的的故意或過失失給締約相對對方造成信賴賴利益的

36、損失失時，依法應應當承擔的損損害賠償責任任。（狹義）合同不成立、無無效、被撤銷銷或不被追認認，當事人一一方因此受有有損失，對方方當事人對此此有過錯時，應應賠償受害人人的損失的責責任。（廣義義）2.締約過失責責任的構(gòu)成（1）締約過失失責任發(fā)生于于訂立合同的的過程中、合同無效、合同同被撤銷時；（2）當事人一一方須有締約約過失行為；即由違反先先合同義務的的行為；（3）締約過失失行為造成締締約相對人的的損失；即有有因果關系；（4）違反先合合同義務者有有過錯。3.締約過失責責任的主要類類型（1）惡意締約約；（2）欺詐締約約；（3）違背誠實實信用原則的的締約；（4）不履行報報批義務而造造成合同未能能生效的

37、締約約過失責任；（5）擅自撤銷銷要約時的締締約過失責任任；（6）締約之際際未盡通知義義務、保密義義務的締約過過失責任；（7）締約之際際未盡保護義義務時的締約約過失責任；（8）合同不成成立時的締約約過失責任；（9）合同無效效時的締約過過失責任；（10）合同被被變更或被撤撤銷時的締約約過失責任；（11）合同不不被追認時的的締約過失責責任；（12）無權代代理情況下的的締約過失責責任。4.締約過失責責任的賠償范范圍（1）締約的費費用；（2）準備履行行所支出的費費用；（3）上述費用用的利息。5. 締約過失失責任與違約約責任的區(qū)別別（1）違約責任任以有效的合合同關系的存存在為前提，締締約過失責任任是在締約

38、過過程中以及合合同不成立、不不生效的情況況下產(chǎn)生的責責任；（2）違約責任任違反的是合合同義務，即即約定義務，締締約過失責任任違反的是先先合同義務；（3）違約責任任可以由當事事人約定責任任形式，締約約過失責任是是法定責任，責責任形式以損損害賠償為限限；（4）違約責任任適用嚴格責責任原則，締締約過失責任任適用過錯責責任原則；（5）違約責任任賠償履行利利益的損失，締締約過失責任任賠償信賴利利益的損失。第六章、合同的的履行第一節(jié)、合同履履行的原則第二節(jié)、合同履履行的規(guī)則第三節(jié)、合同履履行中的抗辯辯權合同履行是指債債務人全面、適適當?shù)赝瓿善淦浜贤x務，債債權人的合同同債權得到完完全實現(xiàn)。合同的履行是債債

39、務人完成合合同債務的行行為，即所謂謂債務人的給給付行為。第一節(jié)、合同履履行的原則一、適當履行原原則又稱正確履行原原則或全面履履行原則，是是指當事人按按照合同規(guī)定定的標的及其其質(zhì)量、數(shù)量量，由適當?shù)牡闹黧w在適當當?shù)穆男衅谙尴?，履行地點點，以適當?shù)牡穆男蟹绞?，全全面完成合同同義務的履行行原則。二、協(xié)作履行原原則協(xié)作履行原則是是指當事人不不僅應當適當當履行自己的的合同債務，而而且應當基于于誠實信用原原則的要求，在在必要的限度度內(nèi)，協(xié)助相相對人履行債債務的履行原原則。協(xié)作履履行原則包含含：1.債務人履行行合同債務時時，債權人應應適當受領給給付；2.債務人履行行合同債務時時，債權人應應創(chuàng)造必要條條件，提

40、供方方便；3.債務人因故故不能履行或或不能完全履履行合同義務務時，債權人人應當采取措措施防止損失失擴大，否則則，應當就擴擴大損失的部部分自己承擔擔責任。三、誠實信用原原則合同法第660條規(guī)定：當事人應當當遵循誠實信信用原則，根根據(jù)合同的性性質(zhì)、目的和和交易習慣履履行通知、協(xié)協(xié)助、保密等等義務。四、經(jīng)濟合理原原則經(jīng)濟合理原則是是指在合同履履行過程中，應應當講求經(jīng)濟濟效益，以最最少的成本取取得最佳的合合同效益。貫徹經(jīng)濟合理原原則具體表現(xiàn)現(xiàn)為：1.債務人應選選擇最經(jīng)濟合合理的運輸方方式；2.選擇合同履履行期應體現(xiàn)現(xiàn)經(jīng)濟合理原原則；3.履行債務應應體現(xiàn)經(jīng)濟合合理原則；4.選用設備應應體現(xiàn)經(jīng)濟合合理原則

41、；5.變更合同應應體現(xiàn)經(jīng)濟合合理原則。五、情勢變更原原則情勢變更原則是是指：合同依依法成立后，因因不可歸責于于當事人的原原因發(fā)生了不不可預見的情情勢變更，致致使合同的基基礎喪失或動動搖，如果繼繼續(xù)維持合同同原有的效力力會產(chǎn)生顯失失公平的結(jié)果果，則允許變變更或解除合合同的原則。情勢變更原則的的適用條件是是：1.須有情勢變變更的事實；2.情勢變更須須發(fā)生在合同同成立以后，履履行完畢之前前；3.須情勢變更更的發(fā)生不可可歸責于當事事人；4.須情勢變更更是當事人所所不可預見的的；5.須情勢變更更使履行原合合同顯失公平平。第二節(jié)、合同履履行的規(guī)則一、履行主體二、履行標的三、履行地點四、履行方式五、履行期限

42、六、履行費用第三節(jié)、合同履履行中的抗辯辯權一、概述抗辯權，又稱異異議權，是對對抗對方的請請求權或否認認對方權利主主張的權利。二、同時履行抗抗辯權1.概念同時履行抗辯權權，是指雙務務合同的當事事人一方在相相對人未為對對待給付以前前，可拒絕履履行自己的債債務的權利。2.構(gòu)成要件（1）須因同一一雙務合同互互負債務，且且此兩債務之之間具有對待待給付關系。（2）雙方當事事人的債務不不存在履行上上的先后順序序。（3）雙方當事事人的債務均均已屆清償期期。（4）對方未履履行債務或未未適當履行債債務。（5）須對方的的對待給付是是可能履行的的，否則應用用合同解除制制度解決。3.同時履行抗抗辯權的適用用范圍同時履行

43、抗辯權權制度主要適適用于雙務合合同，如買賣賣、互易、租租賃、加工承承攬、有償委委托、保險、雇雇傭、勞動等等合同。4.同時履行抗抗辯權的行使使同時履行抗辯權權的行使需要要權利人以意意思表示通知知對方當事人人。5.同時履行抗抗辯權與違約約責任的關系系在構(gòu)成違約的情情況下，守約約方行使同時時履行抗辯權權，不影響向向違約方主張張違約責任。三、順序履行抗抗辯權1.概念順序履行抗辯權權，又稱先履履行抗辯權，后后履行抗辯權權，是指當事事人互負債務務，有先后履履行順序的，先先履行一方未未履行其債務務之前或履行行債務不符合合債的本旨的的，后履行一一方有權拒絕絕其履行的請請求。2.構(gòu)成要件（1）因同一雙雙務合同互

44、負負債務，且此此兩債務之間間具有對價關關系。（2）兩個債務務須有先后履履行的順序。（3）先履行一一方到期未履履行債務或未未適當履行債債務。3.順序履行抗抗辯權的效力力后履行一方可以以中止履行自自己的債務順序履行抗辯權權的行使不影影響后履行一一方主張違約約責任。四、不安抗辯權權1.概念不安抗辯權，是是指雙務合同同中，先履行行一方有確切切的證據(jù)證明明后履行方于于合同成立后后喪失或可能能喪失履行能能力時中止履履行自己合同同債務的權利利，并在后履履行方于合理理期限內(nèi)未能能恢復履行能能力或提供擔擔保時解除合合同的權利。2.構(gòu)成條件（1）因同一雙雙務合同互負負債務，且此此兩債務間具具有對價關系系。（2）該

45、合同必必須屬于異時時履行。（3）先履行方方的債務已屆屆清償期。（4）先履行方方有確切證據(jù)據(jù)證明后履行行方于合同成成立后喪失或或可能喪失履履行能力。3.不安抗辯權權的行使為了兼顧后履行行方的利益，也也便于后履行行方及時提供供擔保，合合同法規(guī)定定了行使不抗抗辯權人的通通知義務，同同時規(guī)定濫用用不安抗辯權權時，應當承承擔違約責任任。4.不安抗辯權權的效力（1）先履行方方可以中止履履行合同。（2）在合理期期限內(nèi)，后履履行方未提供供擔保且未恢恢復履行能力力而要求對方方履行的，先先履行方可以以拒絕。（3）在合理期期限內(nèi)，后履履行方提供擔擔?；蛘呋謴蛷吐男心芰Γ认嚷男蟹綉敭斃^續(xù)履行合合同。（4）合理期限

46、限屆滿后，后后履行方未提提供擔保且未未恢復履行能能力的，中止止履行的一方方可以解除合合同。第七章、合同的的保全第一節(jié)、債權人人的代位權第二節(jié)、債權人人的撤銷權合同的保全，或或合同債的保保全，是指法法律為防止因因債務人的財財產(chǎn)不當減少少而給債權人人的債權帶來來危害，允許許債權人代債債務人之位向向第三人行使使債務人的權權利，或請求求法院撤銷債債務人與第三三人的法律行行為的法律制制度。我國合同法第第73條、第74條分別規(guī)規(guī)定了債權人人代位權制度度和債權人撤撤銷權制度。第一節(jié)、債權人人的代位權一、債權人代位位權的概念和和性質(zhì)債權人代位權，是是指當債務人人怠于行使其其對第三人享享有的權利而而害及債權人人

47、的債權時，債債權人為保全全其債權，可可以自己的名名義代位行使使債務人對第第三人的權利利的權利。債權人代位權起起源于羅馬法法中的代位請請求權或間接接訴權。二、債權人代位位權的成立要要件1.債務人須享享有對第三人人的權利債務人對第三人人權利的范圍圍 （1）純粹的財財產(chǎn)權利，如如合同債權、不不當?shù)美颠€還請求權、物物權及物上請請求權、損害害賠償請求權權等。（2）主要為財財產(chǎn)上的利益益而承認的權權利，如對重重大誤解、顯顯失公平等民民事行為的變變更權或撤銷銷權。（3）訴訟上的的權利，如為為取得財產(chǎn)權權利的提起訴訴訟的權利。 但是凡專屬于債債務人本身的的權利，如基基于撫養(yǎng)關系系、贍養(yǎng)關系系、繼承關系系的給

48、付請求求權；基于勞勞動報酬、退退休金、養(yǎng)老老金、撫恤金金、安置費、人人壽保險、人人生傷害賠償償?shù)鹊恼埱髾鄼?，均不得由由債權人代為為行使?.債務人怠于于行使其權利利。即債務人應當行行使并且能夠夠行使而不行行使其權利。3.債務人已陷陷于遲延。4.債務人怠于于行使損害了了債權人的債債權。三、債權人代位位權的行使1.債權人以自自己的名義行行使代位權即債權人為原告告，次債務人人為被告，債債務人為訴訟訟中的第三人人。2.代位權的行行使方式（1）直接行使使方式，（2）裁判行使使方式，我國國合同法規(guī)規(guī)定采用裁判判行使方式，因因此，在我國國代位權的行行使必須通過過訴訟方式進進行。四、代位權行使使的效力1.對債

49、務人的的效力（1）代位權行行使的結(jié)果直直接歸屬于債債務人（2）限制債務務人的處分權權（3）行使代位位權的費用由由債務人負擔擔2.對第三人的的效力代位權的行使并并不影響第三三人的法律地地位和利益，第第三人可以對對抗債務人的的抗辯權均可可以用來對抗抗債權人。3.對債權人的的效力代位權行使的結(jié)結(jié)果不能直接接歸于債權人人自己，行使使代位權也不不能超出債務務人權利的范范圍第二節(jié)、債權人人的撤銷權一、債權人撤銷銷權的概念債權人撤銷權，是是指債權人對對于債務人所所為的危害債債權的行為，可可請求法院予予以撤銷的權權利。債權人撤銷權起起源于羅馬法法，因其由羅羅馬法務官保保羅創(chuàng)設，故故又稱保羅訴訴權。二、債權人撤

50、銷銷權的成立要要件1.客觀要件（1）必須有債債務人的行為為根據(jù)合同法第第74條第1款的規(guī)定，債債權人可撤銷銷的債務人的的行為包括：1）放棄到期債債權的行為，2）無償轉(zhuǎn)讓財財產(chǎn)的行為，3）以明顯不合合理的低價轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行行為。司法解釋20009年第5號補充了三三種可撤銷的的行為：1）債務人放棄棄其未到期的的債權，2）放棄債權擔擔保，3）惡意延長到到期債權的履履行期。（2）債務人的的行為必須以以財產(chǎn)為標的的非以財產(chǎn)為標的的的行為不得得予以撤銷，如如結(jié)婚、收養(yǎng)養(yǎng)等。拒接贈與、拋棄棄繼承權或遺遺贈等行為雖雖然以財產(chǎn)為為標的，但它它們并未減少少債務人的責責任財產(chǎn)，故故不屬于撤銷銷權行使的范范圍。（3）

51、債務人的的行為有害債債權有害債權是指債債務人的行為為減少了責任任財產(chǎn)，從而而危及債權人人債權的實現(xiàn)現(xiàn)。有害債權的行為為可以是減少少積極財產(chǎn)，如如無償轉(zhuǎn)讓財財產(chǎn)；也可以以是增加消極極財產(chǎn)，如新新承擔債務。2.主觀要件主觀要件是指債債務人和第三三人具有主觀觀上的惡意，即即在實施行為為時明知有害害于債權人的的債權而仍然然進行。對于主觀要件的的適用，因債債務人行為是是有償或無償償而不同，當當債務人的行行為是無償時時，只要具備備客觀要件，無無須具備主觀觀要件，債權權人即可行使使撤銷權。如如債務人的行行為是有償時時，則須具備備主觀要件和和客觀要件，債債權人方能行行使撤銷權。（1）債務人的的惡意1）意思主義

52、，惡惡意是指債務務人在行為時時須有詐害的的意思。（德德國、瑞士采采用）2）觀念主義，惡惡意是指債務務人明知其行行為有害于債債權人的債權權而仍然進行行。（法國、日日本采用）債務人的惡意以以債務人行為為時為準。（2）受益人的的惡意受益人的惡意，是是指第三人在在取得財產(chǎn)利利益時，已經(jīng)經(jīng)知道債務人人的行為有害害于債權人的的債權。受益人必須在受受益時為惡意意，在受益后后才為惡意的的，不得行使使撤銷權。受益人的惡意應應由債權人舉舉證。但債權權人能證明債債務人行為有有害于債權，且且依當時情況況應當為受益益人所能知曉曉的，可推定定受益人為惡惡意。三、撤銷權的行行使1.行使撤銷權權的主體行使撤銷權的主主體，是因

53、債債務人的行為為而使債權受受到損害的債債權人。2.撤銷權行使使的方式撤銷權的行使須須由債權人以以自己的名義義通過訴訟方方式進行。3.撤銷權行使使的效力（1）對債務人人的效力：被被撤銷的債務務人的行為自自始無效，并并發(fā)生返還財財產(chǎn)，賠償損損失的責任。（2）對債權人人的效力：返返還的財產(chǎn)歸歸入債務人的的責任財產(chǎn)中中，行使撤銷銷權所支出得得費用可向債債務人求償。（3）對受益人人的效力：返返還財產(chǎn)。4.撤銷權行使使的法律限制制撤銷權行使的除除斥期間為11年，自債權權人知道或應應當知道撤銷銷事由之日起起計算。第八章、合同的的擔保第一節(jié)、合同的的擔保概述第二節(jié)、保證第三節(jié)、定金第一節(jié)、合同的的擔保概述一、

54、合同擔保的的概念與特征征1.概念合同擔保，是指指依照法律規(guī)規(guī)定或當事人人約定而設立立的促使債務務人履行債務務，保障債權權人的債權得得以實現(xiàn)的法法律措施。2.合同擔保的的特征（1）從屬性（2）補充性（3）保障性3.合同擔保的的分類（1）一般擔保保與特別擔保保1）一般擔保：如債權人的的代位權和撤撤銷權2）特別擔保：為了克服一一般擔保的不不足，對個別別債權單獨設設立擔保，合合同擔保為特特別擔保。（2）人的擔保保、物的擔保保、金錢擔保保1）人的擔保：是指以人的的信用設立的的擔保。如保保證、連帶債債務。2）物的擔保：是指以物為為標的設立的的擔保，如抵抵押、質(zhì)押、留留置；所有權權保留也屬于于物的擔保。3）

55、金錢擔保：是指以金錢錢為標的設立立的擔保，如如定金、押金金。3）法定擔保和和約定擔保1）法定擔保：如留置。2）約定擔保：如抵押、質(zhì)質(zhì)押、保證、定定金。（4）本擔保和和反擔保1）本擔保2）反擔保第二節(jié)、保證一、保證的概念念與特征1.概念保證，是指債務務人以外的第第三人為債務務人履行債務務而向債權人人所作的一種種擔保。當債債務人不履行行債務時，由由該第三人按按照約定履行行債務，或承承擔責任的擔擔保方式。在在保證涉及的的法律關系中中包括：債權權人，保證人人，被保證人人（債務人）。2.保證的特征征（1）從屬性1）存續(xù)上的從從屬性，即屬屬于從合同2）保證范圍上上的從屬性，即即保證范圍不不得大于主合合同的

56、債務3）移轉(zhuǎn)上的從從屬性，4）變更上的從從屬性，5）消滅上的從從屬性（2）相對獨立立性保證債務雖從屬屬于主合同債債務，但并非非成為主合同同債務的一部部分，而是另另一個獨立的的債務，具有有獨立性。（3）補充性即保證是對主合合同債務人的的債務履行能能力的補充。二、保證合同1.概念與特征征保證合同，是保保證人與債權權人訂立的當當主債務人不不履行其債務務時，由保證證人承擔保證證債務的合同同。保證合同是單務務合同、無償償合同、諾成成合同、要式式合同、從合合同。2.保證合同當當事人保證合同當事人人是保證人和和債權人。保證人必須是具具有代為清償償能力的人。根據(jù)擔保法規(guī)規(guī)定，下列法法人和社會組組織不得充當當保

57、證人:（1）國家機關關（2）公益性事事業(yè)單位（3）企業(yè)法人人的分支機構(gòu)構(gòu)、職能部門門3.保證合同的的內(nèi)容（1）被保證的的主債權種類類和數(shù)額（2）債務人履履行債務的期期限（3）保證的方方式（4）保證擔保保的范圍（5）保證期間間（6）雙方認為為需要約定的的其他事項保證合同應當采采用書面形式式。三、保證范圍保證范圍當事人人有約定的根根據(jù)約定，沒沒有約定的根根據(jù)擔保法的的規(guī)定確定。擔保法規(guī)定定了以下法定定擔保范圍：1.主債權2.利息3.違約金4.損害賠償金金5.實現(xiàn)債權的的費用四、保證方式1.一般保證與與連帶保證（1）一般保證證（2）連帶保證證2.單獨保證與與共同保證（1）單獨保證證（2）共同保證證3

58、.定期保證與與無期保證（1）定期保證證（2）無期保證證：保證合同同未約定保證證期限的，債債權人有權自自主債務履行行期屆滿之日日起6個月或者2年內(nèi)請求保保證人承擔保保證責任。五、保證的法律律效力1.保證人與債債權人之間的的關系（1）債權人的的權利1）債權人請求求保證人承擔擔保證責任的的前提和條件件2）債權人請求求保證人承擔擔保證責任的的期間（2）保證人的的權利1）主張債務人人權利的權利利2）先訴抗辯權權（一般保證證中）2.保證人與主主債務人之間間的關系（1）保證人的的追償權（2）保證人的的代位權：指指保證人向債債權人承擔保保證責任后，可可以取代債權權人的地位，行行使債權人債債權的權利。六、保證責

59、任的的免除1.主合同當事事人雙方惡意意串通，騙取取保證人提供供保證的，保保證人不承擔擔保證責任。2.主合同債權權人采取欺詐詐、脅迫等手手段，使保證證人在違背真真實意愿的情情況下提供保保證的，保證證人不承擔保保證責任。3.主合同債務務人采取欺詐詐、脅迫等手手段，使保證證人在違背真真實意愿的情情況下提供保保證的，在債債權人知道或或者應當知道道欺詐、脅迫迫事實的，保保證人不承擔擔保證責任。4.債權人未經(jīng)經(jīng)保證人同意意轉(zhuǎn)讓保證合合同項下的權權利的，保證證人不再承擔擔保證責任。5.保證期間，債債權人許可債債務人轉(zhuǎn)讓債債務，但未經(jīng)經(jīng)保證人同意意的，保證人人不承擔保證證責任。6.債權人和債債務人協(xié)議變變更主

60、合同，但但未經(jīng)保證人人同意，保證證人不再承擔擔保證責任。7.在一般保證證的情況下，債債權人在保證證期間內(nèi)未對對債務人提起起訴訟或者申申請仲裁的，保保證人免除保保證責任。8.在同一債權權既有保證又又有物的擔保保時，保證人人的保證責任任。9.債務人以新新貸還舊貸變變相延長了還還債期間，如如果保證人不不知道的，保保證人不承擔擔保證責任。第三節(jié)、定金一、定金的概念念和特征1、概念定金，是指合同同當事人為了了確保合同的的履行，依據(jù)據(jù)法律或當事事人雙方的約約定，由當事事人一方在合合同訂立時，或或訂立后、履履行前，按合合同標的額的的一定比例，預預先給付對方方當事人的金金錢或其他代代替物。2.定金的特征征（1