定金、違約金、賠償損失的法律適用

1、PAGE PAGE 9定金、違約金、賠償損失的法律適用違約責(zé)任，也即違反合同的民事責(zé)任，是違反有效合同所規(guī)定的義務(wù)的法律后果。違約責(zé)任作為民事責(zé)任的一類，是合同法的核心內(nèi)容，也是民事責(zé)任制度的重要組成部分。違約責(zé)任是約束當(dāng)事人全面地、正確地、嚴格地履行合同的法律機制，是合同之債履行的一般擔(dān)保。根據(jù)合同法的規(guī)定，違約責(zé)任在形式上主要采取繼續(xù)履行、賠償損失、各種補救措施(如修補、替換等)、定金、違約金等。定金、違約金、賠償損失作為違約責(zé)任的主要金錢形式，由于法律規(guī)定的模糊性導(dǎo)致了人們理解上的偏差，進而導(dǎo)致了在具體適用中的混亂。一、適用定金的幾個問題定金，其本本身不是違約約責(zé)任的基本本形式，因為為它

2、不具有普普遍性，不是是一種單純的的合同責(zé)任形形式，而是兼兼具有擔(dān)保性性質(zhì)。無論是是法律規(guī)定還還是法學(xué)理論論都是更多的的從擔(dān)保性質(zhì)質(zhì)、擔(dān)保功能能這一方面來來談定金的。1.定金的的分類。在傳傳統(tǒng)民法中，按按照定金的作作用和目的可可將定金分為為五種：成成約定金，即即以定金的交交付作為合同同成立要件的的定金;證約約定金，即以以定金的交付付作為合同成成立的證明的的定金;違約約定金，即以以定金作為債債之不履行合合同的賠償?shù)牡亩ń?解約約定金，即以以定金作為保保留合同解除除權(quán)的代價的的定金;立約約定金，即在在訂立合同前前交付目的在在于保證正式式訂立合同的的定金。但是是，只有違約約定金才能作作為一種獨立立的責(zé)

3、任方式式且對合同的的履行起到充充分的擔(dān)保作作用。2.定金的的性質(zhì)。我國國民法通則則、擔(dān)保保法、合合同法均將將定金與其它它擔(dān)保方式并并列，統(tǒng)一規(guī)規(guī)定，即“當(dāng)當(dāng)事人一方在在法律規(guī)定的的范圍內(nèi)可向向?qū)Ψ浇o付定定金。債務(wù)人人履行債務(wù)后后，定金應(yīng)當(dāng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或或者收回，給給付定金一方方不履行債務(wù)務(wù)的，無權(quán)要要求返還定金金，接受定金金的一方不履履行債務(wù)的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)雙倍返還還定金?！睆膹倪@一條文的的內(nèi)容來看，應(yīng)應(yīng)解釋為兼有有證約定金和和違約定金的的效力，但上上述規(guī)定顯然然系任意性規(guī)規(guī)范，在合同同實踐中當(dāng)事事人可以約定定其它性質(zhì)的的定金。由法法律對定金效效力的規(guī)定可可以看出，定定金責(zé)任具有有明顯的懲罰罰違約行為

4、的的性質(zhì)，它適適用于較為嚴嚴重的違約行行為。一方面面，只有在一一方完全不履履行合同或者者部分履行、遲遲延履行已構(gòu)構(gòu)成根本違約約，使非違約約方基于合同同所產(chǎn)生的期期待利益喪失失，訂立合同同的目的不能能實現(xiàn)時方可可適用定金罰罰則。另一方方面，只有在在一方有過錯錯的情況下才才適用定金罰罰則。3.定金的的作用。定金金有不同的種種類，其性質(zhì)質(zhì)、效力也不不一致，因此此，其往往具具有多種功能能、多重作用用。首先，定定金有證明的的作用，即用用以證明和維維護雙方的合合同法律關(guān)系系。其次，定定金有擔(dān)保作作用，即通過過定金的懲罰罰性質(zhì)來擔(dān)保保債權(quán)實現(xiàn)和和債務(wù)清償。但但定金的擔(dān)保保功能又具有有特殊性。在在人的擔(dān)保和和

5、物的擔(dān)保中中，擔(dān)保措施施往往都是單單向的，即只只有債權(quán)人可可以主張擔(dān)保保權(quán)益，而定定金擔(dān)保具有有雙向性，即即不管是交付付定金的一方方，還是收取取定金的一方方都受其約束束，都享有擔(dān)擔(dān)保權(quán)益。最最后，定金是是一種預(yù)先給給付，具有預(yù)預(yù)付款的作用用。即給付方方按期履行了了合同，事先先支付的定金金應(yīng)如數(shù)收回回，如果需要要向?qū)Ψ街Ц陡秲r款或者酬酬金的可以折折抵價款或者者酬金的一部部分，屬于結(jié)結(jié)算范疇，多多退少補。4.定金合合同。由于定定金有不同的的種類，其性性質(zhì)也不同，法法律對定金的的規(guī)定不夠詳詳細，缺乏可可操作性使得得不同的當(dāng)事事人對定金的的理解差別很很大。定金之之債是從債務(wù)務(wù)，定金合同同也是從合同同，

6、其具有從從屬性、實實踐性、要式式性。實踐踐中有些當(dāng)事事人交納定金金時沒有書面面協(xié)議，而只只是在收據(jù)上上標(biāo)明“訂金金”、“押金金”、“保證證金”等字樣樣，對于這種種情況，關(guān)關(guān)于適用中中華人民共和和國擔(dān)保法若干問題的的解釋第一一百一十八條條規(guī)定：“當(dāng)當(dāng)事人交付留留置金、擔(dān)保保金、保證金金、訂約金、押押金或者訂金金等，但沒有有約定定金性性質(zhì)的，當(dāng)事事人主張定金金權(quán)利的，人人民法院不予予支持?！薄八?，如果確確定所交付的的款項是定金金性質(zhì)，那么么應(yīng)當(dāng)明確定金二字字，并明確說說明在何種情情況下不返還還或雙倍返還還等，以免因因約定不明而而出現(xiàn)糾紛”。二、適用違違約金的幾個個問題1.違約金金的分類。違違約

7、金有法定定違約金和約約定違約金之之分。法定違違約金是指由由法律直接規(guī)規(guī)定了違約的的情況和應(yīng)支支付的違約金金數(shù)額的違約約金。對于法法定違約金即即使當(dāng)事人在在合同中沒有有約定而當(dāng)事事人一方發(fā)生生有關(guān)法律中中規(guī)定的違約約情況違約方方就應(yīng)按照法法律規(guī)定的數(shù)數(shù)額向?qū)Ψ街еЦ哆`約金。約定違約約金是指由當(dāng)當(dāng)事人雙方自自行約定的違違約金。在實實踐中往往會會出現(xiàn)當(dāng)事人人之間既有約約定違約金的的條款又有法法定違約金的的情況，此時時違約責(zé)任的的確定涉及約約定違約金與與法定違約金金的協(xié)調(diào)問題題。在司法實實踐中往往是是法定違約金金的效力高于于約定違約金金。而筆者認認為，只要約約定不違反法法律的強行性性規(guī)定，不損損害社會

8、公共共利益，應(yīng)尊尊重當(dāng)事人的的意思以約定定為準，因為為在私法領(lǐng)域域內(nèi)“約定大大于法定”。但但需說明的是是違約金的約約定并不是毫毫無限制的自自由，而要受受到國家的適適當(dāng)干預(yù)，我我國合同法法第一百一一十四條第二二款規(guī)定：“約約定的違約金金低于造成的的損失的，當(dāng)當(dāng)事人可以請請求人民法院院或者仲裁機機構(gòu)予以增加加;約定的違違約金過分高高于造成的損損失的，當(dāng)事事人可以請求求人民法院或或者仲裁機構(gòu)構(gòu)予以適當(dāng)減減少?！边@種種干預(yù)是通過過法院或仲裁裁機構(gòu)適當(dāng)減減少或者增加加的方式來實實現(xiàn)的，但是是法律對于約約定違約金低低于和高于造造成的損失因因而需要變更更的態(tài)度是不不同的，只要要違約金低于于實際造成的的損失，

9、當(dāng)事事人就可以請請求法院或仲仲裁機構(gòu)予以以增加，而不不考慮約定的的違約金與造造成損失的相相差程度，但但當(dāng)約定違約約金高于造成成的損失時，必必須是在“過過分高于”的的損失時，當(dāng)當(dāng)事人才可以以請求法院或或仲裁機構(gòu)予予以適當(dāng)減少少。2.違約金金的性質(zhì)。違違約金具有兩兩重性質(zhì)：一一是懲罰性質(zhì)質(zhì)，即當(dāng)事人人只要實施了了違約行為無無論是否給對對方造成經(jīng)濟濟損失都應(yīng)該該承擔(dān)違約責(zé)責(zé)任，向?qū)Ψ椒街Ц哆`約金金。二是補償償性質(zhì)，即彌彌補給對方造造成的損失。三、適用賠賠償損失的幾幾個問題1.賠償損損失的分類。賠賠償損失亦可可分為兩類：約定賠償損損失和法定賠賠償損失。所所謂約定賠償償損失是指當(dāng)當(dāng)事人在訂立立合同時預(yù)先

10、先約定一方違違約時向?qū)Ψ椒街Ц兑欢ǖ牡慕疱X或約定定賠償數(shù)額的的計算方法的的賠償方式，是是世界各國都都普遍承認的的一種賠償方方法。法定賠賠償損失是指指由法律規(guī)定定的因違約方方的違約使受受害人遭受的的全部損失應(yīng)應(yīng)由違約方承承擔(dān)的賠償方方式。在具體體適用過程中中也存在協(xié)調(diào)調(diào)二者之間關(guān)關(guān)系的問題，首首先應(yīng)清楚，從從原則上講約約定賠償損失失與法定賠償償損失在性質(zhì)質(zhì)上是互相排排斥的，即二二者是不能同同時并用的。其其次，約定賠賠償損失一般般要優(yōu)于法定定賠償損失而而生效。這是是因為，其一一這一規(guī)則是是合同自由原原則的體現(xiàn)，也也是私法自治治的體現(xiàn)。其其二，約定賠賠償損失具有有預(yù)定性、約約定性的特征征，其有利于于

11、及時的解決決賠償損失的的請求問題，解解決法院在訴訴訟中賠償范范圍、賠償數(shù)數(shù)額的計算方方法問題，減減少了訟累。其其三，約定賠賠償損失條款款的存在有利利于促使當(dāng)事事人意識到其其所承擔(dān)的風(fēng)風(fēng)險，進而履履行合同，完完成交易。2.賠償損損失的性質(zhì)。賠賠償損失的性性質(zhì)在于補償償性，即通過過賠償使受害害人遭受的損損失得到充分分恢復(fù)。假如如強調(diào)賠償損損失具有懲罰罰性，則應(yīng)從從懲罰有過錯錯的行為出發(fā)發(fā)，完全根據(jù)據(jù)過錯的程度度來確定賠償償?shù)臄?shù)額，這這樣反而不利利于維護受害害人的利益和和體現(xiàn)公平正正義的原則。在在一般情況下下，賠償損失失的補償性要要求賠償額與與實際損害相相符合，但并并不一定絕對對的相等。因因為實踐中

12、造造成的損害往往往相當(dāng)復(fù)雜雜，既有財產(chǎn)產(chǎn)上的積極損損失和可得利利益的損失，也也有商業(yè)信譽譽、名譽及其其他非財產(chǎn)性性損害，即使使就可得利益益的損害而言言，其計算標(biāo)標(biāo)準在各種情情況下也不相相同，要求賠賠償數(shù)額與損損害數(shù)額絕對對相等很難做做到。不過，既既然強調(diào)補償償性，就不能能使賠償數(shù)額額與實際損害害之間的差距距過大。3.賠償?shù)牡脑瓌t。賠償償損失以賠償償當(dāng)事人遭受受的全部損害害為原則，即即既包括直接接損失又包括括間接損失。其目的就就是要使受害害人恢復(fù)到合合同訂立前的的狀態(tài)或者恢恢復(fù)到合同能能夠得到嚴格格履行的情況況下的狀態(tài)。四、定金、違違約金、賠償償損失的關(guān)系系(一)定金金與違約金：合同法第第一百一

13、十六六條規(guī)定：“當(dāng)當(dāng)事人既約定定違約金，又又約定定金的的一方違約時時，對方可選選擇適用違約約金或者定金金條款?！币蛞虼耍腥司途驼J為定金與與違約金不能能并用。筆筆者認為，對對該條文不能能機械的理解解為非違約方方只能擇其一一行使，彼此此互不相容，而而應(yīng)該區(qū)分定定金的不同種種類而定，由由于定金可以以分為解約定定金、證約定定金、成約定定金、立約定定金和違約定定金等形式，它它們在適用中中的情況各不不相同，因此此與違約金的的關(guān)系也不一一樣。首先，就就違約定金而而言，一般認認為由于它具具有預(yù)付違約約金的性質(zhì)，因因此它與違約約金在目的、性性質(zhì)和功能等等方面相同，兩兩者一般不能能并罰。否則則，不僅將會會給違約

14、方強強加過重的責(zé)責(zé)任而且責(zé)任任的后果與違違約實際所造造成的損失相相差很大，是是不合理不公公平的。所以以，在當(dāng)事人人既約定了違違約金又約定定了定金的情情況下，應(yīng)當(dāng)當(dāng)允許并且只只能由非違約約方選擇一種種對其最為有有利的責(zé)任方方式。其次，就就解約定金、證證約定金、成成約定金、立立約定金而言言，它們與違違約金在性質(zhì)質(zhì)、功能、目目的等方面都都不同，如解解約定金的目目的是為了解解除合同，解解約定金的發(fā)發(fā)生導(dǎo)致合同同的解除，同同時它可以作作為預(yù)定的賠賠償數(shù)額，受受害人對于損損失超過解約約金的部分不不得以定金的的形式另行提提出賠償，而而違約金既具具有補償性又又具有懲罰性性，違約金的的支付并不必必然導(dǎo)致合同同的

15、解除，在在一方違約的的情況下，盡盡管因解約定定金的支付而而使非違約方方的損失得到到補償。但是是對違約方的的過錯行為仍仍應(yīng)在法律上上受到制裁。因因此，一方當(dāng)當(dāng)事人違約而而產(chǎn)生的違約約金責(zé)任是客客觀存在的，不不能因解約定定金的支付而而完全消失，所所以二者可以以并用。對于于成約定金、立立約定金、證證約定金亦是是如此。(二)定金金與賠償損失失：定金罰則則具有強烈的的懲罰性，它它只針對不履履行或其它根根本違約行為為發(fā)生效力，而而無論這些違違約是否產(chǎn)生生損害或產(chǎn)生生多大范圍的的實際損害，也也就是說定金金是“法定”的的，不以實際際發(fā)生損害為為前提，即無無論一方的違違約是否造成成實際損害都都可能直接根根據(jù)法律

16、的規(guī)規(guī)定而導(dǎo)致定定金責(zé)任。賠賠償損失的基基本性質(zhì)在于于補償性，即即填補當(dāng)事人人因違約行為為所遭受的不不利益，主要要是經(jīng)濟上的的損失，一方方當(dāng)事人違約約后，為保護護當(dāng)事人權(quán)益益應(yīng)通過損害害賠償使得受受害人期望通通過合同履行行而能取得的的利益得以直直接或間接地地實現(xiàn)。有學(xué)學(xué)者稱賠償損損失為替代補補救方法以有有別于實際履履行直接接補救的方法法。當(dāng)然，懲懲罰性賠償損損失應(yīng)當(dāng)別論論。由以上可以以看出，定金金既非當(dāng)事人人約定的最低低賠償數(shù)額，也也非當(dāng)事人約約定的損害賠賠償總額，它它是一種獨立立的責(zé)任形式式，與違約金金、賠償損失失等責(zé)任形式式可以并用。(三)違約約金與賠償損損失：賠償損損失有約定與與法定之分

17、。約約定賠償損失失與違約金關(guān)關(guān)系非常密切切，二者有相相似性，一方方面，二者都都是當(dāng)事人事事先約定的，都都可以在違約約發(fā)生后對受受害人起到補補償作用。從從我國司法實實踐來看，約約定賠償損失失與違約金常常常是相互替替代的。另一一方面，約定定賠償損失與與違約金都能能起到督促合合同當(dāng)事人履履行合同的作作用，起擔(dān)保保作用。但二二者是有區(qū)別別的：首先，從從目的上看，違違約金主要是是為了擔(dān)保合合同的履行，而而約定賠償損損失的主要目目的是為了彌彌補法定賠償償損失的不足足，是為了解解決事后賠償償?shù)睦щy。其其次，約定違違約金也可以以具有一定的的補償性，但但它畢竟不是是損害賠償，所所以在約定違違約金額小于于實際損失

18、時時，當(dāng)事人可可以請求人民民法院或仲裁裁機構(gòu)予以增增加。而對于于約定賠償損損失來所，在在取得了賠償償額以后，當(dāng)當(dāng)事人就不能能要求賠償損損失。所以，在在實踐中判定定是約定賠償償損失還是違違約金，應(yīng)當(dāng)當(dāng)看該約定能能否排除法定定賠償損失。如如果，當(dāng)事人人取得該約定定金額后，仍仍然可以要求求損害賠償，那那么該約定就就是違約金條條款而不是約約定賠償損失失條款。再次次，違約金的的支付不以實實際損害的發(fā)發(fā)生為前提，只只要有違約的的存在，不管管是否發(fā)生損損害都應(yīng)當(dāng)支支付。而賠償償損失條款的的生效則應(yīng)當(dāng)當(dāng)以實際發(fā)生生的損害為前前提，雖然當(dāng)當(dāng)事人可以不不必證明損害害的范圍，但但沒有實際損損失是不能適適用約定賠償償損失條款的的。違約金作為為一種違約的的補救方式，具具有損害賠償償所不具有的的特點，由于于違約金數(shù)額額可由當(dāng)事人人在訂立合同同時約定，這這樣當(dāng)事人對對違約后承擔(dān)擔(dān)責(zé)任的范圍圍可以預(yù)先確確定，一旦發(fā)發(fā)生違約則不不必具體計算算損害范圍，受受害人就可以以要求支付違違約金。