合同法復(fù)習(xí)題及答案

1、合同法復(fù)習(xí)題及答案合同法溫習(xí)題及答案篇一：合同法溫習(xí)題一：被告某市食品公司因建造一棟大樓，急需水泥，遂向本省的青風(fēng)水泥廠、新化水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購買。三家水泥廠在收到函電以后，都先后向原告回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)。派車給被告送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)被告之前，被告決定購買新化水泥廠的水泥并發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號(hào)水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。在發(fā)出函電后第二天上午，購買新化水泥廠的水泥，

2、因而不能接受原告送來的水泥。原告以為，被告拒受貨物已構(gòu)成違約。因雙方協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟?！締栴}】l被告向原告發(fā)出的函電是要約還是要約邀請(qǐng)？2.一項(xiàng)有效的要約應(yīng)當(dāng)具備哪些要件？3被告能否構(gòu)成違約？二:某市百貨公司于12月初通過新聞媒介播放了招租啟事。招租啟事規(guī)定：將市百貨市場(chǎng)裝修成該市一流的購物場(chǎng)所，設(shè)置攤位45個(gè)，出租時(shí)間一年，雙面攤位收取投資裝修費(fèi)2000元不退還，單面攤位收取裝修費(fèi)1500元。周某于2007年12月3日得知此消息后，分析了在該百貨公司從事經(jīng)營的前景，決定租賃兩個(gè)柜臺(tái)搞服裝生意，由于需要交裝修費(fèi)3500元，另外還要進(jìn)貨，又需要大約3000元。周某以為投資6500元

3、，一年內(nèi)即可收入35萬元。由于沒有現(xiàn)金，周某即于12月15日去提取了即將到期的定期存單，損失利息964元?？墒?2月16日，在周某正準(zhǔn)備去租賃攤位時(shí)，百貨公司又播放消息講：因主管部門未批準(zhǔn)，該公司的攤位不再招租了，請(qǐng)已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)調(diào)處理辦法，未辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某以為百貨公司這種作法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百貨公司賠償本人的預(yù)期收入3萬元，利息損失964元。雙方協(xié)商未果，為此訴至法院。你以為應(yīng)怎樣處理?三:養(yǎng)豬專業(yè)戶李某打算轉(zhuǎn)產(chǎn)做服裝生意，便決定將本人原來經(jīng)營的養(yǎng)豬場(chǎng)的全套設(shè)備出售，他先同鄰村王某約定，要價(jià)15000元，并要求對(duì)方在10天內(nèi)回話。由于李某此時(shí)急于將設(shè)備賣

4、掉，以便迅速搞到做生意所需的資金，于是就又在第三天找到了本村的張某，也約定要賣出該套設(shè)備，可在10天內(nèi)給個(gè)回話。王某早就有養(yǎng)豬的意愿，得到李某的要約后，便積極籌款，并將本人新買的解放牌摩托車以七成折價(jià)賣掉。不料該設(shè)備在第六天已被張某買走了，王某于第八天湊足了錢，尚將來得及回話時(shí)，李某便來找他通知此事，并表明撤銷與他訂立合同的意思。于是王某指責(zé)李某講：“咱們講好了是10天，為什么作第六天就把設(shè)備賣了出去，太不講信譽(yù)了，你必須賠償我折價(jià)賣掉摩托車損失的4000元。李某反唇相譏：“你賣掉摩托車是你本人的事，我沒逼你這樣做，在你回話之前我就告訴你不賣了，怎么叫不講信譽(yù)，你的損失找得著我嗎雙方各持己見，

5、無法達(dá)成協(xié)議。王某遂向人民法院提起訴訟，要求接李某要約購買養(yǎng)豬設(shè)備，否則要求李某賠償其經(jīng)濟(jì)損失4000元。你以為法院應(yīng)怎樣處理?四:2020年8月，某市人民影劇院利用自有的閑置設(shè)備和場(chǎng)所辦了“上海風(fēng)味餐館，經(jīng)該市工商行政管理局注冊(cè)登記為集體企業(yè)，由葉某承租經(jīng)營，租賃期限至2020年8月20日。2020年5月23日，影劇院張貼“承包啟示，將“餐館對(duì)外租賃招標(biāo)，招標(biāo)截止時(shí)間為同年6月20日。公民陳某于6月20日以“全年自愿上交承包金額2l萬元，原則上先預(yù)交全年承包金后開業(yè)投標(biāo)。影劇院于7月3日通知其中標(biāo)，限定7日內(nèi)交付第一年租金21萬元，并言明該“餐廳現(xiàn)由葉某承租，待原合同日滿時(shí)雙方再正式簽訂合同

6、。陳某于7月10日預(yù)交租金21萬元，由影劇院開具收據(jù)。葉榮得知此事后要求繼續(xù)承租經(jīng)營。同年8月28日，影劇院與葉某簽訂了繼續(xù)承租合同，餐館仍由葉某經(jīng)營。8月30日，影劇院通知陳某，決定餐館由葉某繼續(xù)承租，所收的預(yù)交租金21萬元予以退還，并賠償其實(shí)際損失。陳某對(duì)此不服，遂向該市人民法院提起訴訟，請(qǐng)求依法確認(rèn)其承租經(jīng)營權(quán)，停止葉某的經(jīng)營活動(dòng)。問題1影劇院與陳某的合同能否成立？2、怎樣理解影劇院的“招標(biāo)啟示五:李某是沿海某地的一個(gè)漁民，2021年4月一日清晨，他從海上打魚歸來，共捕得黃花魚6千余公斤。下船后，李某即寫了一張便條給其老關(guān)系客戶某水產(chǎn)品商店，告知商店他今日打魚歸來，共計(jì)有黃花魚6千余公斤

7、，價(jià)格為每公斤15元，如有需要，請(qǐng)派人前來購買。請(qǐng)人當(dāng)天下午將便條送達(dá)至商店。一般講，4月天打回的魚能夠存放2天，商店由于現(xiàn)金周轉(zhuǎn)問題，決定第二天上午再派人前去購買。然而，由于魚產(chǎn)品價(jià)格上漲，當(dāng)日下午，李某便將6千余公斤的黃花魚以每公斤18元的價(jià)格全部賣給了另一水產(chǎn)品商店，且沒有通知原水產(chǎn)品商店。待第二日上午商店派人前去購買時(shí)，黃花魚已賣盡。雙方產(chǎn)生糾紛。李某能否要負(fù)違約責(zé)任?六:7月2日，甲化工廠向朝陽服裝廠發(fā)函，訂購一批勞保服裝，價(jià)格為每套125元，質(zhì)量款式均有規(guī)定,好像意請(qǐng)于5日內(nèi)電復(fù)。服裝廠于7月4日收到該函，銷售部門于次日即電復(fù)甲化工廠，告知服裝廠同意其所有條件，廠里將盡快組織生產(chǎn)，

8、按期交貨。當(dāng)天，甲化工廠收到了電復(fù)。然而就在當(dāng)天，計(jì)劃部門向生產(chǎn)部門下達(dá)生產(chǎn)計(jì)劃時(shí)才發(fā)現(xiàn)，車間早已不再生產(chǎn)此種勞保服裝，如轉(zhuǎn)產(chǎn)，則不能按期發(fā)貨，且可能發(fā)生虧損。服裝廠立即電告甲化工廠，聲明撤回承諾。第二天，甲化工廠收到復(fù)電。但甲化工廠以為，合同已成立，服裝廠應(yīng)按期交貨。產(chǎn)生糾紛，訴至法院。你以為合同能否成立?七:2020年10月，北京某公司與深圳某公司簽訂了購買100臺(tái)彩電的合同。深圳公司先提供50臺(tái)彩電后，北京公司檢驗(yàn)認(rèn)定質(zhì)量不合格予以退貨，但50臺(tái)彩電貨款已付。深圳公司自知本公司提供符合要求的產(chǎn)品已屬于不可能，就向北京的公司提議，邀請(qǐng)青島某公司供貨，貨款由北京公司匯付青島公司賬戶。北京公司

9、與青島公司均表示沒有異議，雙方固然曾經(jīng)約定以書面形式確定，但雙方終未簽訂書面合同。3個(gè)月后，青島公司如期完成供貨，質(zhì)量經(jīng)過北京公司檢驗(yàn)合格并收貨。但北京公司將貨款匯付青島公司指定的賬戶時(shí)，扣除了支付給深圳公司的50臺(tái)不合格彩電的貨款。青島公司為此向人民法院提起訴訟，要求獲得該部分貨款。北京公司的律師辯稱：該公司與青島公司沒有書面合同關(guān)系，訂購彩電合同是與深圳公司簽訂的，只是代深圳公司支付貨款，因而，有權(quán)減除支付給深圳公司的貨物的價(jià)款。青島公司律師以為，北京公司、深圳公司、青島公司三方在深圳公司供貨有困難時(shí)，約定由青島公司履行供貨義務(wù)，這一約定與北京公司與深圳公司的前合同沒有關(guān)系，固然這一約定未

10、以書面形式確定，但青島公司如期完成供貨，而且北京公司也已驗(yàn)收。因而，北京公司應(yīng)該按約定付足貸款。北京公司與深圳公司關(guān)于前50臺(tái)彩電的債務(wù)與青島公司無關(guān)，北京公司私扣貸款是違約的。問題：北京公司與青島公司之間沒有根據(jù)約定的書面形式簽訂合同，他們之間的合同關(guān)系能否成立?八:崔某被告為一個(gè)體戶，長期在外經(jīng)商。5月初被告回家省親并拜訪母校時(shí)，發(fā)現(xiàn)母校某縣辦小學(xué)校原告房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動(dòng)提出愿捐款100萬元為原告蓋一棟小樓，條件是原告同時(shí)也必須為此投入一筆配套資金。原告立即表示同意。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時(shí)間和開工時(shí)間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請(qǐng)?jiān)孀龊瞄_

11、工準(zhǔn)備，包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年7月初，原告開場(chǎng)將其原有的5間平房校舍拆除，并于7月底找到一家信譽(yù)社貸款50萬元，貸款期限為2年同年9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意賠本暫時(shí)無力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議，原告遂向人民法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同，他沒有義務(wù)必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其本人原因造成的，他不應(yīng)承當(dāng)任何責(zé)任.問題1雙方能否成立贈(zèng)與合同關(guān)系？2被告能否能夠撤銷贈(zèng)與？假如撤銷贈(zèng)與能否應(yīng)當(dāng)承當(dāng)責(zé)任？九:王某有位叔父在香港多年未見，也未曾有聯(lián)絡(luò)，后王某所在城市大力

12、吸收外資發(fā)展當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)，王某的叔父作為港商也就在該市投資興建一陶瓷廠。這樣，王某的叔父就有時(shí)機(jī)來該市就此問題進(jìn)行詳細(xì)商量，閑暇期間，王某的叔父通過有關(guān)部門終于找到了王某一家。其叔父喜好繪畫，一次談到美術(shù)問題，叔父對(duì)王某講，有好畫弄幾幅屋里掛掛。劉某有徐悲鴻八駿馬圖一張，同時(shí)，也有臨摹畫一張，劉其意欲將贗品售出，于是張貼廣告，言稱其有徐悲鴻駿馬圖真跡欲以1萬元人民幣售出。王某一次下班回來，無意中看到路邊的廣告，就靈機(jī)一動(dòng)，想把畫買下來送給叔父，于是，王某使約在古玩字畫店里的朋友張某同其一塊去劉某處看畫。劉某便將徐悲鴻的真跡畫拿出來，張某鑒定是徐悲鴻的真跡畫，于是雙方約定，價(jià)格為1萬元，第二天在劉某

13、家取貨。當(dāng)王某取貨時(shí)，劉某便將那張贗品交付于他。因王某不識(shí)貨，尚以為是昨天看過的真跡，即付款拿走。幾天以后，王某將畫送給其叔父，其叔父以為很好看，然后就讓人掛在了本人屋里，但不久張某與王某一同去王某叔父那兒玩的時(shí)候，張某當(dāng)面指出，王某受騙了，買了假畫了，可是王某的叔父知道后講：“假的看起來也蠻不錯(cuò)。再講，咱還缺那倆兒錢嗎？懶的找他。一次，王某約張某再去叔父那兒欣賞此幅畫時(shí)，張某又談及此畫是贗品，講王某應(yīng)該找劉某要求退還貸款。便和王某一起去找劉某講理劉某一開場(chǎng)不認(rèn)帳，后來退還5000完了事。不到一年，王某的叔父回港，其房中所有的東西都留給了王某。王某以為自已獲得了此畫的所有權(quán)，便和妻子商量怎樣處

14、置該畫，妻子講，退給賣假畫的，要回另外的5000元。劉某不答應(yīng)，雙方發(fā)生爭議，訴至法院。該案怎樣處理？十:2007年7月1日，甲鋼鐵公司(下面簡稱甲公司)向乙建筑公司(下面簡稱乙公司)發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量，價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前價(jià)格表購貨，甲公司將知足供給，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨進(jìn)付款。7月10日，乙公司復(fù)函稱：假如A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購買3000噸A型號(hào)鋼材，貴公司好像意，須在7月31日前函告。7月25日，甲公司決定接受乙公司的購買價(jià)格，在甲公司作出決定后。同日收到乙公司的撤銷函件，

15、表示不再需要購買A型號(hào)鋼材。7月26日時(shí)，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購買數(shù)量及價(jià)格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。乙公司以為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因而發(fā)生爭議。要求：根據(jù)（合同法）的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：(1)2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)?扼要講明理由。(2)2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件能否構(gòu)成承諾?扼要講明理由。(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由能否成立?扼要講明理由。十一:.2005年3月，甲公司與乙公司簽訂的租賃合同約定：甲公司將其面積為50

16、0平方米的辦公用房出租給乙公司;租期25年;租金每月1萬，以每年官方公布的通貨膨脹率為標(biāo)準(zhǔn)逐年調(diào)整;乙公司應(yīng)一次性支付兩年的租金。合同簽訂后，乙公司依約支付租金，甲公司依約交付了該房屋。2020年6月，乙公司為改善條件，未經(jīng)甲公司同意，在該房屋內(nèi)改建一間休息室，并安裝了整體櫥柜等設(shè)施。甲公司得知后要求乙公司拆除該休息室及施舍，乙公司拒絕。其后該地區(qū)房屋價(jià)格飆升，租金大漲，甲公司要求提高租金，乙公司拒絕。甲公司遂出售該房屋，并通知了乙公司，乙公司表示不購買，甲公司于2021年9月將該房屋出售給丙公司，并辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。要求：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題：(1)租賃合同約定的25

17、年租期效力怎樣?扼要講明理由。(2)甲公司能否有權(quán)要求乙公司拆除休息室及設(shè)施?建議講明理由。(3)甲公司將房屋出售給丙公司后，租賃合同能否繼續(xù)有效?扼要講明理由。十二:2007年7月1日，甲鋼鐵公司(下面簡稱甲公司)向乙建筑公司(下面簡稱乙公司)發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量，價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前價(jià)格表購貨，甲公司將知足供給，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨進(jìn)付款。7月10日，乙公司復(fù)函稱：假如A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購買3000噸A型號(hào)鋼材，貴公司好像意，須在7月31日前函告。7月25日，甲公司決定接受乙

18、公司的購買價(jià)格，在甲公司作出決定后。同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要購買A型號(hào)鋼材。7月26日時(shí)，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購買數(shù)量及價(jià)格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。乙公司以為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因而發(fā)生爭議。要求：根據(jù)（合同法）的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：(1)2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)?扼要講明理由。(2)2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件能否構(gòu)成承諾?扼要講明理由。(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由能否成立?扼要講明理由。十三:甲公司擬購

19、買一臺(tái)大型生產(chǎn)設(shè)備，于2007年6月1日與乙公司簽訂一份價(jià)值為80萬元的生產(chǎn)設(shè)備買賣合同。合同約定：1設(shè)備直接由乙公司的特約生產(chǎn)服務(wù)商丙機(jī)械廠于9月1日交付給甲公司；2甲公司于6月10日向乙公司交付定金16萬元；3甲公司于設(shè)備交付之日起10日內(nèi)付清貨款；4合同履行經(jīng)過中，如發(fā)生合同糾紛，向某市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。篇二：百根源工程與崔老板合同百根源五泉莊園基地辦公室施工合同甲方：楊凌圖景農(nóng)業(yè)規(guī)劃設(shè)計(jì)有限公司乙方：崔老板根據(jù)（中華人民共和國合同法）和（建筑工程承包合同條例）的有關(guān)精神，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，甲方同意將百根源五泉莊園基地辦公室建筑工程承包給乙方，為明確雙方權(quán)利與義務(wù)，特簽訂如下協(xié)議條款，供

20、雙方共同遵守。一、工程名稱：百根源五泉莊園基地辦公室地點(diǎn)：楊凌區(qū)五泉鎮(zhèn)二、工程承包內(nèi)容1、基礎(chǔ)開挖：66m10元/m=660元2、3:7灰土：66m0.800.300.15元m=2376元3、獨(dú)立柱鋼筋16:1.5m8根8個(gè)=96m7元/m=672元。柱子箍筋：64個(gè)2元=128元4、圈梁鋼筋12：:32條40元/根=1280元圈梁箍筋：330個(gè)1.2元=396元5、扎絲：50元6、獨(dú)立柱子砼：0.20m38個(gè)500元/m3=800元7、圈梁砼：66m0.240.24500元/m3=1900元8、標(biāo)準(zhǔn)磚：66m0.241m524塊/m31元/塊=8300元9、外墻瓷磚：60m2m=12060元

21、/=7200元10：地磚規(guī)格600600：18080元/=14400元11：踢腳線：130m12元/m=1560元12：水電安裝：8000元13：彩鋼復(fù)合板：200290元/=58000元14:生態(tài)木吊頂：190120元/=22800元總計(jì)：128522元643元/三、合同價(jià)款金額：128522四、付款方式1.合同簽訂乙方進(jìn)場(chǎng)十天后，甲方向乙方支付合同價(jià)款的20%作為備料款。2.乙方完成合同工程量60%時(shí)，甲方向乙方支付合同總價(jià)款的60%的工程進(jìn)度款。3.乙方完成合同工程量95%時(shí)，甲方向乙方支付合同總價(jià)款的80%。4.工程完工，并經(jīng)甲方組織有關(guān)部門驗(yàn)收合格后，甲、乙雙方一個(gè)月內(nèi)辦理完結(jié)算，工

22、程款支付到結(jié)算總金額的95%。5.余款為結(jié)算金額的5%，作為本工程的保修金，待本工程完工驗(yàn)收合格滿一年后七天內(nèi)支付5%。五、總工期要求60個(gè)工作日。六、甲方責(zé)任甲方應(yīng)按合同付款方式及時(shí)支付乙方工程款，若甲方不按合同約定支付工程款，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，乙方可停止施工，由甲方承當(dāng)已完工程損失和乙方所有經(jīng)濟(jì)損失。七、乙方責(zé)任乙方應(yīng)根據(jù)合同約定工期內(nèi)施工完畢，并符合驗(yàn)收要求。八、工程質(zhì)量、安全及保修1.乙方應(yīng)根據(jù)圖紙精心施工，工程質(zhì)量符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。2.凡因乙方原因造成的安全事故均由乙方負(fù)責(zé)。甲方不承當(dāng)任何責(zé)任。九、爭議及解決辦法未盡事宜，甲乙雙方協(xié)商解決。和解、調(diào)解不成的，按下面方式解決爭議：第一種解決

23、方式：雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，向約定的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；第二種解決方式：向有管轄權(quán)的人民法院起訴。十、本合同一式三份，甲方一份，乙方兩份，雙方簽字蓋章后生效。甲方：乙方：年月日篇三：合同法（合同法）第406條：有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人能夠要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说某尚幕蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，委托人能夠要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！踞屃x】本條是對(duì)受托人過錯(cuò)致委托人損失的責(zé)任的規(guī)定。在有償?shù)奈泻贤?，受托人在處理委托事?wù)時(shí)只要有過錯(cuò)，并給委托人造成損失，就要承當(dāng)賠償責(zé)任。在無償?shù)奈泻贤校芡腥嗽谝话氵^失下并不

24、承當(dāng)賠償責(zé)任，只要在成心和重大過失的情況下，才對(duì)損害承當(dāng)賠償責(zé)任。所謂重大過失是指一般人對(duì)該行為所產(chǎn)生的損害后果都能預(yù)見到，而行為人卻因疏忽大意沒有預(yù)見到，致使損害后果發(fā)生。由于無償委托合同，受托人沒有報(bào)酬，因而，其承當(dāng)責(zé)任相比有償委托合同要輕一些。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，無論委托合同能否有償，都應(yīng)當(dāng)賠償損失。篇四：合同法中的幾個(gè)疑難問題編者按2006年11月3日，最高人民法院民二庭王闖法官應(yīng)邀到東營中院講學(xué)，為東營法院干警作了合同法專題講座。我們對(duì)講座內(nèi)容進(jìn)行了整理，現(xiàn)刊載如下：今天非常高興有時(shí)機(jī)來東營中院跟大家共同討論合同法中的理論和實(shí)踐問題。結(jié)合本人1998年到最高院經(jīng)濟(jì)庭也就

25、是如今的民二庭工作以來，在合同法方面的所學(xué)、所思、所獲，我講三個(gè)專題，即違約金條款的法律適用問題；可得利益損失的計(jì)算和認(rèn)定問題；表見代理構(gòu)成和詳細(xì)實(shí)踐中的認(rèn)定問題。一、關(guān)于違約金條款的的法律適用問題我國合同法第144條規(guī)定了違約金制度，十分是其中的第二款和第三款，詳細(xì)實(shí)務(wù)中怎樣適用，認(rèn)識(shí)上存在比擬大的差異。第114條所規(guī)定的違約金到底是一個(gè)什么性質(zhì)的違約金，實(shí)務(wù)中的認(rèn)識(shí)與做法是不一樣的。第114條第2款所講的違約金過高，人民法院能夠根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以調(diào)整。過高怎樣認(rèn)定？標(biāo)準(zhǔn)是什么？衡量的方法是什么？人民法院能不能主動(dòng)依職權(quán)來調(diào)整違約金的數(shù)額？假如一個(gè)合同解除后，違約金條款還能不能適用？這些問

26、題在審訊實(shí)務(wù)中做法各異，學(xué)界對(duì)這些問題也有不同的認(rèn)識(shí)，為了把這個(gè)問題進(jìn)一步細(xì)化，下面詳細(xì)分解為五個(gè)小問題進(jìn)行闡述。一違約金的法律性質(zhì)。違約金的法律性質(zhì)，學(xué)界和實(shí)務(wù)界構(gòu)成了四種具有代表性的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)是補(bǔ)償講。其根據(jù)是合同法144條第二款的前半句。前半句講當(dāng)事人約定了違約金，低于違約所造成的實(shí)際損失時(shí)，當(dāng)事人能夠請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。這種觀點(diǎn)以為，合同法第114第二款的前半句是這樣講的，講明違約金是事先對(duì)損害賠償?shù)念A(yù)定，功能主要是彌補(bǔ)違約所造成的損失，所以講應(yīng)當(dāng)認(rèn)定或者合同法所規(guī)定的違約金應(yīng)當(dāng)是補(bǔ)償性的，這是第一種觀點(diǎn)。第二個(gè)觀點(diǎn)是懲罰講。這種學(xué)講主要有三個(gè)理由：一是根據(jù)144條第

27、2款的后半句，后半句講假如當(dāng)事人約定的違約金過分高于所造成的損失的，當(dāng)事人能夠請(qǐng)求人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)適當(dāng)減少。條款中規(guī)定的是“過分高于，在一般高于的情況下，人民法院對(duì)當(dāng)事人的請(qǐng)求能夠不予理睬，高于的部分并不是起了補(bǔ)償?shù)淖饔?，明確體現(xiàn)了懲罰的色彩。第二點(diǎn)理由主要來源于審訊實(shí)務(wù)。實(shí)務(wù)中人民法院審理的很多關(guān)于違約糾紛的案件，當(dāng)事人在簽訂合同的時(shí)候，明確約定違約金就是懲罰金額，有的合同標(biāo)的額只要100萬，約定的違約金是150萬，雙方都是同意的。在這種情況下，后來由于違約金過高，發(fā)生了糾紛。很多法官就以為，這是當(dāng)事人意思自治的結(jié)果，屬于契約自由的范圍，人民法院就應(yīng)該尊重當(dāng)事人在立約時(shí)候的契約自由。所以很

28、多法官在實(shí)務(wù)中是這樣認(rèn)定的，既然明確約定了懲罰性的違約金，我們就應(yīng)該尊重契約，應(yīng)該嚴(yán)格根據(jù)契約來確定違約金的性質(zhì)。第三個(gè)理由是第144條第三款，假如當(dāng)事人遲延履行，事先又約定了違約金，違約方在支付違約金之后，還要繼續(xù)履行債務(wù)。其實(shí)懲罰講最有利的根據(jù)就是第三款，從第三款能夠看到，違約金和繼續(xù)履行債務(wù)兩者之間并不是舍一取一的關(guān)系，而是一個(gè)并列的關(guān)系，就是講除了支付違約金還要履行債務(wù)。我們能夠看到，在違約沒有造成損失的情況下，繼續(xù)履行債務(wù)是沒有問題的。那么沒有損失的情況下他還要支付違約金，這個(gè)違約金是什么性質(zhì)的？那毫無疑問他是一個(gè)懲罰性質(zhì)的。第三種觀點(diǎn)補(bǔ)償和懲罰雙重性講。結(jié)合上述第一、第二兩種觀點(diǎn)，

29、以為無論是補(bǔ)償講還是懲罰講，都有點(diǎn)偏激。補(bǔ)償講只看到了144條第二款的前半句，沒有看到后半句；懲罰講只看到了第二款的后半句和第三款，沒有看到第二款的前半句。應(yīng)當(dāng)全面和正確認(rèn)識(shí)合同法第144條規(guī)定的違約金，就要把這兩個(gè)條款結(jié)合在一起看。這樣就能夠得出一個(gè)綜合判定，違約金是既有懲罰性又有補(bǔ)償性質(zhì)的，這就是第三種觀點(diǎn)。第四種觀點(diǎn)是目的解釋講。通常情況下違約金性質(zhì)有以上三種觀點(diǎn)。今年7月份，我看到了幾篇文章，以為合同法第144條違約金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)采取目的解釋講。就是講在當(dāng)事人對(duì)違約金的性質(zhì)有明確約定的時(shí)候，就要尊重當(dāng)事人的約定；只要在違約金的性質(zhì)沒有約定，或者約定不明的時(shí)候，才要面臨對(duì)違約金性質(zhì)進(jìn)行解釋

30、的問題。在約定不明或者沒有約定的情況下，也要先適用合同法第61條，看當(dāng)事人能不能就違約金的性質(zhì)達(dá)成一個(gè)補(bǔ)充協(xié)議。假如能夠達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議的話，就按當(dāng)事人的補(bǔ)充協(xié)議來辦；假如不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，能夠根據(jù)交易習(xí)慣，雙方合同文本，還有合同法的體系方法等，來認(rèn)定違約金的性質(zhì)。這些方法都用盡了，仍然無法確定其性質(zhì)的時(shí)候，才能夠解釋為既具有懲罰性，又具有補(bǔ)償性。以上就是目前學(xué)界和實(shí)務(wù)界關(guān)于第114條違約金性質(zhì)的四種觀點(diǎn)。這四種觀點(diǎn)中，第一種和第二種很明顯是有偏頗的，可供選擇的只要后兩種，到底應(yīng)采雙重性質(zhì)講還是目的解釋講。我個(gè)人以為，違約金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是雙重的，不應(yīng)根據(jù)第四種觀點(diǎn)即目的解釋講來認(rèn)定。為什么我們不采納

31、目的解釋講？主要是由于目的解釋講人為的縮減了114條第2款的適用范圍和適用條件。我們能夠看一下合同法第114條第1、2、3款，根本沒有任何文字規(guī)定，當(dāng)事人提出違約金過高的前題是當(dāng)事人對(duì)違約金的性質(zhì)有一個(gè)明確的約定。目的解釋講人為設(shè)了一個(gè)前提，無形中就等于在當(dāng)事人對(duì)違約金性質(zhì)有明確約定時(shí)候，人民法院就拿他沒有辦法了，只能按他們契約的約定處理。這并不符合合同法第114條規(guī)定的違約金制度的本意。我以為我國合同法中的違約金，不僅僅是雙方當(dāng)事人約定的范疇。要看到違約金在民法通則中是把它放在民事責(zé)任一章的，同樣，合同法也是放在違約責(zé)任這一章。它首先是來源于當(dāng)事人的約定，同時(shí)還是一種民事責(zé)任的形式，既然是民

32、事責(zé)任，里面就有了人民法院代表國家或者講代表了社會(huì)絕大多數(shù)人的意志的判定，這個(gè)時(shí)候僅看當(dāng)事人約定是不行的。所以既要尊重當(dāng)事人的約定，但在當(dāng)事人約定不公平的情況下，我們也要看到114第2款在違約金過高或過低的時(shí)候法律賦予當(dāng)事人的一種請(qǐng)求權(quán)。關(guān)于這一立場(chǎng)，體如今我所主審的一個(gè)案子里面。這個(gè)案件一審法院是某省高院，二審是最高院。雙方當(dāng)事人一方是某啤酒公司，一方是光明公司。案件的焦點(diǎn)問題是違約金的數(shù)額。雙方買賣的是鮮啤和純生啤酒，根據(jù)雙方往來的信函，能夠認(rèn)定光明公司在經(jīng)銷啤酒公司的啤酒的時(shí)候，約定的違約金的數(shù)額。通過司法鑒定，約定違約金數(shù)額到達(dá)了鮮啤酒毛利潤的二十倍，純生啤酒毛利潤的六倍。啤酒公司主張

33、違約金過高，光明公司講我發(fā)了函件，講明違約金到底怎么算，啤酒公司蓋了公章，而且負(fù)責(zé)人也都簽了字，是做出了有效承諾的。在判決中就這個(gè)問題我分兩段進(jìn)行了闡述，第一段是闡述對(duì)違約金要進(jìn)行調(diào)整，第二段是闡述對(duì)違約金性質(zhì)的看法。其中第一段是這樣寫的，光明公司提出的鮮啤賠償標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)高達(dá)啤酒公司所在地區(qū)經(jīng)銷鮮啤酒毛利潤的近二十倍，純生啤酒的賠償標(biāo)準(zhǔn)則到達(dá)該地區(qū)純生啤酒毛利潤的近六倍，致使本案中違約金彌補(bǔ)損失的功能弱化，而且懲罰違約的色彩濃厚，明顯與合同法違約金的目的功能相悖，導(dǎo)致雙方權(quán)益失衡，有違民法公平原則，鑒于啤酒公司在訴訟期間提出違約金和賠償標(biāo)準(zhǔn)過高的請(qǐng)求，本院根據(jù)合同法第114條第二款之規(guī)定，將違

34、約金進(jìn)行調(diào)整，調(diào)整為毛利潤的兩倍。第二段詳細(xì)闡述了我對(duì)違約金性質(zhì)的看法。合同法第114條的規(guī)定已經(jīng)明確違約金制度以賠償非違約方的損失為主要功能，而不是嚴(yán)厲懲罰違約方，違約金在我國合同法中主要體現(xiàn)一種民事責(zé)任形式，因而不能把違約金條款理解為完全由當(dāng)事人約定，尤其對(duì)數(shù)額過高的違約金條款更是如此。假如任由當(dāng)事人約定過高的違約金，且以意思自治為由予以支持，在有些情況下無異于鼓勵(lì)當(dāng)事人通過不正當(dāng)方式謀取暴利，可以能促使一方為獲得高額違約金而成心引誘對(duì)方違約。鑒于此，人民法院能夠?qū)Σ缓戏ǖ倪`約金數(shù)額進(jìn)行調(diào)整，以維護(hù)民法的公安然平靜誠實(shí)信譽(yù)原則，并使違約方從高額和不合理的違約金束縛中解脫出來。這個(gè)判決是我對(duì)

35、合同法第114條所規(guī)定的違約金性質(zhì)的理解，歸結(jié)為一點(diǎn)就是，114條規(guī)定的違約金是雙重性質(zhì)的。這里面還有兩個(gè)點(diǎn)應(yīng)該把握：第一，無論當(dāng)事人是不是明確約定了違約金的性質(zhì)，都不要緊，只要當(dāng)事人提出違約金不合理，人民法院就能夠根據(jù)合同法第114條的規(guī)定進(jìn)行審查。第二，在懲罰和補(bǔ)償之間，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以補(bǔ)償為主，以懲罰為輔。二關(guān)于違約金過高的衡量標(biāo)準(zhǔn)。怎么認(rèn)定違約金過高，各地法院的做法也不一樣。有的法官是以合同的總標(biāo)的額做為基數(shù)來衡量違約金能否過高，也有的法官把合同沒有履行的標(biāo)的部分做為基數(shù)，更多的法官是以合同違約造成的實(shí)際損失來做標(biāo)準(zhǔn)，我以為這是屬于法官自由裁量權(quán)的范疇。但是詳細(xì)操作的時(shí)候，我個(gè)人以為應(yīng)該嚴(yán)格

36、根據(jù)合同法第114條第2款規(guī)定，以實(shí)際損失作為一個(gè)最基本的標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)還應(yīng)考慮雙方在違約中過錯(cuò)的大小。關(guān)于這個(gè)問題，梁慧星教師和崔建元教師有不同的觀點(diǎn)。合同法在起草的時(shí)候，違約的歸責(zé)原則，參考了美國合同法以及歐洲標(biāo)準(zhǔn)示范法，確定為嚴(yán)格責(zé)任。梁教師以為這樣更能客觀審查是不是違約，要不要承當(dāng)責(zé)任，法官操作的時(shí)候，是很清楚的，就看事實(shí)有沒有違約的情況，有違約事實(shí)就應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任。與這個(gè)觀點(diǎn)稍不一樣的是崔教師的觀點(diǎn)，他在（法學(xué)研究）中專門寫了一篇文章，他以為在認(rèn)定違約金的時(shí)候，應(yīng)考慮雙方過錯(cuò)，由于責(zé)任產(chǎn)生的前提通常是有過錯(cuò)。十分是在合同法中，認(rèn)定和確定違約歸責(zé)原則能夠采納嚴(yán)格責(zé)任，但是在分則中我們能夠看

37、到很多條文還是要區(qū)分雙方當(dāng)事人責(zé)任大小的。這兩種觀點(diǎn)，我比擬傾向崔教師的觀點(diǎn)，就是我們?cè)趫?jiān)持嚴(yán)格原則這樣一個(gè)歸責(zé)原則的前提下，在詳細(xì)判定雙方違約責(zé)任的時(shí)候，還要考察雙方在違約中是不是存在過錯(cuò)，以及過錯(cuò)大小的問題。假如這種講法成立的話，我以為在衡量違約金過高或過低的時(shí)候，能夠基本上分為三種情形。一種是違約方屬于惡意違約。本來合同已經(jīng)簽好了，在履約的時(shí)候忽然價(jià)格漲了，賣方就違約，將貨物賣給別人不賣給原已簽訂合同的買方，在這種情況下毫無疑問，違約方是惡意違約。惡意違約的時(shí)候，假如違約金很高，對(duì)方向違約方主張支付違約金時(shí)，違約方講違約金支付過高了，人民法院是能夠調(diào)的。但應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出調(diào)到適當(dāng)程度，體現(xiàn)出對(duì)

38、惡意違約的懲罰。二是在違約方違約情況下，非違約方也有過失。對(duì)于這種情況，當(dāng)違約金約定過高時(shí)，還能夠?qū)⑦`約金繼續(xù)往下調(diào)，略微比實(shí)際損失略高一點(diǎn)，做到基本相符，差距不大，不應(yīng)太多的體現(xiàn)懲罰色彩。三是合同一方想通過高額的違約金從違約方獲取暴利的情況。非違約方簽訂違約金條款的目的，其實(shí)就是一個(gè)不法目的，對(duì)于這種違約金過高部分就應(yīng)該認(rèn)定是無效的，就要把違約金調(diào)成和實(shí)際損失相等。上述啤酒公司和光明公司的那個(gè)案件，光明公司確實(shí)能夠讓我們產(chǎn)生一個(gè)判定，就是要從啤酒公司違約獲得高額的暴利。單從牟取暴利這個(gè)角度來看，我以為違約金應(yīng)當(dāng)調(diào)到和他的損失完全相等。但是之所以把20倍和6倍毛利潤調(diào)到了2倍，主要還考慮到啤酒

39、公司在違約的經(jīng)過中也存在一定的過失。與這個(gè)問題相關(guān)的另一個(gè)問題是，認(rèn)定違約金過高或過低時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)是什么？最基本的標(biāo)準(zhǔn)就是實(shí)際的損失。實(shí)際損失由誰來舉證？這是我們法官實(shí)務(wù)操作中經(jīng)常碰到的一個(gè)問題。有的法官以為這是誰主張誰舉證的問題。這種觀點(diǎn)我以為沒有什么不妥，但是假如操作起來，發(fā)現(xiàn)結(jié)果并不能讓人滿意。從真正能夠證實(shí)損失有多大的問題上，其實(shí)舉證的優(yōu)勢(shì)或者強(qiáng)者是非違約方，違約方往往很難證實(shí)有多少損失。我的基本看法是要公平分配舉證責(zé)任，違約方不是主張違約金過高了嗎，那么違約方需要舉證，證實(shí)違約金確實(shí)是不合理的，證據(jù)舉到這個(gè)程度就行了。同樣讓非違約方舉證約定違約金是合理的，并證實(shí)因?qū)Ψ竭`約本身所遭到的實(shí)際

40、損失。雙方就這個(gè)問題來共同舉證，這樣才能便于法院認(rèn)定到底遭到多大的損害。三有關(guān)程序性的問題。第114條第2款所述的，當(dāng)事人在請(qǐng)求違約金增加或減少時(shí)，要通過一個(gè)什么樣的訴訟程序來進(jìn)行呢？在實(shí)踐中很多法院做法也不一樣。有的法院以為，受害方要求違約方支付違約金，這個(gè)請(qǐng)求權(quán)是獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)；同樣，違約方以為違約金過高，要求減少違約金，這種請(qǐng)求也是獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。違約方請(qǐng)求權(quán)的目的是為了吞并、抵消對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)。既然是兩個(gè)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，違約方在請(qǐng)求人民法院調(diào)整違約金的時(shí)候，要通過反訴的形式來進(jìn)行；或者在請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)來調(diào)整的時(shí)候，通過反請(qǐng)求的方式來進(jìn)行。這是有明確法律規(guī)定的，如民訴法第126條，仲裁法第27條。另外

41、一種觀點(diǎn)是當(dāng)事人以為違約方違約金過高時(shí)，只要通過抗辯的形式就能夠了，不一定強(qiáng)求通過反訴的形式。對(duì)這個(gè)問題目前還沒有定論，實(shí)踐中還是有兩種不同做法。就我個(gè)人而言，我比擬傾向于通過抗辯的方式來主張。在理論上，兩個(gè)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)是沒問題的，要通過反訴的方式提出請(qǐng)求權(quán)，也是能夠的。但是，無論是學(xué)界還是審訊實(shí)務(wù)界，對(duì)違約金的認(rèn)識(shí)一直存在爭議。法院的做法也不一樣。專家、民法學(xué)者和經(jīng)常審理違約糾紛的法官們，對(duì)這些問題產(chǎn)生了很大的分岐，目前還沒有產(chǎn)生一致的意見，這是很正常的。但對(duì)當(dāng)事人而言，一輩子可能只打這一次官司，你讓他那么清楚的認(rèn)定違約金是怎么一回事，到底是什么性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)通過什么程序，這個(gè)要求過于苛刻，也不利

42、于我們?cè)谝粋€(gè)案件中把違約金的問題審理清楚。所以，從便于審理案件、有效利用司法資源的角度來看，我以為當(dāng)違約方以為違約金過高的時(shí)候，他通過抗辯的方式進(jìn)行就能夠了，沒有必要對(duì)當(dāng)事人那么苛刻。對(duì)當(dāng)事人過于苛刻，其實(shí)無形對(duì)審訊帶來了很大的困難。我并沒有講反對(duì)提出反訴程序，我是講在程序?qū)Ρ举|(zhì)工作不會(huì)產(chǎn)生影響的情況下，對(duì)程序采取略微靈敏一點(diǎn)的態(tài)度，是完全可行的。四人民法院能否主動(dòng)依職權(quán)來調(diào)整違約金的數(shù)額。這在實(shí)務(wù)中也有不同的做法。有的法官以為絕對(duì)不行，由于114條第2款明確規(guī)定，要求當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以調(diào)整，而不是法院依職權(quán)調(diào)整，法院依職權(quán)來調(diào)整是沒有法律根據(jù)的。相反的觀點(diǎn)以為是能夠的。對(duì)于這

43、兩種做法，我個(gè)人觀點(diǎn)，要講法院完全不能夠調(diào)整，恐怕過于武斷。我以為主要是根據(jù)案情的需要，詳細(xì)情況詳細(xì)分析，對(duì)于那些違約金明顯過高或過低，顯失公平的，法院是能夠以職權(quán)進(jìn)行調(diào)整的。通過調(diào)研，我發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人在違約金的糾紛中，很少會(huì)爭議違約金高或低的問題，主要的爭議焦點(diǎn)是能否違約了。假如訴訟中爭議焦點(diǎn)在于是不是違約，而法官以為違約金高或低的時(shí)候，法官應(yīng)該行使示明權(quán)，能夠詢問違約方，能否以為違約金過高，在認(rèn)定違約的同時(shí)，對(duì)違約金一并做出調(diào)整。為什么要這樣做？由于一旦法院認(rèn)定存在違約，這個(gè)案子基本已經(jīng)定了，當(dāng)事人事后再提出來違約金過高，就不能再框入雙方爭議的焦點(diǎn)中了，這樣很可能會(huì)引起第二個(gè)訴訟，就是請(qǐng)求調(diào)整

44、違約金數(shù)額的問題。這個(gè)訴訟其實(shí)是沒有意義的，能夠在第一個(gè)訴訟中一并解決。談到程序問題，我想起在去年6月份和今年8月份，我去牡丹江法院，見到金桂蘭法官，牡丹江法院的院長，很多律師，還有當(dāng)事人都向我介紹他的事跡。聽完他的事跡，我遭到很大的觸動(dòng)，考慮法官審理案件應(yīng)當(dāng)追求什么。金桂蘭法官審理的大量案件里面很多是調(diào)解結(jié)案的，她所辦理的2000多件案件，沒有一個(gè)當(dāng)事人不服或上訪。她的行為很多情況下已經(jīng)不是法官示明權(quán)的范圍了。當(dāng)事人去法院打官司的時(shí)候，點(diǎn)名讓金桂蘭法官來審理案件，當(dāng)時(shí)我感覺金法官她不僅是一個(gè)法官，她已經(jīng)具有了很高的人格魅力，不僅是讓人民滿意的法官，更是讓人民信任的法官。由于滿意不滿意很難講，

45、勝訴方滿意，敗訴方不一定滿意，關(guān)鍵是能讓雙方都信服。她沒有多么高的學(xué)歷，但我感覺她的做法和審訊的良好效果值得我們研究和反思。她辦案不是在追求理論上絕對(duì)的公平，而是要追求案件處理的妥當(dāng)性。真正的絕對(duì)的公平只在法哲學(xué)或者哲學(xué)里面，在實(shí)務(wù)中絕對(duì)的公平是很難做到的，關(guān)鍵是你能否處理妥當(dāng)。金法官處理了一個(gè)案件，欠款是3萬元錢，后來她通過調(diào)解，債權(quán)人講今天我看金法官的面子免去債務(wù)人一萬塊錢。這種情況下，假如絕對(duì)公平的話，一分錢都不能欠。八十年代中期以后，人民法院系統(tǒng)進(jìn)行了民事審訊方式改革之后，十分是發(fā)達(dá)的地區(qū)，由以前那種重實(shí)體輕程序，轉(zhuǎn)變?yōu)橹爻绦蜉p實(shí)體，很多高校畢業(yè)生或者學(xué)歷很高的法官們，在辦案的時(shí)候就是

46、嚴(yán)格根據(jù)最高法院證據(jù)規(guī)則來辦案。法官完全處于中立地位，實(shí)行當(dāng)事人主義，徹底摒棄以前我們所批判的職權(quán)主義，理由是我們應(yīng)賦予程序應(yīng)有的地位。程序是有獨(dú)立價(jià)值的，我以為重實(shí)體輕程序確實(shí)是有問題的，但是如今這種過于注重程序，而忘記了應(yīng)當(dāng)追求什么的時(shí)候，反而還不如過去的重實(shí)體輕程序了。如前幾年我審理過的一個(gè)案子，是關(guān)于鍋爐的購銷合同糾紛。爭議的焦點(diǎn)是訴訟時(shí)效。案情是這樣的，北京的一家企業(yè)和內(nèi)蒙古的一家企業(yè)買賣鍋爐。鍋爐不是普通的商品，以前是屬于計(jì)劃商品，后來國家給予指導(dǎo)。雙方合同中約定，當(dāng)國家對(duì)鍋爐指導(dǎo)價(jià)格制定出來的時(shí)候，根據(jù)國家指導(dǎo)價(jià)來結(jié)算價(jià)款。國家指導(dǎo)價(jià)出來之后，雙方結(jié)算，內(nèi)蒙這方還欠北京一方270

47、0多萬元。北京那方就不斷的要欠款，內(nèi)蒙一方一直不給。這個(gè)案子里面有四個(gè)焦點(diǎn)問題，其中關(guān)鍵的一個(gè)問題就是訴訟時(shí)效。內(nèi)蒙方講已經(jīng)過訴訟時(shí)效了，北京這方主張還未過訴訟時(shí)效，提出的證據(jù)是北京到到呼和浩特的車票，一共有七張，還有住宿的單子，另外還向內(nèi)蒙篇五：合同法溫習(xí)題(帶答案)一：被告某市食品公司因建造一棟大樓，急需水泥，遂向本省的青風(fēng)水泥廠、新化水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購買。三家水泥廠在收到函電以后，都先后向原告回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同

48、時(shí)。派車給被告送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)被告之前，被告決定購買新化水泥廠的水泥并發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號(hào)水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。在發(fā)出函電后第二天上午，購買新化水泥廠的水泥，因而不能接受原告送來的水泥。原告以為，被告拒受貨物已構(gòu)成違約。因雙方協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟?！締栴}】l被告向原告發(fā)出的函電是要約還是要約邀請(qǐng)？2.一項(xiàng)有效的要約應(yīng)當(dāng)具備哪些要件？3被告能否構(gòu)成違約？在本案中，被告向原告發(fā)出的函電應(yīng)被以為是要約邀請(qǐng)，其理由基于下面兩點(diǎn)：第一，從當(dāng)事人的意愿來看，應(yīng)屬于要約邀請(qǐng)。被告向原告發(fā)出的函電中稱“如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往

49、購買，從中能夠看出，該函電是要約邀請(qǐng)，而不是要約。一方面，函電中明確聲稱“請(qǐng)速來函電，表明被告是希望原告向本人發(fā)出要約；另一方面，被告提出“我公司愿派人前往購買，其含義是派人前去協(xié)商購買，而不是前往原告處提貨?？梢姡桓娴囊馑季褪窍Ｍ嫦虮救税l(fā)出要約。第二，從函電的內(nèi)容能否包含了合同的主要條款來確定該函電是要約還是要約邀請(qǐng)。在本案中，被告向原告發(fā)出的函電，假如構(gòu)成要約，就必須具備將來合同的主要條款，由于將來合同是買賣合同，而買賣合同的主要條款是價(jià)款和價(jià)金。而在本案被告的函電中缺少購買水泥的價(jià)款，故而不是要約，而是要約邀請(qǐng)。正由于被告的函電是要約邀請(qǐng)，而不是要約，因此該買賣合同不能成立，被告不

50、承當(dāng)違約責(zé)任。二:某市百貨公司于12月初通過新聞媒介播放了招租啟事。招租啟事規(guī)定：將市百貨市場(chǎng)裝修成該市一流的購物場(chǎng)所，設(shè)置攤位45個(gè)，出租時(shí)間一年，雙面攤位收取投資裝修費(fèi)2000元不退還，單面攤位收取裝修費(fèi)1500元。周某于2007年12月3日得知此消息后，分析了在該百貨公司從事經(jīng)營的前景，決定租賃兩個(gè)柜臺(tái)搞服裝生意，由于需要交裝修費(fèi)3500元，另外還要進(jìn)貨，又需要大約3000元。周某以為投資6500元，一年內(nèi)即可收入35萬元。由于沒有現(xiàn)金，周某即于12月15日去提取了即將到期的定期存單，損失利息964元?？墒?2月16日，在周某正準(zhǔn)備去租賃攤位時(shí)，百貨公司又播放消息講：因主管部門未批準(zhǔn)，該

51、公司的攤位不再招租了，請(qǐng)已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)調(diào)處理辦法，未辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某以為百貨公司這種作法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百貨公司賠償本人的預(yù)期收入3萬元，利息損失964元。雙方協(xié)商未果，為此訴至法院。你以為應(yīng)怎樣處理?法院審理以為，百貨公司的廣告具備要約的全部條款，視為要約。而其決定停止招租行為，是撤銷其要約的行為，百貨公司在要約生效以后撤銷其要約，此時(shí)周某尚未作出承諾，對(duì)他而言，百貨公司有權(quán)撤銷其要約。因而，判決周某的預(yù)期收入損失，因合同尚未成立，不予保護(hù)。但對(duì)于由于信賴要約而產(chǎn)生的那部分利息損失，則能夠要求百貨公司補(bǔ)償三:養(yǎng)豬專業(yè)戶李某打算轉(zhuǎn)產(chǎn)做服裝生意，便決定將本人原

52、來經(jīng)營的養(yǎng)豬場(chǎng)的全套設(shè)備出售，他先同鄰村王某約定，要價(jià)15000元，并要求對(duì)方在10天內(nèi)回話。由于李某此時(shí)急于將設(shè)備賣掉，以便迅速搞到做生意所需的資金，于是就又在第三天找到了本村的張某，也約定要賣出該套設(shè)備，可在10天內(nèi)給個(gè)回話。王某早就有養(yǎng)豬的意愿，得到李某的要約后，便積極籌款，并將本人新買的解放牌摩托車以七成折價(jià)賣掉。不料該設(shè)備在第六天已被張某買走了，王某于第八天湊足了錢，尚將來得及回話時(shí)，李某便來找他通知此事，并表明撤銷與他訂立合同的意思。于是王某指責(zé)李某講：“咱們講好了是10天，為什么作第六天就把設(shè)備賣了出去，太不講信譽(yù)了，你必須賠償我折價(jià)賣掉摩托車損失的4000元。李某反唇相譏：“你

53、賣掉摩托車是你本人的事，我沒逼你這樣做，在你回話之前我就告訴你不賣了，怎么叫不講信譽(yù)，你的損失找得著我嗎雙方各持己見，無法達(dá)成協(xié)議。王某遂向人民法院提起訴訟，要求接李某要約購買養(yǎng)豬設(shè)備，否則要求李某賠償其經(jīng)濟(jì)損失4000元。你以為法院應(yīng)怎樣處理?當(dāng)事人李某為了出售本人的養(yǎng)豬設(shè)備，向王某約定出售全套養(yǎng)豬設(shè)備，并規(guī)定了詳細(xì)期限和價(jià)款15，000元，期限為10天，這顯然是一種采取口頭形式發(fā)出的要約。這一要約被王某了解后，便立即產(chǎn)生了法律效力。李某從此時(shí)開場(chǎng)，就要隨時(shí)準(zhǔn)備接受王某作出的承諾。李某固然在王某承諾之前就撤銷了該要約，但根據(jù)（合同法）第19條的規(guī)定：“要約規(guī)定了承諾期限的，要約不可撤銷，因而

54、李某的撤銷行為不能生效。李某的行為違背了有關(guān)合同訂立程序的規(guī)定，使王某蒙受了經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任。四:2020年8月，某市人民影劇院利用自有的閑置設(shè)備和場(chǎng)所辦了“上海風(fēng)味餐館，經(jīng)該市工商行政管理局注冊(cè)登記為集體企業(yè)，由葉某承租經(jīng)營，租賃期限至2020年8月20日。2020年5月23日，影劇院張貼“承包啟示，將“餐館對(duì)外租賃招標(biāo)，招標(biāo)截止時(shí)間為同年6月20日。公民陳某于6月20日以“全年自愿上交承包金額2l萬元，原則上先預(yù)交全年承包金后開業(yè)投標(biāo)。影劇院于7月3日通知其中標(biāo)，限定7日內(nèi)交付第一年租金21萬元，并言明該“餐廳現(xiàn)由葉某承租，待原合同日滿時(shí)雙方再正式簽訂合同。陳某于7月10日預(yù)交租

55、金21萬元，由影劇院開具收據(jù)。葉榮得知此事后要求繼續(xù)承租經(jīng)營。同年8月28日，影劇院與葉某簽訂了繼續(xù)承租合同，餐館仍由葉某經(jīng)營。8月30日，影劇院通知陳某，決定餐館由葉某繼續(xù)承租，所收的預(yù)交租金21萬元予以退還，并賠償其實(shí)際損失。陳某對(duì)此不服，遂向該市人民法院提起訴訟，請(qǐng)求依法確認(rèn)其承租經(jīng)營權(quán)，停止葉某的經(jīng)營活動(dòng)。問題1影劇院與陳某的合同能否成立？2、怎樣理解影劇院的“招標(biāo)啟示招標(biāo)是一種訂立合同的特殊方式，在訂立經(jīng)過中，投標(biāo)為要約，定標(biāo)為承諾，至于定標(biāo)后簽訂的書面合同則是對(duì)雙方合同關(guān)系確實(shí)認(rèn)，不能以為簽訂書面合同時(shí)合同才成立。招標(biāo)是一種訂立合同的特殊方式，在訂立經(jīng)過中，投標(biāo)為要約，定標(biāo)為承諾，

56、至于定標(biāo)后簽訂的書面合同則是對(duì)雙方合同關(guān)系確實(shí)認(rèn)，不能以為簽訂書面合同時(shí)合同才成立。五:李某是沿海某地的一個(gè)漁民，2021年4月一日清晨，他從海上打魚歸來，共捕得黃花魚6千余公斤。下船后，李某即寫了一張便條給其老關(guān)系客戶某水產(chǎn)品商店，告知商店他今日打魚歸來，共計(jì)有黃花魚6千余公斤，價(jià)格為每公斤15元，如有需要，請(qǐng)派人前來購買。請(qǐng)人當(dāng)天下午將便條送達(dá)至商店。一般講，4月天打回的魚能夠存放2天，商店由于現(xiàn)金周轉(zhuǎn)問題，決定第二天上午再派人前去購買。然而，由于魚產(chǎn)品價(jià)格上漲，當(dāng)日下午，李某便將6千余公斤的黃花魚以每公斤18元的價(jià)格全部賣給了另一水產(chǎn)品商店，且沒有通知原水產(chǎn)品商店。待第二日上午商店派人前

57、去購買時(shí)，黃花魚已賣盡。雙方產(chǎn)生糾紛。李某能否要負(fù)違約責(zé)任?本案中，李某對(duì)水產(chǎn)品商店發(fā)出了要約，要約中沒有對(duì)承諾期限作出規(guī)定且要約表明，商店承諾的表示能夠通過直接派人購買這一“行為的方式作出。根據(jù)本條規(guī)定，商店只要在“合理期限內(nèi)派人去購買李某的黃花魚，即可視為作出并送達(dá)了承諾，進(jìn)而達(dá)成交易?！昂侠淼钠谙薜降讘?yīng)當(dāng)怎樣確定呢？這主要應(yīng)從產(chǎn)品的性質(zhì)方面予以考慮。剛打回來的黃花魚應(yīng)當(dāng)屬于鮮活產(chǎn)品，而根據(jù)氣候等因素，雙方都知道的黃花魚的存活期即保鮮期就是“合理的期限.本案中，其為兩天。所以，只要商店在2天內(nèi)前去購買李某的黃花魚，都應(yīng)當(dāng)視為商店在有效承諾期限內(nèi)送達(dá)了承諾，而使合同成立。顯然，商店在18日上

58、午前去購買的行為符合這一要求，雙方買賣合同應(yīng)當(dāng)有效成立，因而，李某沒有在合理的期限內(nèi)，保留足夠的貨物供相對(duì)人購買，應(yīng)付違約責(zé)任。六:7月2日，甲化工廠向朝陽服裝廠發(fā)函，訂購一批勞保服裝，價(jià)格為每套125元，質(zhì)量款式均有規(guī)定,好像意請(qǐng)于5日內(nèi)電復(fù)。服裝廠于7月4日收到該函，銷售部門于次日即電復(fù)甲化工廠，告知服裝廠同意其所有條件，廠里將盡快組織生產(chǎn)，按期交貨。當(dāng)天，甲化工廠收到了電復(fù)。然而就在當(dāng)天，計(jì)劃部門向生產(chǎn)部門下達(dá)生產(chǎn)計(jì)劃時(shí)才發(fā)現(xiàn)，車間早已不再生產(chǎn)此種勞保服裝，如轉(zhuǎn)產(chǎn)，則不能按期發(fā)貨，且可能發(fā)生虧損。服裝廠立即電告甲化工廠，聲明撤回承諾。第二天，甲化工廠收到復(fù)電。但甲化工廠以為，合同已成立，

59、服裝廠應(yīng)按期交貨。產(chǎn)生糾紛，訴至法院。你以為合同能否成立?本案涉及到了承諾撤回的期限與生效的問題。服裝廠于7月5日在承諾期限內(nèi)，將承諾的通知送達(dá)要約人甲化工廠，而服裝廠撤回承諾的通知也于7月5日發(fā)出，但第二天才到達(dá)受約人。固然撤回承諾通知的發(fā)出與承諾通知的到達(dá)在同一天，經(jīng)過商業(yè)上的合理考慮，我們能夠推定為，“同時(shí)，但是撤回承諾的生效原則卻是送達(dá)生效原則。此即意味著撤回承諾通知的發(fā)出時(shí)間是沒有意義的。如本案中，服裝廠撤回承諾通知的到達(dá)時(shí)間顯然已晚于承諾通知到達(dá)的時(shí)間，嚴(yán)格講來，承諾就應(yīng)當(dāng)生效，合同就算已經(jīng)有效成立。該撤回承諾的通知并無效力，難以阻止承諾生效。只是在實(shí)踐中，由于甲廠并無太大的實(shí)際損

60、失，雙方能夠通過合理協(xié)商，解決利益平衡問題。七:2020年10月，北京某公司與深圳某公司簽訂了購買100臺(tái)彩電的合同。深圳公司先提供50臺(tái)彩電后，北京公司檢驗(yàn)認(rèn)定質(zhì)量不合格予以退貨，但50臺(tái)彩電貨款已付。深圳公司自知本公司提供符合要求的產(chǎn)品已屬于不可能，就向北京的公司提議，邀請(qǐng)青島某公司供貨，貨款由北京公司匯付青島公司賬戶。北京公司與青島公司均表示沒有異議，雙方固然曾經(jīng)約定以書面形式確定，但雙方終未簽訂書面合同。3個(gè)月后，青島公司如期完成供貨，質(zhì)量經(jīng)過北京公司檢驗(yàn)合格并收貨。但北京公司將貨款匯付青島公司指定的賬戶時(shí)，扣除了支付給深圳公司的50臺(tái)不合格彩電的貨款。青島公司為此向人民法院提起訴訟，