2022年考研考博-法律碩士（法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）試卷號65

住在富人區(qū)的她2022年考研考博-法律碩士（法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）（圖片可根據(jù)實際調(diào)整大?。╊}型12345總分得分一.綜合題(共50題)1.單選題

乘客將一部價值2萬元的照相機遺忘在出租車上，司機甲將其私藏起來。第二天，乘客根據(jù)出租車發(fā)票，通過出租車公司找到甲索要照相機，甲拒不承認(rèn)。甲的行為（）。

問題1選項

A.構(gòu)成侵占罪

B.構(gòu)成職務(wù)侵占罪

C.屬于不當(dāng)?shù)美?，不由刑法調(diào)整

D.情節(jié)顯著輕微危害不大，不認(rèn)為是犯罪

【答案】A

【解析】【考點】侵占罪的認(rèn)定

侵占罪，是指以非法占有為目的，將他人交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。本題中司機甲的行為完全符合了侵占罪的對象條件（遺忘物）、行為條件（私藏）、數(shù)額條件2萬元數(shù)額（較大）、手段條件（拒不承認(rèn)），因此是侵占罪，A選項當(dāng)選。職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。與職務(wù)侵占罪相對應(yīng)的是以國家工作人員為特定主體的貪污罪。

2.多選題

甲公司為床單、被罩等床上用品注冊了“梔子花”商標(biāo)。下列未經(jīng)許可的行為中，構(gòu)成侵權(quán)的有（）。

問題1選項

A.某企業(yè)將“梔子花”注冊為童裝的商標(biāo)并予以使用

B.某公司將“梔子花”商標(biāo)用在其生產(chǎn)的床單的外包裝上

C.某商場將假冒“梔子花”商標(biāo)的枕套作為促銷活動的贈品

D.某公司購買甲公司的“梔子花”牌床罩后，將“梔子花”改為“玉蘭花”并重新包裝銷售

【答案】B;C;D

【解析】【考點】商標(biāo)權(quán)

商標(biāo)權(quán)侵權(quán)已經(jīng)從考試大綱中刪除。商標(biāo)侵權(quán)行為有以下幾種類型：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一商品或者近似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)的；（2）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（3）故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的；（4）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（5）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將更換商標(biāo)的商品又投人市場的；（6）在同一種商品或類似的商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)大眾的；（7）將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；（8）將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；（9）復(fù)制、模仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分，在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的。

某企業(yè)將“梔子花”注冊為童裝的商標(biāo)并予以使用，屬于另一個注冊商標(biāo)，當(dāng)然是合法行為，不構(gòu)成侵權(quán)。某公司將“梔子花”商標(biāo)用在其生產(chǎn)的床單的外包裝上，屬于在相同商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，構(gòu)成侵權(quán)。某商場將假冒“梔子花”商標(biāo)的枕套作為促銷活動的贈品，屬于假冒他人商標(biāo)，構(gòu)成侵權(quán)。某公司購買甲公司的“梔子花”牌床罩后，將“梔子花”改為“玉蘭花”并重新包裝銷售，屬于更換注冊商標(biāo)，構(gòu)成侵權(quán)。BCD三項正確。

3.多選題

肖某育有二子一女，長子甲拒絕對肖某盡贍養(yǎng)義務(wù)，次子乙患腦癱且無生活來源，女兒丙婚前、婚后均與肖某共同生活。2004年肖某撿到一棄嬰丁并予以撫養(yǎng)，但未辦理收養(yǎng)手續(xù)。2012年7月，肖某死亡。分配遺產(chǎn)時（）。

問題1選項

A.甲應(yīng)當(dāng)不分或少分

B.對乙應(yīng)當(dāng)予以照顧

C.丙可以多分

D.可以分給丁適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】遺產(chǎn)分配

對生活有特殊困難又缺乏勞動能力的繼承人，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)予以照顧。對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時，可以多分。有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或者少分。據(jù)此，甲應(yīng)當(dāng)不分或少分，對乙應(yīng)當(dāng)予以照顧，丙可以多分。對繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人，可以分給適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。分給他們遺產(chǎn)時，按具體情況可多于或少于繼承人。故四個選項均正確。

4.單選題

小文系兒童影星，片酬頗豐。其父甲的弟弟乙生活困難。甲征得小文同意后，不顧小文母親的反對，將小文的5000元片酬以小文的名義贈與乙。甲處分小文財產(chǎn)的行為（）。

問題1選項

A.有效，因為甲已征得小文同意

B.有效，因為甲為小文的法定代理人

C.無效，因為小文母親反對

D.無效，因為甲處分財產(chǎn)不是為了小文的利益

【答案】D

【解析】【考點】監(jiān)護；最有利于被監(jiān)護人原則

監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護人的原則履行監(jiān)護職責(zé)。監(jiān)護人除為維護被監(jiān)護人利益外，不得處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)。甲將片酬贈與乙，違反了最有利于被監(jiān)護人原則，其行為無效。故D項正確。

5.多選題

根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，人民法院能夠確定必備條款的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。這些必備條款包括（）。

問題1選項

A.標(biāo)的

B.質(zhì)量

C.數(shù)量

D.當(dāng)事人名稱或姓名

【答案】A;C;D

【解析】【考點】合同必要條款

合同的主要條款，又叫必要條款，是指合同成立所必須具備的條款。欠缺它，合同就不成立。必要條款決定合同是否成立，并不決定合同是否有效。能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。故ACD正確。

6.單選題

甲秘密竊取他人持有的槍支，該行為同時符合盜竊罪和盜竊槍支罪的犯罪構(gòu)成。按照我國刑法的理論，這種情形屬于（）。

問題1選項

A.牽連犯

B.法條競合

C.想象競合犯

D.結(jié)果加重犯

【答案】A

【解析】【考點】法條競合

法條競合，指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉的情況。法條競合是立法技術(shù)上的原因造成的，法條競合犯與犯罪形態(tài)無關(guān)，純屬于法律適用問題。之所以一行為觸犯盜竊罪和盜竊槍支罪兩個法條，是因為盜竊罪與盜竊槍支罪在內(nèi)容上存在重復(fù)，盜竊罪的規(guī)定為一般條款，盜竊槍支罪為特別條款，適用特別法優(yōu)于一般法原則。B選項正確。想象競合犯是指一行為觸犯數(shù)罪，數(shù)罪之間沒有內(nèi)容上的重復(fù)或交叉現(xiàn)象。C選項錯誤。牽連犯是實施數(shù)個犯罪行為，作為該犯罪的手段行為或者目的行為又觸犯其他犯罪。牽連犯要求行為人實施數(shù)個行為，并且行為之間具有牽連性。A選項錯誤。結(jié)果加重犯要求實施基本犯罪構(gòu)成的行為，同時又構(gòu)成一個基本犯罪構(gòu)成以外的結(jié)果，刑法對其規(guī)定較重法定刑的情況，結(jié)果加重犯觸犯的是一個法條，而非數(shù)個法條。D選項錯誤。

7.問答題

簡述離婚與撤銷婚姻的區(qū)別。

【答案】離婚，是婚姻關(guān)系當(dāng)事人在生存期間依法解除婚姻關(guān)系的法律行為。

可撤銷婚姻，是指雖已辦理結(jié)婚登記，但撤銷權(quán)人可基于法定事由向人民法院請求撤銷的婚姻?；橐隹沙蜂N的情形：受脅迫；隱瞞重大疾病。兩者的區(qū)別：

（1）對象與目的不同。離婚以合法婚姻為對象，目的是解除合法婚姻，撤銷婚姻是以違法婚姻為對象，目的是否認(rèn)婚姻的效力。

（2）法定事由不同。離婚的法定事由為夫妻感情確已破裂，撤銷婚姻的法定事由是受脅迫或者一方患有重大疾病，結(jié)婚登記前未如實告知。

（3）請求權(quán)人不同。離婚請求權(quán)人可以是婚姻當(dāng)事人的任何一方，而撤銷婚姻的請求權(quán)人限于婚姻當(dāng)事人中受脅迫的一方或者未被如實告知患有重大疾病的一方。

（4）請求權(quán)行使時間不同。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的任何時候均可請求離婚，而請求撤銷婚姻只能自脅迫行為終止起1年內(nèi)提出，被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起1年內(nèi)提出。一方患有重大疾病的，在結(jié)婚登記未如實告知另一方，另一方請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)提出。

（5）溯及力不同。離婚沒有溯及力，而撤銷婚姻具有溯及力。

8.多選題

趙某死亡，遺產(chǎn)由其父甲、其母乙、其妻丙和其子丁繼承，當(dāng)時丙己懷孕。上述繼承人在繼承時為胎兒保留了必要的繼承份額。丙分娩時，胎兒死于母體內(nèi)。有權(quán)繼承為該胎兒所保留份額的人包括（）。

問題1選項

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】胎兒利益保護；遺產(chǎn)繼承

涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力；但是，胎兒娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒娩出時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。據(jù)此，為胎兒保留份額應(yīng)當(dāng)仍然認(rèn)定為趙某的遺產(chǎn)，由其繼承人繼承。故仍應(yīng)由其父甲、其母乙、其妻丙和其子丁繼承。

9.單選題

甲系公司經(jīng)理，有一子一女，甲弟乙（單身）38周歲時與甲簽訂收養(yǎng)協(xié)議，收養(yǎng)甲5周歲的女兒丙，雙方辦理了登記手續(xù)。兩年后乙結(jié)婚，要求解除收養(yǎng)關(guān)系，甲不同意。對此，下列選項中，正確的是（）。

問題1選項

A.乙無權(quán)解除收養(yǎng)關(guān)系

B.甲、乙之間的收養(yǎng)協(xié)議適用合同法

C.甲不具備送養(yǎng)人條件，故收養(yǎng)無效

D.乙不具備收養(yǎng)人條件，故收養(yǎng)無效

【答案】A

【解析】【考點】收養(yǎng)關(guān)系

收養(yǎng)三代以內(nèi)旁系同輩血親的子女，可以不受下列條件限制：被收養(yǎng)人為生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女；送養(yǎng)人為有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母；無配偶者收養(yǎng)異性子女的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上。此外，華僑收養(yǎng)三代以內(nèi)旁系同輩血親的子女，還可以不受收養(yǎng)人無子女或者只有一名子女的限制。甲乙的收養(yǎng)協(xié)議有效且辦理了登記手續(xù)，另外，被收養(yǎng)人成年前，收養(yǎng)人不得解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方達成協(xié)議的除外。據(jù)此，A項正確。

10.多選題

下列選項中，屬于物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)之例外情形的有（）。

問題1選項

A.“一物二賣”時，買受人因交付或登記而取得標(biāo)的物的所有權(quán)

B.房屋預(yù)售時，經(jīng)過預(yù)告登記的買受人的債權(quán)具有排他效力

C.租賃房屋抵押時，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響

D.租賃房屋出賣時，承租人的租賃權(quán)不因租賃物所有權(quán)的變動而受影響

【答案】B;C;D

【解析】【考點】物權(quán)優(yōu)先效力

優(yōu)先效力，是指物權(quán)之間的優(yōu)先效力和物權(quán)對于一般債權(quán)的優(yōu)先效力，前者為物權(quán)的對內(nèi)效力，后者為物權(quán)的對外效力。但例外時，法律賦予某些債權(quán)優(yōu)先于物權(quán)的效力。如買賣不破租賃，即租賃物在承租人依據(jù)租賃合同占有期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。如抵押不破租賃。如預(yù)告登記的優(yōu)先效力。因此，BCD正確。

11.多選題

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，患者在診療活動中受到損害，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯的情形包括（）。

問題1選項

A.醫(yī)療機構(gòu)銷毀病歷資料

B.醫(yī)療機構(gòu)偽造、篡改病歷資料

C.醫(yī)療機構(gòu)隱匿與糾紛有關(guān)的病歷資料

D.醫(yī)療機構(gòu)拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】醫(yī)療損害責(zé)任

患者在診療活動中受到損害，有下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；遺失、偽造、篡改或者違法銷毀病歷資料。據(jù)此ABCD四項正確。

12.單選題

甲將電腦交給乙保管。丙得知后，誘使乙將電腦低價賣給了自己。后電腦被丙遺失，被丁拾得。該電腦的所有權(quán)人是（）。

問題1選項

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

【答案】A

【解析】【考點】善意取得；拾得遺失物

丙得知后，誘使乙將電腦低價賣給了自己。丙因并非善意，不能取得所有權(quán)，因此所有權(quán)仍屬于甲。電腦遺失，被丁拾得，拾得人負有返還義務(wù)，并不能取得遺失物的所有權(quán)。故所有權(quán)仍為甲。A項正確。

13.問答題

簡述刑法中法條競合的概念及其處理原則。

【答案】（1）法條競合的定義

法條競合是指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉關(guān)系。刑法分則條文之間、刑法總則與分則之間都存在法條競合的現(xiàn)象。例如《刑法》第266條規(guī)定有詐騙罪；第192條至第200條還規(guī)定有金融詐騙罪，包括集資詐騙罪、信用卡詐騙罪、信用證詐騙罪、保險詐騙罪等，《刑法》第266條詐騙罪在內(nèi)容上能包容各金融詐騙罪條。

（2）法條競合的處理原則

①特別法條優(yōu)于一般法條，即特別法條排斥一般法條的適用。例如甲詐騙案既觸犯詐騙條（第266條）又觸犯合同詐騙條（第224條），適用較為特殊之第224條，排斥第266條一般性條款的適用。

②在法律有特別規(guī)定的情形下，依照法律規(guī)定。優(yōu)先適用重法條即屬于法律規(guī)定的特別情形。例如《刑法》第149條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售第141條至第148條規(guī)定之假藥、劣藥、有毒有害食品等特定偽劣產(chǎn)品構(gòu)成犯罪，同時又構(gòu)成第140條規(guī)定之生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。此規(guī)定即優(yōu)先適用重法條。

【解析】本題考查的為刑法總則中的法條競合。法條競合為一罪中十分重要的知識點。

由于法律的調(diào)整范圍有時存在交叉和重疊，依據(jù)不同法律規(guī)定就會有不同的處理結(jié)果，給法律適用造成一定的困難。為保證司法判決的確定性以及維護法律的權(quán)威，處理法條競合十分必要。應(yīng)當(dāng)將此知識點與刑法理論一罪中的想象競合予以區(qū)別記憶。法條競合時至刑法條文中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)和交叉關(guān)系，如詐騙罪與金融詐騙罪等。對于法條競合的處理，應(yīng)當(dāng)依照特別法優(yōu)于一般法的規(guī)定處理。

14.問答題

簡述共同危險行為的構(gòu)成要件。

【答案】共同危險行為，又稱準(zhǔn)共同侵權(quán)行為，是指二人或者二人以上共同實施危及他人人身或財產(chǎn)安全的行為并造成損害后果，但不能確定誰是實際侵權(quán)人的情形。

共同危險行為的構(gòu)成要件有：

（1）主體的復(fù)數(shù)性，即危險行為人為二人或者二人以上。

（2）行為的同一性，即數(shù)個危險行為人實施的侵權(quán)行為是相同的。

（3）時間上的同時性或相繼性。如果數(shù)個危險行為人所實施的行為不是同時發(fā)生或相繼發(fā)生，則不會成立共同危險行為。

（4）行為的危險性。每個人的行為都有可能侵害他人的民事權(quán)益。

（5）行為的獨立性。每個人都單獨實施了危險行為。

（6）實際侵權(quán)人的不確定性。

（7）損害結(jié)果的單一性。

15.單選題

下列各組請求權(quán)，均適用訴訟時效制度的是（）。

問題1選項

A.定金返還請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)、繳付出資請求權(quán)

B.定金返還請求權(quán)、人身損害賠償請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)

C.所有物返還請求權(quán)、存款本金返還請求權(quán)、人身損害賠償請求權(quán)

D.占有物返還請求權(quán)、存款利息返還請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)

【答案】B

【解析】【考點】訴訟時效；訴訟時效適用范圍

在請求權(quán)體系中，原則上只有債權(quán)請求權(quán)適用訴訟時效，包括合同債權(quán)請求權(quán)、侵權(quán)請求權(quán)、無因管理請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)、締約過失責(zé)任請求權(quán)等。但下列請求權(quán)不適用訴訟時效：（1）請求停止侵害、排除妨礙、消除危險；（2）不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請求返還財產(chǎn)；（3）請求支付撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費或者扶養(yǎng)費；（4）依法不適用訴訟時效的其他請求權(quán)。下列債權(quán)請求權(quán)不適用訴訟時效：支付存款本金及利息請求權(quán)；兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。據(jù)此，繳付出資請求權(quán)不適用訴訟時效。所有物返還請求權(quán)、存款本金返還請求權(quán)不適用訴訟時效。占有物返還請求權(quán)、存款利息返還請求權(quán)不適用訴訟時效。故B項正確。

16.多選題

下列行為中，己滿14周歲不滿16周歲的人應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的有（）。

問題1選項

A.聚眾斗毆致人死亡

B.盜竊病人財物致病人無錢治病死亡

C.非法拘禁他人過程中使用暴力致被害人重傷

D.搶奪他人財物，為抗拒抓捕而當(dāng)場使用暴力把被害人打死

【答案】A;C;D

【解析】【考點】刑事責(zé)任年齡

已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。

這里所提到的是8種具體犯罪行為，而不是具體罪名。所以“故意殺人、故意傷致人重傷或死亡”并不是指只有犯了故意殺人罪、故意傷害罪才負刑事責(zé)任，而是指只要故意實施了殺人、傷害行為并且造成了致人重傷、死亡后果的，都應(yīng)負刑事責(zé)任。ACD項的情形都是已滿14周歲不滿16周歲的人故意實施了殺人行為并造成了他人死亡的后果，都應(yīng)負刑事責(zé)任。其中D項的情形是最?？嫉?，司法解釋對此有明文規(guī)定，“已滿14周歲不滿16周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當(dāng)場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應(yīng)當(dāng)分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰”。因為盜竊病人財物致其無錢治病死亡，并不符合因果關(guān)系的必然性特點，于是因為缺乏因果關(guān)系，所以行為人并不對病人的死亡后果承擔(dān)刑事責(zé)任，只承擔(dān)盜竊罪的刑事責(zé)任，而盜竊罪并不屬于14到16周歲的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的八種犯罪之一。B選項不當(dāng)選。

17.問答題

簡述緩刑的適用條件。

【答案】①緩刑可以分為一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑兩類。

②一般緩刑是指人民法院對于判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為暫緩執(zhí)行原判刑罰，沒有再犯罪的危險，且不會對居住社區(qū)產(chǎn)生重大不良影響的，規(guī)定一定的考驗期，暫緩其刑罰的執(zhí)行，若犯罪分子在考驗期內(nèi)沒有發(fā)生法定撤銷緩刑的情形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。

構(gòu)成一般緩刑須具備如下條件：

（1）犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。緩刑的附條件不執(zhí)行原判刑罰的特點，決定了緩刑的適用對象只能是罪行較輕的犯罪分子。其中，犯罪分子是不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。

（2）緩刑適用的根本條件是：①犯罪情節(jié)較輕；②有悔罪表現(xiàn)；③沒有再犯罪的危險；④宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。同時，宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。

（3）犯罪分子不是累犯和犯罪集團的首要分子。累犯屢教不改、主觀惡性較深，有再犯之虞，適用緩刑難以防止其再犯新罪。所以，即使累犯被判處拘役或3年以下有期徒刑，也不能適用緩刑；而犯罪集團的首要分子在犯罪中起組織、策劃、指揮作用，社會危害性較大，因而也不能適用緩刑。

③戰(zhàn)時緩刑，是指在戰(zhàn)時對被判處3年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險的犯罪軍人，暫緩其刑罰執(zhí)行，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處的制度。

戰(zhàn)時緩刑的適用條件是：

（1）適用的時間必須是在戰(zhàn)時。

適用的對象只能是被判處3年以下有期徒刑（含拘役）的犯罪軍人。不是犯罪的軍人，或者雖是犯罪的軍人，但被判處的刑罰為3年以上有期徒刑，均不能適用戰(zhàn)時緩刑。

適用戰(zhàn)時緩刑的基本依據(jù)，是在戰(zhàn)爭條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實危險。這是戰(zhàn)時緩刑最關(guān)鍵的適用條件。

【解析】本題考查緩刑的使用條件，緩刑可以分為一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑兩類，在作答時不要忽略掉其中任何一種類別。應(yīng)當(dāng)就一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑的概念、適用的具體條件分別做出闡明。

18.多選題

下列選項中，構(gòu)成醫(yī)療事故罪的有（）。

問題1選項

A.醫(yī)生甲在診療時未對患者認(rèn)真檢查，致其病情惡化，不治身亡

B.護士乙在監(jiān)護重癥病人時，玩手機游戲，致該病人因缺氧成為植物人

C.藥劑師丙在配藥時心不在焉，錯發(fā)藥品，幸被護士發(fā)現(xiàn)，未造成嚴(yán)重后果

D.家庭接生員丁給同村村民做闌尾炎手術(shù)，致患者并發(fā)感染，喪失勞動能力

【答案】A;B

【解析】【考點】醫(yī)療事故罪的認(rèn)定

醫(yī)療事故罪是指醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重損害就診人身體健康的行為。非法行醫(yī)罪是指未取得行醫(yī)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。Ａ、Ｂ選項當(dāng)選。Ｃ選項，由于沒有造成嚴(yán)重后果，所以不成立醫(yī)療事故罪，不當(dāng)選；Ｄ選項，家庭接生員不具備行醫(yī)資格，所以成立非法行醫(yī)罪。

19.問答題

簡述刑事責(zé)任的解決方式。

【答案】刑事責(zé)任的解決方式，是指對已產(chǎn)生的刑事責(zé)任給予處理，使刑事責(zé)任得以終結(jié)。按照我國刑法規(guī)定，刑事責(zé)任的解決方式，根據(jù)不同情況，主要有以下幾種：

（1）定罪判刑。人民法院對行為人判決有罪，同時處以某種刑罰。這種方式是解決刑事責(zé)任最常見、最基本的一種方式。

（2）定罪免刑。人民法院對行為人作出有罪判決，同時宣告免除刑罰。根據(jù)刑法規(guī)定，這種方式包括兩種情況：一是作出定罪判決雖免除刑罰，但給予非刑罰處理方法的處理；二是作出定罪判決但免除刑罰處罰而不給任何處分。這種方式是解決刑事責(zé)任的輔助的次要的方式。

（3）消滅處理。行為人的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，應(yīng)負刑事責(zé)任，但由于法定事由的存在，使刑事責(zé)任歸于消滅，如行為人死亡、超過追訴時效等。這種方式是一種補充的解決方式。

（4）轉(zhuǎn)移處理。即具備特定身份的外國人，依據(jù)我國刑法規(guī)定，其刑事責(zé)任通過外交途徑解決?！缎谭ā返?1條規(guī)定：“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決?！边@是轉(zhuǎn)移處理方式解決刑事責(zé)任的法律依據(jù)。刑事責(zé)任的這種解決方式，是根據(jù)國際慣例和國家之間的平等原則而采用的，可以說是一種極為特殊的解決方式。

【解析】構(gòu)成犯罪必然要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，構(gòu)成犯罪則必然存在刑事責(zé)任。構(gòu)成犯罪會承擔(dān)哪些不同的法律后果，即構(gòu)成犯罪所承擔(dān)的法律后果的類型有哪些，也就是如何處理一個犯罪的人？根據(jù)法律規(guī)定，通常有兩種法律后果，即定罪判刑和定罪免刑。在一些特殊情況下，比如行為人死亡、行為人是享有外交特權(quán)的人，這些人構(gòu)成犯罪時所承擔(dān)的法律后果也比較特殊，比如消滅處理（做無罪處理，不負刑事責(zé)任）、轉(zhuǎn)移處理（通過外交途徑來使行為人承擔(dān)相應(yīng)的法律后果）。

20.單選題

甲為逃避處罰，私刻交警部門公章，偽造取車單，將其因違章被暫扣的電動三輪車騙回。甲的行為（）。

問題1選項

A.構(gòu)成詐騙罪

B.構(gòu)成盜竊罪

C.構(gòu)成偽造國家機關(guān)印章罪

D.不構(gòu)成犯罪

【答案】C

【解析】【考點】偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪的認(rèn)定。

偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪，是指非法制造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章的行為。本題中，甲為私刻公章將暫扣的三輪車騙回，符合該罪的構(gòu)成要件。甲的目的是要回自己的車，主觀上并無非法占有的目的，故甲將車騙回的行為不成立詐騙罪或者盜竊罪。

21.多選題

根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容包括（）。

問題1選項

A.專有部分的所有權(quán)

B.業(yè)主的相鄰權(quán)

C.共有部分的共有權(quán)

D.業(yè)主的管理權(quán)

【答案】A;C;D

【解析】【考點】建筑物區(qū)分所有權(quán)

建筑物區(qū)分所有權(quán)，是指由專有部分所有權(quán)（專有權(quán)）、共有部分所有權(quán)（共有權(quán)）和因共同關(guān)系所派生的共同管理權(quán)相結(jié)合而形成的一種不動產(chǎn)所有權(quán)。據(jù)此，ACD正確。

22.多選題

下列情形中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為立功的有（）。

問題1選項

A.甲因拐賣兒童被捕后，協(xié)助公安機關(guān)抓獲其他同案犯

B.派出所所長乙因受賄被捕后，主動提供被其隱瞞下來的夏某搶劫犯罪線索，使該搶劫案得以偵破

C.丙因共同盜竊被捕后，主動提供同案犯陳某強奸犯罪線索，使該強奸案得以偵破

D.丁因貪污被取保候?qū)徍?，向緝毒警察劉某購買他人販毒犯罪線索，并提供給司法機關(guān)，該線索經(jīng)查證屬實

【答案】C

【解析】【考點】立功的認(rèn)定

所謂立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，査證屬實，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等行為。一般立功，是指犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人的犯罪行為。具體包括：（1）共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實；（2）提供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實:阻止他人犯罪活動；（3）協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人包括同案犯）；（4）具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的行為。A選項中的甲成立立功，當(dāng)選。不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)的包括：（1）犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為沒有指明具體犯罪事實的；（2）揭發(fā)的犯罪事實與查實的犯罪事實不具有關(guān)聯(lián)性的；（3）提供的線索或者協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人的行為對于其他案件的偵破或者其他犯罪嫌疑人的抓捕不具有實際作用的。B、D選項中的乙、丁的行為不能認(rèn)定為立功，不當(dāng)選。C選項中的丙成立重大立功立功。重大立功，是指犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，具體包括：（1）提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)査證屬實；（2）阻止他人重大犯罪活動:協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人包括同案犯）；（3）對國家和社會有其他重大頁獻等表現(xiàn)的行為。判斷重大的標(biāo)準(zhǔn)在于該犯罪被判處的最高刑期是否為無期徒刑。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，強奸罪的最高刑為死刑，據(jù)此，丙提供其同案犯強奸罪的線索，成了重大立功。C選項當(dāng)選。

23.單選題

某公安局官方微博公布了演員甲因容留他人吸毒被抓的消息。某知名記者在其博客上轉(zhuǎn)載了該消息，并上傳了甲與藝人乙、丙一起賭博的照片。該記者的行為（）。

問題1選項

A.侵害了甲的隱私權(quán)

B.侵害了乙、丙的肖像權(quán)

C.侵害了乙、丙的隱私權(quán)

D.不構(gòu)成侵權(quán)

【答案】D

【解析】【考點】肖像權(quán)、隱私權(quán)

合理實施下列行為的，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意：為個人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像；為實施新聞報道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；為依法履行職責(zé)，國家機關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；為維護公共利益或肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。因此，記者上傳照片的行為不侵犯肖像權(quán)。隱私權(quán)是指自然人享有的對自己的個人隱私進行支配并排除他人非法干涉的人格權(quán)。任何組織或者個人不得以刺探、侵?jǐn)_、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權(quán)。隱私權(quán)旨在保護個人私生活的自由與安寧。記者的上傳照片行為屬于正常新聞報道和監(jiān)督，不存在違法性，不侵犯其隱私權(quán)。故D項正確。

24.案例題

甲公司向A銀行借款1000萬元。乙公司受甲公司委托，與該銀行簽訂保證合同，約定為甲公司的借款提供連帶責(zé)任保證。為保障乙公司的追償權(quán)，甲公司以自己的一處房產(chǎn)為乙公司提供抵押擔(dān)保，雙方簽訂抵押合同并辦理了抵押登記。同時，丙公司受甲公司委托，與乙公司簽訂保證合同，約定“保證方式為連帶責(zé)任保證，丙公司按照我國《擔(dān)保法》第17條第1款規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任”。借款到期后，甲公司只償還了部分借款，剩余部分由乙公司承擔(dān)了保證責(zé)任。

附：《擔(dān)保法》第17條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證?！保?/p>

根據(jù)上述案情，請回答：

（1）本案涉及的相對法律關(guān)系有哪些？

（2）丙公司應(yīng)按照何種保證方式承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？

（3）本案中有哪些反擔(dān)保合同？

（4）乙公司承擔(dān)保證責(zé)任后，為實現(xiàn)自己的追償權(quán)，應(yīng)先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)還是先要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？

【答案】（1）本案涉及的相對法律關(guān)系有：

甲公司與A銀行之間的借款合同關(guān)系；甲公司與乙公司之間的委托合同關(guān)系；乙公司與A銀行之間的保證合同關(guān)系；甲公司與乙公司之間的抵押合同關(guān)系；甲公司與丙公司之間的委托合同關(guān)系；乙公司與丙公司之間的保證合同關(guān)系；乙公司與甲公司之間因乙公司履行保證責(zé)任而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

（2）一般保證。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，當(dāng)事人既約定為連帶責(zé)任保證，又約定為一般保證，相互矛盾，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為屬于約定不明，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。

（3）本案中的反擔(dān)保合同：

乙公司與甲公司簽訂的抵押合同；乙公司與丙公司簽訂的保證合同。

（4）先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)。被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。因此，乙公司應(yīng)當(dāng)先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)。

【解析】本體考查相對法律關(guān)系、保證方式、反擔(dān)保、追償權(quán)。

第一問考查相對法律關(guān)系。相對法律關(guān)系，是指基于相對權(quán)成立的、義務(wù)人是特定人的法律關(guān)系。權(quán)利人只能通過請求義務(wù)人為或不為一定的行為來實現(xiàn)自己的權(quán)利，即權(quán)利的實現(xiàn)必須借助義務(wù)人的履行行為；義務(wù)人承擔(dān)為或不為一定行為的義務(wù)。如合同、侵權(quán)、不當(dāng)?shù)美?、無因管理等債權(quán)法律關(guān)系。甲公司與A銀行之間的借款合同關(guān)系，甲公司與乙公司之間的委托合同關(guān)系，乙公司與A銀行之間的保證合同關(guān)系，甲公司與乙公司之間的抵押合同關(guān)系，甲公司與丙公司之間的委托合同關(guān)系，乙公司與丙公司之間的保證合同關(guān)系，乙公司與甲公司之間因乙公司履行保證責(zé)任而產(chǎn)生的追償?shù)膫鶛?quán)債務(wù)關(guān)系，均為相對法律關(guān)系。

第二問考查保證方式。保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證。（1）一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。（2）連帶責(zé)任保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人和債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，當(dāng)事人既約定為連帶責(zé)任保證，又約定為一般保證，相互矛盾，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為屬于約定不明，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。

第三問考查反擔(dān)保。反擔(dān)保是為保障保證人追償權(quán)實現(xiàn)而進行的擔(dān)保。甲公司與乙公司簽訂的抵押合同屬于反擔(dān)保合同；丙公司與乙公司簽訂的保證合同屬于反擔(dān)保合同。

第四問考查保證人的追償權(quán)。被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。故乙公司應(yīng)先向甲公司主張抵押權(quán)。

25.多選題

下列選項中，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰的有（）。

問題1選項

A.甲因遺棄罪被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行完畢后，虐待妻子致其重傷

B.乙在某小區(qū)竊得人民幣3萬元，1個月之后，又在某商場竊得手機4部，價值人民幣1萬元

C.丙因竊取本單位財物被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行期間，又發(fā)現(xiàn)其在判決前曾在某小區(qū)盜竊人民幣3萬元

D.丁因貪污罪被判處有期徒刑2年，緩刑3年，在緩刑考驗期內(nèi)，又發(fā)現(xiàn)其在判決前有2次數(shù)額較大的貪污行為

【答案】C;D

【解析】【考點】數(shù)罪并罰的認(rèn)定

數(shù)罪并罰是對一行為所犯數(shù)罪合并處罰的制度，是指對在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其執(zhí)行的刑罰期限的制度。數(shù)罪并罰原則適用的條件有：①刑罰執(zhí)行完畢之前新犯的或者新發(fā)現(xiàn)的罪；②所犯數(shù)罪需要為不同種類的罪。A選項中甲的行為為遺棄罪刑罰執(zhí)行完畢后，不符合數(shù)罪并罰的時間要求，不當(dāng)選。B選項中的行為前后行為均構(gòu)成盜竊罪，不構(gòu)成數(shù)罪，不當(dāng)選。C、D選項中的丙、丁均為法定期限內(nèi)有漏罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定“先并后減”數(shù)罪并罰，當(dāng)選。

26.案例題

王某與張某原系夫妻。2007年1月16日，為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3萬元，約定于2007年5月16日償還，并出具借條一張。孫某以保證人的身份在借條上簽字，但未與趙某約定保證方式、保證期間和保證范圍。債務(wù)到期后，張某未償還借款。2007年7月5日，王某與張某協(xié)議離婚，雙方約定由張某負責(zé)償還欠趙某的3萬元借款。因張某一直未償還欠款，趙某遂于2007年12月19日訴至法院，請求張某、王某和孫某共同償還此筆欠款。根據(jù)上述案情，請回答：

（1）張某以自己的名義向趙某所借款項是否屬于夫妻共同債務(wù)？為什么？

（2）本案保證合同中的保證方式和保證范圍應(yīng)如何確定？請說明理由。

（3）王某與張某離婚協(xié)議中關(guān)于償還欠款的約定的法律效力如何？

（4）孫某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？

【答案】（1）屬于。為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3萬元，這是屬于家庭日常生活需要所負債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。

（2）保證方式為一般保證；保證范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，包括3萬元主債務(wù)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。

（3）王某與張某在離婚協(xié)議中所做的關(guān)于償還欠款的約定在內(nèi)部具有法律效力，即對王某和張某有效；但對不知情的第三人不具有法律效力。

（4）不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與保證人對保證期間沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個月。本題中，債務(wù)履行期限屆滿之日為2007年5月16日，債權(quán)人應(yīng)在六個月內(nèi)，即2007年11月16日之前向債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁，保證期間才能轉(zhuǎn)化為保證債務(wù)訴訟時效期間。趙某于2007年12月19日訴至法院，保證期間已經(jīng)經(jīng)過，孫某無須承擔(dān)保證責(zé)任。

【解析】本體考查夫妻共同債務(wù)、保證方式、離婚協(xié)議的效力、保證期間等制度。

第一問考查夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定。夫妻雙方共同簽名或者夫妻一方事后追認(rèn)等共同意思表示所負的債務(wù)，以及夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義為家庭日常生活需要所負的債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義超出家庭日常生活需要所負的債務(wù)，不屬于夫妻共同債務(wù)。為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3萬元，這是屬于家庭日常生活需要所負債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。

第二問考查保證方式和保證范圍。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。孫某以保證人的身份在借條上簽字，但未與趙某約定保證方式、保證期間和保證范圍。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一般保證。保證的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。本題屬于沒有約定的情形。

第三問考查離婚協(xié)議的效力。王某與張某在離婚協(xié)議中所做的關(guān)于償還欠款的約定在內(nèi)部具有法律效力，即對王某和張某有效；但對不知情的第三人不具有法律效力。

第四問考查保證期間。保證期間是確定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間。保證期間不是訴訟時效期間，屬于不變期間，不發(fā)生中止、中斷和延長。債權(quán)人與保證人可以約定保證期間，但是約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限或者與主債務(wù)履行期限同時屆滿的，視為沒有約定；沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個月。本題中，債務(wù)履行期限屆滿之日為2007年5月16日，債權(quán)人應(yīng)在六個月內(nèi)，即2007年11月16日之前向債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁，保證期間才能轉(zhuǎn)化為保證債務(wù)訴訟時效期間。趙某于2007年12月19日訴至法院，保證期間已經(jīng)經(jīng)過，孫某無須承擔(dān)保證責(zé)任。

27.問答題

簡述用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。

【答案】用益物權(quán)是指權(quán)利人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法享有的占有、使用和收益的權(quán)利。擔(dān)保物權(quán)是指以確保債務(wù)清償為目的，而在債務(wù)人或者第三人的特定物或者權(quán)利上設(shè)定的定限物權(quán)。主要區(qū)別：

（1）用益物權(quán)以使用收益為目的；擔(dān)保物權(quán)以擔(dān)保債的實現(xiàn)為目的。

（2）用益物權(quán)的客體為有體物；擔(dān)保物權(quán)的客體除有體物外，還包括權(quán)利。

（3）用益物權(quán)的客體具有使用價值；擔(dān)保物權(quán)的客體具有交換價值。

（4）用益物權(quán)為獨立性權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)為從屬性權(quán)利。

（5）用益物權(quán)人取得用益物權(quán)時即可實現(xiàn)其權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)人取得擔(dān)保物權(quán)后，只有在所擔(dān)保的債權(quán)未獲得清償時才可行使變價受償權(quán)。

（6）用益物權(quán)的設(shè)立以占有標(biāo)的物為條件；擔(dān)保物權(quán)的設(shè)立，除質(zhì)權(quán)和留置權(quán)外，其他擔(dān)保物權(quán)不以占有標(biāo)的物為條件。

（7）用益物權(quán)不具有物上代位性；擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性。

28.單選題

甲、乙、丙三人共同出資設(shè)立一合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人。根據(jù)我國合伙企業(yè)法規(guī)定，甲在任職期間有權(quán)單獨實施的行為是（）。

問題1選項

A.與A公司簽訂貨物買賣合同

B.轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)擁有的一間商鋪

C.以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保

D.聘任丁擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員

【答案】A

【解析】【考點】合伙企業(yè)；合伙事務(wù)的執(zhí)行

合伙事務(wù)的執(zhí)行已經(jīng)從考試大綱中刪除。合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)擁有的一間商鋪、以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保、聘任丁擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員均須全體合伙人一致同意。故A項正確。

29.單選題

甲在網(wǎng)吧上網(wǎng)，鄰座乙、丙因故發(fā)生爭吵并互毆，但無人制止，致甲被誤傷，甲的損害應(yīng)由（）。

問題1選項

A.網(wǎng)吧單獨承擔(dān)責(zé)任

B.網(wǎng)吧、乙、丙承擔(dān)連帶責(zé)任

C.網(wǎng)吧承擔(dān)責(zé)任，乙、丙承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任

D.乙、丙承擔(dān)責(zé)任，網(wǎng)吧承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任

【答案】D

【解析】【考點】安全保障義務(wù)責(zé)任

因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；經(jīng)營者、管理者或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。經(jīng)營者、管理者或者組織者承擔(dān)補充責(zé)任后，可以向第三人追償。甲的損害是由乙、丙造成的，應(yīng)當(dāng)由乙和丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，網(wǎng)吧承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。故D項正確。

30.單選題

甲將一名3歲男孩從幼兒園騙走，向其家長勒索錢財。因未收到該男孩家長的回信，甲便將該男孩以8000元賣給他人。對甲的行為（）。

問題1選項

A.應(yīng)以綁架罪定罪處罰

B.應(yīng)以拐賣兒童罪定罪處罰

C.應(yīng)以綁架罪和拐賣兒童罪數(shù)罪并罰

D.應(yīng)以非法拘禁罪和拐賣兒童罪數(shù)罪并罰

【答案】C

【解析】【考點】綁架罪與拐賣兒童罪的認(rèn)定

綁架罪，是指以勒索財物或者滿足其他不法要求為目的，使用暴力、脅迫或者其他方法，綁架他人的行為。判斷綁架罪的關(guān)鍵在于利用被害人親屬等人的關(guān)心向其勒索財物或?qū)崿F(xiàn)犯罪人的其他目的。拐賣兒童罪是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童的行為。定罪的關(guān)鍵在于是否存在出賣的目的。本題中一開始甲的目的在于勒索錢財，故屬于綁架罪；后因勒索財物未果轉(zhuǎn)為出賣，其行為又符合了拐賣兒童罪的構(gòu)成。甲在犯意轉(zhuǎn)化前后分別基于兩種不同目的實行了兩個犯罪行為，分別構(gòu)成了綁架罪和拐賣兒童罪兩種罪名，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。C選項正確。

31.案例題

甲為償還賭債，找到乙商定綁架他人勒索贖金，二人將趙某騙出，用電棍將趙某打暈，帶至一隱蔽處，用繩索將其捆住，甲在趙某身上搜出來銀行卡，逼趙某說出銀行卡密碼，吩咐乙取出卡中的4萬元。甲隨后給趙某的母親發(fā)短信，索要人民幣200萬元，并要求是舊鈔。乙感覺事情不妥，便對甲說已弄到4萬元了，趙母也不可能籌到200萬元舊鈔，不如放了趙某。甲不答應(yīng)，并指示乙給趙母打電話索要贖金，乙只好照辦。之后，乙騙甲說趙某已經(jīng)報警，再次勸說其放了趙某。甲便讓乙放走趙某。

請結(jié)合上述材料，回答下列問題并說明理由。

（1）甲、乙的綁架行為是犯罪未遂、中止還是既遂?

（2）甲、乙取出趙某卡中4萬元的行為應(yīng)如何定性?

（3）對甲、乙應(yīng)如何定罪處罰?

【答案】①甲、乙成立綁架罪的既遂。綁架罪既遂與未遂的認(rèn)定以是否以實力控制人質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)。本案中，甲、乙已經(jīng)實施了對甲的綁架行為，剝奪其人身自由，并且向第三人提出勒索財物的要求，雖然沒有勒索到財物，仍然構(gòu)成既遂。

②甲、乙取出趙某卡中4萬元的行為成立搶劫罪。甲、乙以非法占有為目的，采用暴力手段，強行取得趙某的銀行卡及密碼，獲得4萬元，構(gòu)成搶劫罪。

③對甲、乙應(yīng)以搶劫罪和綁架罪中的一個重罪定罪處罰。根據(jù)司法解釋規(guī)定，如果行為人在綁架過程中又當(dāng)場劫取當(dāng)事人隨身攜帶的財物，同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)當(dāng)擇一重罪論處。

【解析】本題考查的知識點有犯罪未遂、中止還是既遂，搶劫罪，共同犯罪。（1）甲、乙的綁架行為是犯罪既遂。因為綁架罪是典型的目的犯，即犯罪目的是綁架罪的必要構(gòu)成要件，但犯罪目的是否達到不影響本罪的成立，只要實施了綁架行為行為，就構(gòu)成綁架的既遂。其二人已經(jīng)對趙某實施了綁架行為，故為既遂。（2）甲、乙取出趙某4萬元的行為應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。行為人的暴力脅迫手段已經(jīng)達到了使被害人不能反抗或不敢反抗的程度，明顯達到了搶劫罪對暴力脅迫手段程度上的要求。且行為是對被害人當(dāng)場進行的，具有搶劫罪的“當(dāng)場性”。在這種情況下對被綁架人實施劫取行為，其“當(dāng)場性”是毋庸置疑的。該行為具有搶劫罪的故意。奪取行為的故意已經(jīng)明顯超出了綁架罪故意的范圍。（3）甲乙成立綁架罪和搶劫罪的共同犯罪。應(yīng)擇一重罪處罰。同時成立綁架和搶劫兩個罪名只是評價意義上的，在科刑意義上應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。且均為既遂，應(yīng)為綁架罪只要實施了綁架行為即為既遂，而搶劫罪為結(jié)果犯，其已經(jīng)獲得4萬元，故也為既遂。

32.問答題

簡述產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成要件及其責(zé)任形式。

【答案】產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件：

（1）產(chǎn)品存在缺陷；

（2）被侵權(quán)人的人身、財產(chǎn)遭受損害；

（3）產(chǎn)品缺陷與被侵權(quán)人遭受的損害之間具有因果關(guān)系。

產(chǎn)品責(zé)任的責(zé)任形式：

（1）生產(chǎn)者、銷售者均為責(zé)任主體，被侵權(quán)人可選擇請求賠償。

（2）產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償；因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。

（3）因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，有權(quán)向第三人追償。

（4）產(chǎn)品投人流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當(dāng)及時采取停止銷售、警示、召回等補救措施；未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害擴大的，對擴大的損害也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

33.單選題

甲向乙銀行貸款，以其別墅設(shè)定抵押。之后，甲在別墅院內(nèi)建造了獨立車庫。貸款到期，甲無力還款。乙銀行享有優(yōu)先受償權(quán)的財產(chǎn)（）。

問題1選項

A.僅限于別墅

B.包括別墅、車庫

C.包括別墅、建設(shè)用地使用權(quán)

D.包括別墅、車庫及建設(shè)用地使用權(quán)

【答案】C

【解析】【考點】抵押權(quán)效力范圍

以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押。故抵押權(quán)效力及于別墅和建設(shè)用地使用權(quán)。建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但是新增建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。故抵押權(quán)效力不及于車庫。C項正確。

34.多選題

下列選項中，危害行為和死亡結(jié)果之間存在刑法上的因果關(guān)系的有（）。

問題1選項

A.甲為索取債務(wù)，將鄒某關(guān)押在一居民樓里，鄒某在逃跑時不慎摔死

B.乙在菜場賣菜時辱罵顧客王某，致王某情緒激動，心臟病突發(fā)而猝死

C.丙違章駕車，將行人趙某撞成重傷后逃跑，趙某因未得到及時救助而死亡

D.丁將陶某打暈后以為其已經(jīng)死亡，就將陶某拋擲到水庫中，陶某溺水死亡

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】刑法上的因果關(guān)系

刑法上的因果關(guān)系。是指危害行為與危害結(jié)果之間一種客觀的引起與被引起的聯(lián)系。但是需要考慮介入因素是否終端因果關(guān)系的問題（介入因素的異常，并且獨立導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生方可中斷）。A選項中，鄒某的死亡與甲的非法拘禁行為有刑法上的因果關(guān)系，介入了被害人的行為，被害人在被非法拘禁的過程中逃跑的行為，并非屬于異常，兩者存在因果關(guān)系。A選項當(dāng)選。B選項中，特殊體質(zhì)不中斷危害行為與危害結(jié)果的因果關(guān)系。故乙的行為與王某的死亡結(jié)果之間具有刑法上的因果關(guān)系。B選項當(dāng)選。C選項中。趙某的死亡與丙的交通肇事之間具有因果關(guān)系，丙由于先行行為對趙某具有救助義務(wù)，屬于“交通肇事致人死亡”，C選項當(dāng)選。D選項中，丁某的行為與陶某的死亡之間具有因果關(guān)系，屬于因果關(guān)系認(rèn)識錯誤中的事前的故意，不影響因果關(guān)系的成立。D選項當(dāng)選。

35.問答題

簡述非法人組織的概念及應(yīng)具備的要件。

【答案】非法人組織，是指不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。

成立要件：

（1）非法人組織是具有穩(wěn)定性的人合性社會組織。

（2）須有自己的名稱。

（3）須有自己能支配的財產(chǎn)或者經(jīng)費。

（4）應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人。

【解析】非法人組織的成立條件已經(jīng)從考試大綱中刪除，只有合伙企業(yè)成立條件仍然需要掌握。如果考試遇到考試大綱總沒有的內(nèi)容，就參照最相近的制度來組織答案。

36.單選題

戴某委托某置業(yè)公司將其一套公寓出售，為此雙方簽訂了合同。置業(yè)公司將戴某委托的內(nèi)容登記在本公司房屋買賣的信息網(wǎng)上。王某看到該信息后，通過置業(yè)公司與戴某簽訂了買賣合同。根據(jù)合同法規(guī)定，戴某與置業(yè)公司簽訂的合同為（）。

問題1選項

A.居間合同

B.委托合同

C.行紀(jì)合同

D.無名合同

【答案】A

【解析】【考點】居間合同（中介合同）

中介合同是中介人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報酬的合同。原立法使用居間合同一詞，民法典改稱中介合同。

37.案例題

甲是某國有公司財務(wù)部會計，乙是社會無業(yè)人員。甲得知保管現(xiàn)金的出納張某經(jīng)常將保險柜鑰匙放在辦公桌抽屜里，于是與乙商量搞到單位資金的辦法。一天，甲將乙悄悄帶進單位財務(wù)部套間，藏在辦公室的大壁柜內(nèi)。中午時分，財務(wù)部的其他工作人員外出就餐，甲趁機打開壁柜放出乙，然后自己也去就餐。乙迅速撬開張某的辦公桌抽屜，取出保險柜的鑰匙，打開保險柜，拿走了40萬元現(xiàn)金。事后，二人將40萬元現(xiàn)金平分。

公安機關(guān)根據(jù)案情判斷應(yīng)有內(nèi)部人員參與了該犯罪行為，于是找每個職工談話，在與甲談話時，甲交代了上述犯罪事實。

乙得知甲被公安機關(guān)叫去談話，立即給妻子丙打電話，告知其真實情況，讓其趕緊為自己購買逃往外地的火車票。丙按照乙的要求購買了火車票，乙隨即逃往外地。

丙被逮捕后，經(jīng)公安人員教育，打電話給乙，勸其回來投案。乙在丙的反復(fù)勸說下，在逃亡地向當(dāng)?shù)毓簿滞栋?，并供述了上述犯罪事實?/p>

請根據(jù)上述事實回答以下問題，并說明理由：

1.如何認(rèn)定甲與乙行為的性質(zhì)?

2.如何認(rèn)定丙的行為性質(zhì)?

3.甲、乙是否具有自首情節(jié)，丙是否具有立功情節(jié)?

【答案】（1）甲與乙構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪。具體分析如下：

①甲與乙密謀竊取公司的財物，形成了共同犯罪的故意。

②甲與乙分工，實施了竊取公司財物的行為，數(shù)額巨大。

③甲雖然是國家工作人員，但是在本案中，甲與乙共同竊取公司財物的行為，僅僅利用了甲工作上的方便條件，而沒有利用其職務(wù)上的便利，所以應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪，而不是貪污罪。

（2）丙的行為構(gòu)成窩藏罪。窩藏罪，是指明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿的行為。丙明知乙是犯罪分子而幫助其逃匿，故構(gòu)成窩藏罪。

（3）①甲具有自首情節(jié)。因為甲在司法機關(guān)還沒有確定犯罪嫌疑人，而是進行一般性排查詢問時，就主動交代了自己的罪行。

②乙具有自首情節(jié)。因為其在逃跑過程中向公安機關(guān)自動投案，并如實供述了自己的罪行。

③丙不具有立功情節(jié)。立功包括以下幾種情形：

a.犯罪分子檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實；

b.提供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；

c.阻止他人犯罪活動；

d.協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；

e.具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的行為。丙打電話給乙促使乙到公安機關(guān)自首，并不滿足上述幾種情形，所以不具有立功情節(jié)。

【解析】貪污罪必須利用國家工作人員職務(wù)上的便利。注意“利用工作上的方便條件”與“利用職務(wù)上的便利”的區(qū)別。窩藏罪是指明知是犯罪的人而為其提供隱蔽住所、財物，幫助其逃匿的行為。自首、立功是重要考點，是案例題中經(jīng)常考查的知識點?？忌枋炀氄莆?。

38.問答題

簡述地役權(quán)與相鄰關(guān)系的區(qū)別。

【答案】（1）性質(zhì)不同。地役權(quán)是用益物權(quán)；相鄰關(guān)系體現(xiàn)的是所有權(quán)的延伸與限制。

（2）產(chǎn)生依據(jù)不同。地役權(quán)基于地役權(quán)合同；相鄰關(guān)系基于法律規(guī)定而產(chǎn)生。

（3）內(nèi)容不同。地役權(quán)是超出相鄰關(guān)系限度而設(shè)定的權(quán)利；相鄰關(guān)系則是對相鄰各方權(quán)利義務(wù)的最低限度的法定調(diào)節(jié)。

（4）是否有償、有期限不同。地役權(quán)通常有償，有固定期限；相鄰關(guān)系通常無償，無固定期限。

（5）前提條件不同。地役權(quán)不以不動產(chǎn)相鄰為條件，相鄰關(guān)系則以此為條件。

39.論述題

試論刑法中緊急避險的成立條件。

【答案】緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。

緊急避險的成立條件是：

（1）行為人有避險的認(rèn)識和目的。行為人應(yīng)認(rèn)識到危險正在發(fā)生，且只能用緊急避險的方法排除該危險；行為人避險的目的是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險。

（2）合法權(quán)益遭受危險。危險是指某種有可能立即對合法權(quán)益造成危害的緊迫事實狀態(tài)，其來源包括自然的力量、動物侵襲、非法侵害和人的生理、病理過程。該危險是客觀存在的，而非主觀假想的。

（3）危險正在發(fā)生或迫在眉睫，對合法權(quán)益形成了緊急的、直接的危險。如果危險尚未出現(xiàn)或者已經(jīng)結(jié)束，行為人實施所謂的避險行為，則屬于避險不適時。

（4）緊急避險的對象是第三人的合法權(quán)益。

（5）緊急避險不能超過必要限度。緊急避險造成的損害必須小于所避免的損害。

（6）緊急避險只能在不得已的情況下實施。不得已是指找不到其他合法方法可以排除危險。

（7）緊急避險不適用于職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人。

【解析】本題考查的為刑法的傳統(tǒng)考點，也為重點，即刑法中的緊急避險。在對此知識點進行作答時，應(yīng)當(dāng)注意不要與正當(dāng)防衛(wèi)混淆記憶理解。與正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件、時間條件、主觀條件、對象條件、限度條件不同的是，緊急避險還必須以“不得已”為要件，即緊急避險只能在不得已的情況下實施。不得已是指找不到其他合法方法可以排除危險。對行為主體也有要求，即緊急避險不適用于職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人。

40.問答題

簡述生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的行為方式。

【答案】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達5萬元以上的行為。

（1）摻雜、摻假，指行為人在產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售過程中摻入雜物或假的物品。

（2）以假充真，指行為人以偽造產(chǎn)品冒充真產(chǎn)品，表現(xiàn)為偽造或者冒用產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證書及其認(rèn)證標(biāo)志進行生產(chǎn)或者銷售這類產(chǎn)品的行為。

（3）以次充好，指以次品、差的產(chǎn)品冒充正品、優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的行為。

（4）以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，指以不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)（包括國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi)）的產(chǎn)品假冒符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的行為。

上述四種行為屬選擇行為，即行為人具有上述四種行為之一的就構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。行為人如果同時具有上述兩種行為或兩種以上行為的，也應(yīng)視為一個生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，不實行數(shù)罪并罰。

【解析】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以假充真、以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售數(shù)額在5萬元以上的行為。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是一個重點罪名，在復(fù)習(xí)時應(yīng)當(dāng)注意對本罪罪名、行為方式、罪與非罪、此罪與彼罪的認(rèn)定。

41.單選題

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起法定期間內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。該法定期間為（）。

問題1選項

A.6個月

B.1年

C.2年

D.4年

【答案】B

【解析】【考點】占有物返還請求權(quán)

占有物返還請求權(quán)也稱占有回復(fù)請求權(quán)，是指占有人在其占有物被侵占時，有權(quán)請求侵占人及其繼受人返還。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。據(jù)此，B項正確。

42.單選題

根據(jù)法律規(guī)定，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任的情形是（）。

問題1選項

A.主債權(quán)未經(jīng)保證人書面同意而轉(zhuǎn)讓

B.主債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意而轉(zhuǎn)讓

C.債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的履行期

D.債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的標(biāo)的額

【答案】B

【解析】【考點】保證責(zé)任的免除

保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證人與債權(quán)人約定禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，保證人對受讓人不再承擔(dān)保證責(zé)任。因此，一般情形是保證人應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。A項錯誤。債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意，允許債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務(wù)，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)移的債務(wù)不再承擔(dān)保證責(zé)任，但是債權(quán)人和保證人另有約定的除外。B項正確。債權(quán)人和債務(wù)人未經(jīng)保證人書面同意，協(xié)商變更主債權(quán)債務(wù)合同內(nèi)容，減輕債務(wù)的，保證人仍對變更后的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；加重債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人和債務(wù)人變更主債權(quán)債務(wù)合同的履行期限，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間不受影響。CD兩項錯誤。

43.多選題

外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中國公民犯罪，適用中國刑法的必要條件有（）。

問題1選項

A.按照犯罪地的法律也應(yīng)受處罰

B.犯罪地國家與我國訂有引渡條約

C.該外國人在外國沒有為此受過審判

D.我國刑法規(guī)定該罪的最低刑為3年以上有期徒刑

【答案】A;D

【解析】【考點】刑法的效力范圍

《刑法》第8條規(guī)定，外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民