VIE架構(gòu)下企業(yè)面臨的風險及應(yīng)對措施

VIE架構(gòu)下企業(yè)面臨的風險及應(yīng)對措施作者：張秀琴來源：《經(jīng)營者》2020年第13期張秀琴摘要VIE架構(gòu)即可變利益實體（VariableInterestEntities,即VIEs），是一種協(xié)議模式，即不通過股權(quán)控制實際運營公司，而是通過簽訂各種協(xié)議的方式實現(xiàn)對實際運營公司的控制及財務(wù)合并。VIE架構(gòu)現(xiàn)主要用于中國企業(yè)實現(xiàn)海外上市、融資及外國投資者為規(guī)避國內(nèi)監(jiān)管對外資產(chǎn)業(yè)準入的限制。VIE架構(gòu)存在已久，但其一直處于“灰色地帶”，雖然在一些部門規(guī)章中已有關(guān)于VIE架構(gòu)相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定，但目前的中國法律并未對VIE架構(gòu)作出定性。本文首先對VIE交易結(jié)構(gòu)進行基本概述，從政策風險、外匯管制風險、稅務(wù)風險多個方面對VIE架構(gòu)下企業(yè)風險類型進行解析，并以此為依據(jù)，提出VIE架構(gòu)下企業(yè)面臨的風險的應(yīng)對措施。關(guān)鍵詞VIE架構(gòu)企業(yè)涉稅風險措施協(xié)議控制是資本市場中的重要內(nèi)容。在受到管制的中國資本市場中，如果缺少協(xié)議控制，將無法實現(xiàn)企業(yè)發(fā)展，更不用說企業(yè)境外上市。近幾年來，中概股逐漸發(fā)展成VIE，也就是指境外注冊的上市實體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運營實體充分分離，境外上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實體，業(yè)務(wù)實體就是上市實體的VIE。但在資本市場發(fā)展中，受到各種因素的影響，導(dǎo)致VIE架構(gòu)下的企業(yè)頻頻面臨各種風險，其中最主要的風險就是政策風險、外匯管制風險、稅務(wù)風險等，這給企業(yè)運營發(fā)展帶來直接影響。深入分析VIE架構(gòu)中企業(yè)面臨的社會風險問題，便于應(yīng)對VIE中的各種風險。一、 VIE交易結(jié)構(gòu)基本概述從VIE交易結(jié)構(gòu)自身角度來說，由5個部分組成，也就是持有股權(quán)及現(xiàn)金的BVI公司、稅務(wù)籌劃的香港公司、開展協(xié)議控制工作的WFOE公司、上市主體的開曼公司以及可以獲得經(jīng)營效益的境內(nèi)業(yè)務(wù)實體。在這些公司的作用下，形成了一個完善的VIE架構(gòu)，可以更好地滿足我國法律要求。境外上市公司利用VIE協(xié)議可以直接或者間接把控境內(nèi)企業(yè)運營狀況，實現(xiàn)對跨境交易稅收的控制。結(jié)合VIE交易結(jié)構(gòu)之間的過程，把稅務(wù)風險劃分為稅務(wù)風險、政策風險等。二、 VIE架構(gòu)下企業(yè)面臨的風險類型（一） 政策風險結(jié)合2019年3月頒布的《中華人民共和國外商投資法》相關(guān)標準得知，政府不再明確將VIE架構(gòu)納入外商投資的監(jiān)管范圍，可以極大地打消企業(yè)、境外監(jiān)管機構(gòu)和投資者的顧慮，VIE架構(gòu)在未來相當長一段時間內(nèi)仍將是主營業(yè)務(wù)涉及限制或者禁止外商投資行業(yè)的公司申請境外上市時的首選架構(gòu)。從實際角度來說，企業(yè)采取VIE架構(gòu)的意義在于獲取更多的資金，或者在境外上市，這些企業(yè)均為國家進行限制的企業(yè)。并且，隨著我國資本市場的快速發(fā)展，我國給國內(nèi)上市企業(yè)提供了更多的優(yōu)惠政策，以此減少境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)展的想法，拆除VIE架構(gòu)，在境內(nèi)上市開始得到各個企業(yè)的認可和參與。（二） 外匯管制風險在VIE架構(gòu)下，無論是公司成立，還是結(jié)匯和利潤轉(zhuǎn)移海外，均存在外匯管制風險。其中境外公司的成立，從成立到每一次變化均需要到國家外匯管理部門申請并獲得批準后，才可以與國內(nèi)公司開展業(yè)務(wù)有關(guān)活動，一旦未能獲得批準，也就無法使用VIE架構(gòu)進行海外上市；而在結(jié)匯方面，由于我國的外匯管制依然沒有完全放開，VIE構(gòu)架下，將境外募集到的外資調(diào)回境內(nèi)運營實體使用，在結(jié)匯上存在著實質(zhì)性的障礙，因此，產(chǎn)生了很多與關(guān)聯(lián)企業(yè)合理的商業(yè)安排來轉(zhuǎn)移外資企業(yè)資金到境內(nèi)企業(yè)，這給VIE結(jié)構(gòu)帶來了更多的外匯管制風險。另外，利潤在境內(nèi)轉(zhuǎn)移到境外時同樣面臨外匯管制風險。（三）稅務(wù)風險在VIE架構(gòu)內(nèi)，我國大部分企業(yè)在某種程度上是由國內(nèi)運營商以服務(wù)費形式向外商獨資企業(yè)支付國內(nèi)業(yè)務(wù)活動及外商獨資公司需要生產(chǎn)的大量交易。受到各種協(xié)議的影響，我國企業(yè)在稅收上將會受到一定的影響，需要結(jié)合稅法要求進行申報處理。在調(diào)整稅收過程中，需要思考企業(yè)實際運營狀況。另外，控制協(xié)議能夠終止稅收影響，相關(guān)經(jīng)營實體內(nèi)利潤將會轉(zhuǎn)移到外國投資企業(yè)管理的外國企業(yè)中，在關(guān)聯(lián)方交易模式下，控制協(xié)議終止和原始競爭結(jié)構(gòu)實體隨之取消，國內(nèi)外關(guān)聯(lián)交易及重復(fù)納稅現(xiàn)象隨之減少，整體稅負也會隨之下降。三、VIE架構(gòu)下企業(yè)涉稅風險應(yīng)對措施（一） 政策風險的應(yīng)對長期以來，國家對VIE架構(gòu)采用的是默許態(tài)度，并沒有直接推出有關(guān)VIE的相關(guān)政策，但隨著新東方事件、支付寶事件等一系列涉及在美國上市中國公司事件的發(fā)生，國內(nèi)也在不斷完善國內(nèi)企業(yè)的境內(nèi)上市條件，以此減少境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)展的想法。因此，我們隨時提高對政策風險的認識，進一步加強對VIE事件的分析和研究，以加強對政策風險的預(yù)估，從而及時有效地防范相關(guān)政策出臺后對VIE結(jié)構(gòu)的沖擊。（二） 外匯管制風險的應(yīng)對要解決外匯管制風險，必須充分熟悉國家外匯管理部門辦理及變更公司申請的流程，這樣在申請VIE架構(gòu)中外匯管理審批手續(xù)時，才能避免因公司自身的原因而未獲得審批通過，減少不必要的損失。另外，在VIE架構(gòu)中，應(yīng)熟悉國家外匯政策，及時掌握外匯市場對我國外匯的影響，并進行分析和預(yù)測，降低國家外匯政策的改變帶來的風險。（三） 稅務(wù)風險的應(yīng)對加強各層級涉稅風險管理為了實現(xiàn)涉稅風險控制管理，需要從國家層面、企業(yè)層面及外部監(jiān)管層面入手。第一，國家層面，需要在稅法中確定VIE架構(gòu)中企業(yè)支架關(guān)聯(lián)性，并且做好管理工作。只有在明確相關(guān)法律標準的情況下，才能便于稅務(wù)部門進行企業(yè)管理，采取合理對策應(yīng)對風險。在資本市場無法取代的情況下，做好信息披露工作是防范涉稅風險的重要方式，尤其是基于VIE架構(gòu)下的企業(yè)。第二，從企業(yè)層級方面，科學(xué)構(gòu)建涉稅風險管理機制，基于VIE架構(gòu)下的企業(yè)和其他企業(yè)進行比較，需要管理的風險因素比較多，帶來的稅收隨之減少，企業(yè)應(yīng)加強稅務(wù)風險管理。并且，優(yōu)化企業(yè)涉稅風險評估機制，通過明確稅務(wù)評估指標，對企業(yè)納稅情況作出綜合評估，從而防范涉稅風險。第三，外部監(jiān)管層級。結(jié)合《中華人民共和國外商投資法》相關(guān)標準，在外部監(jiān)管過程中應(yīng)采取科學(xué)審慎的態(tài)度，嚴格監(jiān)管，設(shè)置合理的過渡期間和措施。與此同時，VIE架構(gòu)作為我國特殊政策下的一種市場模式，適當放寬我國資本市場管理標準，降低上市公司要求，VIE架構(gòu)下企業(yè)也不會面臨涉稅風險問題，從而保證境內(nèi)企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。優(yōu)化稅務(wù)風險應(yīng)對措施第一，降低境內(nèi)與境外股權(quán)和協(xié)議控制。為了降低境內(nèi)外協(xié)議控制，需要采取各種方式，其優(yōu)勢和劣勢各不相同，面臨的風險因素也大不相同，具體選擇哪種方式，需要結(jié)合企業(yè)實際情況來選擇。第二，境外股東推出，終止VIE控制協(xié)議。終止境外管理激勵規(guī)劃方案，將其轉(zhuǎn)移或者消除海外企業(yè)。當前，中國內(nèi)地和香港情報交換協(xié)議，沒有排除中國稅務(wù)方面存在信息的可能性，需要投資者繳納適量的所得稅。如果在境內(nèi)設(shè)立開曼群島，稅收問題將會更加煩瑣，需要結(jié)合具體情況具體分析。第三，做好境內(nèi)業(yè)務(wù)重組工作。在此環(huán)節(jié)中，應(yīng)該明確外商投資企業(yè)，將其作為VIE架構(gòu)的一部分，之后對各個企業(yè)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)規(guī)模進行重組。企業(yè)在重組過程中，可以利用國家提供的優(yōu)惠政策，減少自身稅負，防止出現(xiàn)重組稅務(wù)風險。第四，優(yōu)化企業(yè)稅務(wù)結(jié)構(gòu)。投資企業(yè)在進入國內(nèi)市場以后，可以將進入過程看作VIE架構(gòu)重新塑造過程，企業(yè)根據(jù)國內(nèi)各個領(lǐng)域稅務(wù)差異，選擇最佳的稅收籌劃方案，優(yōu)化稅務(wù)結(jié)構(gòu)。通過合理合法手段，減少企業(yè)稅負壓力，給企業(yè)運營發(fā)展打下良好的基礎(chǔ)。四、結(jié)語從目前情況來看，我國有關(guān)VIE架構(gòu)的探討比較全面，這給我國資本市場發(fā)展提供了方向如通過VIE架構(gòu)存在的問題找出其可能引發(fā)的涉稅風險。但從目前的情況來看，由于我國有關(guān)VIE架構(gòu)的法律體系缺失，給VIE架構(gòu)下企業(yè)發(fā)展帶來了直接影響。結(jié)合VIE架構(gòu)下企業(yè)面臨的涉稅風險問題，從政策風險、外匯管制風險、稅務(wù)風險3個方面進行探究，便能夠結(jié)合企業(yè)實際發(fā)展狀況，加強涉稅風險管理，從加強各層級涉稅風險管理、優(yōu)化稅務(wù)風險應(yīng)對對策等方面，提出VIE架構(gòu)下企業(yè)涉稅風險應(yīng)對措施，在對涉稅風險有深入了解的情況下，給今后采取正確及正在應(yīng)用VIE架構(gòu)的企業(yè)提供些許參考。(作者單位為杭州小玩子網(wǎng)絡(luò)科技有限公司)參考文獻陳芮.