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文檔簡介

長風破浪會有時,直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她2022年哈爾濱市中級人民法院招聘政府雇員擬人員模擬卷(含答案)(圖片大小可自由調整)全文為Word可編輯,若為PDF皆為盜版,請謹慎購買!卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.王某、趙某于2007年1月7日共同搶劫個體戶李某,在搶劫中,持匕首刺中李某的腹部,致李某失血過多而死亡。該案經(jīng)公安機關偵查終結后,移送人民檢察院審查起訴,人民檢察院以搶劫罪將二人起訴到某市中級人民法院。

如果王某提出法院為其指定的辯護律師曾與他有仇,要求另行指定律師,經(jīng)查證屬實,則人民法院:()查看材料

A.不能準許

B.應當準許

C.如果王某沒有另行委托辯護人,法院應當為其另行指定辯護人

D.要求王某另行委托辯護人

答案:B,C,D

解析:本題考查對被告人拒絕辯護的處理?!缎淘V解釋》第45條規(guī)定,被告人拒絕法律援助機構指派的律師為其辯護,堅持自己行使辯護權的,人民法院應當準許。屬于應當提供法律援助的情形,被告人拒絕指派的律師為其辯護的。人民法院應當查明原因。理由正當?shù)模瑧敎试S,但被告人須另行委托辯護人;被告人未另行委托辯護人的,人民法院應當在3日內書面通知法律援助機構另行指派律師為其提供辯護。因此B、C、D三項正確。2.關于不作為犯罪,下列哪一選項是正確的?

A、“法無明文規(guī)定不為罪”的原則當然適用于不作為犯罪,不真正不作為犯的

作為義務必須源于法律的明文規(guī)定

B、在特殊情況下,不真正不作為犯的成立不需要行為人具有作為可能性

C、不真正不作為犯屬于行為犯,危害結果并非不真正不作為犯的構成要件要素

D、危害公共安全罪、侵犯公民人身權利罪、侵犯財產(chǎn)罪中均存在不作為犯

答案:D

解析:選項A錯誤,作為義務在來源上可以分為:(1)法律、法規(guī)明文規(guī)定的義務;

(2)職務或者業(yè)務要求的義務;(3)法律行為引起的義務;(4)先前行為引起的義務。因此,“作為義務必須源于法律的明文規(guī)定”的說法錯誤。

選項B.C錯誤,不作為是相對于作為而言的,指行為人負有實施某種積極行為的特定的法律義務,并且能夠實行而不實行的行為。即(1)行為人負有實施特定積極行為的具有法律性質的義務;(2)負有作為義務的人有能力履行該特定義務;(3)行為人不履行特定義務造成或者可能造成危害后果(即有因果關系)不作為之所以能夠成為與作為相并列的行為,在于它與作為一樣,造成或者可能造成危害結果,或者說它與作為一樣,侵害或者威脅了刑法保護的社會關系。也就是說,只有當行為人履行作為義務可以避免結果發(fā)生時,其不作為才可能成立犯罪。

選項D正確,從犯罪構成看,危害公共安全罪、侵犯公民人身權利罪、侵犯財產(chǎn)罪中均存在不作為犯罪,如以不作為的方式實施的放火罪、故意殺人罪、盜竊罪等。3.關于犯罪故意、過失與認識錯誤的認定,下列哪些選項是錯誤的?()(2013年)

A.甲、乙是馬戲團演員,甲表演飛刀精準,從未出錯。某日甲表演時,乙突然移動身體位置,飛刀擲進乙胸部致其死亡。甲的行為屬于意外事件

B.甲、乙在路邊爭執(zhí),甲推乙一掌,致其被路過車輛軋死。甲的行為構成故意傷害(致死)罪

C.甲見樓下沒人,將家中一塊木板扔下,不料砸死躲在樓下玩耍的小孩乙。甲的行為屬于意外事件

D.甲本欲用斧子砍死乙,事實上卻拿了鐵錘砸死乙。甲的錯誤屬于方法錯誤,根據(jù)法定符合說,應認定為故意殺人既遂

答案:B,C,D

解析:本題考查犯罪故意、犯罪過失、認識錯誤的認定。A項,甲的表演行為充斥著風險,但作為馬戲表演是被法律所容許的,甲只要遵循安全表演的規(guī)則行為,對結果就不應該承擔責任。具體到案例中,甲無法預料到乙的身體突然移動,無法再控制飛出去的刀使其改變方向,所以對乙的死亡,甲在客觀上不可歸責,主觀上也不可歸責,屬于意外事件。故A項正確。

B項,甲推乙的行為不具有傷害故意,因為故意傷害罪以輕傷害結果作為起刑點,要求行為人主觀上是明知自己的行為會給對方造成輕傷害以上的后果,而希望或者放任這種結果的發(fā)生。如果只是意圖給對方造成輕微的神經(jīng)刺激或者肉體疼痛而毆打對方的,不是傷害故意。如果輕微斗毆導致對方死亡的,應該認定為過失致人死亡罪。故B項錯誤。

C項,從高空往樓下空地拋物前,行為人甲預料到危險的存在,觀察一番后,輕信了自己“樓下無人”的判斷,卻沒有料到視野有死角,將自己沒有看到的小孩砸死。甲對小孩的死亡成立過于自信的過失致人死亡罪。故C項錯誤。

D項,甲其實并沒有打擊錯誤,只是拿錯了計劃中的工具,這在刑法中不值得探討,因為不會影響人們對行為人犯罪故意的認定。所以本項的結論“應認定為故意殺人既遂”是正確的,但是論證過程是錯誤的。故D項錯誤。4.關于扣繳義務人,下列哪一說法是錯誤的?()(2011年)

A.是依法負有代扣代繳、代收代繳稅款義務的單位和個人

B.應當按時向稅務機關報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料

C.可以向稅務機關申請延期報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料

D.應當直接到稅務機關報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料

答案:D

解析:本題考查扣繳義務人。A項:《稅收征收管理法》第4條第2款規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定負有代扣代繳、代收代繳稅款義務的單位和個人為扣繳義務人。”據(jù)此,A項正確,不當選。

B項:《稅收征收管理法》第25條第2款規(guī)定:“扣繳義務人必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務機關依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的申報期限、申報內容如實報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表以及稅務機關根據(jù)實際需要要求扣繳義務人報送的其他有關資料?!睋?jù)此,B項正確,不當選。

C項:《稅收征收管理法》第27條第1款規(guī)定:“納稅人、扣繳義務人不能按期辦理納稅申報或者報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表的,經(jīng)稅務機關核準,可以延期申報?!睋?jù)此,C項正確,不當選。

D項:《稅收征收管理法》第26條規(guī)定:“納稅人、扣繳義務人可以直接到稅務機關辦理納稅申報或者報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表,也可以按照規(guī)定采取郵寄、數(shù)據(jù)電文或者其他方式辦理上述申報、報送事項?!睋?jù)此,扣繳義務人可以將稅款報告表郵寄或者用其他方式送達稅務機關而不是必須將紙面材料送到稅務機關,故D項錯誤,當選。5.共用題干

用人單位的下列做法違反《勞動合同法》的有、

A、甲公司與職工王某約定,王某到某著名高校進行為期1年的企業(yè)管理學習,甲公司負擔5萬元的學習費用,王某學習結束后須在甲公司工作至少3年以上,王某如提前解除勞動合同,須向公司支付10萬元的違約金

B、乙公司與所有職工簽署的勞動合同中均約定職工如提前解除勞動合同,須向公司支付違約金,數(shù)額為1年工資的總額

C、丙公司分立為兩個新公司,新公司要求丙公司的原職工競爭上崗,淘汰的自動解除勞動合同

D、丁公司系一高科技公司,丁公司與負責開發(fā)的職工在勞動合同中簽有保密條款,約定職工離職后3年內不得從事同類業(yè)務

答案:A,B,C,D

解析:《勞動合同法》第19條第4款規(guī)定:“試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限?!崩钅撑c飛達公司簽訂的勞動合同只約定了試用期,試用期不成立,該6個月的期限為勞動合同期限,所以D選項正確。

《勞動合同法》第19條第3款規(guī)定:“以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期?!盇選項正確。第20條規(guī)定,試用期內工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或勞動合同約定工資的80%,二者符合一個即可,不是必須不得低于勞動合同約定工資的80%,所以B選項不正確。第83條規(guī)定,違法約定試用期,勞動行政部門有權責令改正,無權罰款,所以C選項不正確。已履行的,用人單位應支付賠償金,所以D選項正確。

A選項中曲某的情況符合《勞動法》第26條第1項規(guī)定的情形,但是工廠不是書面通知,而是口頭通知,所以工廠的做法不正確。B選項中王某的情況符合第26條第2項規(guī)定的情形,但是建筑公司應提前30日通知,所以B選項不正確。C選項中陳某等三人的情況符合第26條第3項規(guī)定的情形,企業(yè)的做法也符合法律規(guī)定,所以C選項正確。根據(jù)《勞動法》第29條第1項的規(guī)定,勞動者因工負傷的,用人單位不能解除勞動合同,所以D選項不正確。

《勞動合同法》第22條規(guī)定,勞動者違反服務期約定須支付違約金的,不得超過用人單位提供的培訓費用,所以A選項中甲公司的做法違反了《勞動合同法》。第25條規(guī)定,除用人單位提供專業(yè)技術培訓的勞動者違反服務期約定及勞動者違反競業(yè)限制條款這兩種情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金,所以B選項中乙公司的做法違反《勞動合同法》。依第34條,丙公司發(fā)生分立,原勞動合同應繼續(xù)有效,由新分立的兩個公司繼續(xù)履行,因此新公司的做法違反《勞動合同法》。《勞動合同法》第24條規(guī)定,從事競業(yè)限制的期限不得超過2年,所以D選項中丁公司的做法違反《勞動合同法》。

公司要求懷孕8個月的李女值夜班導致其流產(chǎn),違反了《勞動法》對女職工的保護規(guī)定,并造成了損害,李女有權要求公司承擔賠償責任,根據(jù)《勞動法》的規(guī)定,李女有權直接向勞動爭議委員會提起仲裁,但是不能直接提起勞動爭議訴訟,所以A選項正確,B選項不正確。勞動行政部門有權對公司進行罰款,但是無權責令公司對李女承擔民事賠償責任,所以C選項正確,D選項不正確。6.甲、乙簽訂了一份借款合同,甲為借款人,乙為出借人,借款數(shù)額為500萬元,借款期限為2年。丙、丁為該借款合同進行保證擔保,擔保條款約定,如果不能如期還款,丙、丁承擔保證責任。戊對甲、乙的借款合同進行了抵押擔保,擔保物為一批布匹(價值300萬元),未約定擔保范圍。請回答下列題。

設甲、乙均為生產(chǎn)性企業(yè),下列表述正確的有:

A.甲、乙之間的借款合同無效

B.丙、丁與乙之間的保證合同亦無效

C.戊與乙之間的抵押合同有效,因為該抵押合同辦理了抵押登記,具有公信效力

D.如甲不能如期還款,丙、丁、戊如有過錯,仍應對乙承擔相應的過錯責任

答案:A,B,D

解析:?!逗贤ā返?96條規(guī)定:“借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同?!逼洳⑽凑f貸款人是金融機構。此處引此條較牽強。因甲、乙均為生產(chǎn)性企業(yè),屬于違法資金拆借行為,借款合同無效,依據(jù)《擔保法》第5條之規(guī)定,主合同無效,擔保合同無效,但債務人、擔保人、債權人有過錯的,應當根據(jù)各自相應的過錯承擔責任。故本題正確選項應為ABD。7.根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定,兄、姐對弟、妹的扶養(yǎng)是有條件的,這些條件有()。

A.兄、姐有負擔能力

B.父母已經(jīng)死亡

C.父母無力撫養(yǎng)

D.弟、妹未成年

E.弟、妹提出扶養(yǎng)申請

答案:A,B,C,D

解析:本題考核兄弟姐妹關系?!痘橐龇ā芬?guī)定,有負擔能力的兄、姐,對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的弟、妹,有扶養(yǎng)的義務。8.下列情形下可以適用行政處罰簡易程序的是:

A.某市工商局工作人員李某認為某貿易公司賬目不清,而且在檢查中該公司財會人員態(tài)度蠻橫,李某頓時火冒三丈,要求該公司繳納5000元罰款

B.某區(qū)稅務局桃園稅務所稅收人員李某在例行檢查中懷疑個體戶陳某有漏稅嫌疑,決定對其處以400元罰款

C.某區(qū)環(huán)保局工作人員發(fā)現(xiàn)本區(qū)某民營企業(yè)排放污水超標,但鑒于該企業(yè)負責人陳某態(tài)度較好,又是初犯,而且該民營企業(yè)是區(qū)里的納稅大戶、龍頭企業(yè),所以僅對其處以1200元罰款,并予以警告

D.某區(qū)公安局學院路派出所民警李某在執(zhí)勤中發(fā)現(xiàn)某高校學生陳某無照駕駛他人機動車攜其女友兜風,當即對其進行批評教育,并予以50元的罰款

答案:D

解析:《行政處罰法》第33條規(guī)定:“違法事實確鑿并有法定依據(jù),對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當場作出行政處罰決定。當事人應當依照本法第四十六條、第四十七條、第四十八條的規(guī)定履行行政處罰決定?!庇纱丝梢?,對公民50元以下對組織1000元以下的罰款以及警告的行政處罰可以適用簡易程序。AC選項分別對公司、企業(yè)罰款5000元、1200元,超過了1000元的限額,所以不能適用簡易程序;B選項對個人罰款400元,超過了50元的規(guī)定,所以不可以適用簡易程序;D選項對個人罰款50元,適用簡易程序并不違反,故D選項正確,當選。

9.甲公司開具一張金額50萬元的匯票,收款人為乙公司,付款人為丙銀行。乙公司收到后將該匯票背書轉讓給丁公司。下列哪一說法是正確的?

A:乙公司將票據(jù)背書轉讓給丁公司后即退出票據(jù)關系

B:丁公司的票據(jù)債務人包括乙公司和丙銀行,但不包括甲公司

C:乙公司背書轉讓時不得附加任何條件

D:如甲公司在出票時于匯票上記載有“不得轉讓”字樣,則乙公司的背書轉讓行為依然有效,但持票人不得向甲行使追索權

答案:C

解析:【考點】匯票的背書轉讓【詳解】根據(jù)《票據(jù)法》第37條的規(guī)定,背書人以背書轉讓匯票后,即承擔保證其后手所持匯票承兌和付款的責任。背書人在匯票得不到承兌或者付款時,應當向持票人清償本法第70條、第71條規(guī)定的金額和費用。因此,乙公司將票據(jù)背書轉讓給丁公司后,并不退出票據(jù)關系。選項A錯誤。根據(jù)《票據(jù)法》第26條的規(guī)定,出票人簽發(fā)匯票后,即承擔保證該匯票承兌和付款的責任。出票人在匯票得不到承兌或者付款時,應當向持票人清償本法第70條、第71條規(guī)定的金額和費用。因此,出票人甲公司仍是丁公司的票據(jù)債務人。選項B錯誤。根據(jù)《票據(jù)法》第33條第1款的規(guī)定,背書不得附有條件。背書時附有條件的,所附條件不具有匯票上的效力。選項C正確。根據(jù)《票據(jù)法》第27條第2款的規(guī)定,出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的,匯票不得轉讓。選項D錯誤?!鞠葳濉繀R票背書轉讓是收款人以轉讓票據(jù)權利為目的在匯票上簽章并作必要記載的一種附屬票據(jù)行為。背書轉讓后,轉讓人并不退出票據(jù)關系,而是由先前的票據(jù)權利人轉變?yōu)槠睋?jù)義務人,并承擔擔保承兌和擔保付款的責任。匯票的背書轉讓有很多限制,如須完整轉讓、不得附有條件、出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣后票據(jù)轉讓的效力等。10.順達商場與申實服裝廠購銷合同糾紛經(jīng)汕頭仲裁委員會仲裁,順達商場向所在甲區(qū)法院申請執(zhí)行仲裁裁決,法院依法立案。嘉實服裝廠以仲裁范圍超過仲裁協(xié)議范圍為由向汕頭市中級人民法院申請撤銷仲裁裁決,法院經(jīng)審查予以受理。此時甲區(qū)法院應當:()

A:裁定終結執(zhí)行,告知當事人待中級法院作出裁定后再申請執(zhí)行

B:裁定中止執(zhí)行,如中級法院裁定撤銷裁決的,裁定終結執(zhí)行

C:將案件移送中級法院繼續(xù)執(zhí)行

D:報請中級法院決定是否繼續(xù)執(zhí)行

答案:B

解析:【考點】仲裁裁決的執(zhí)行。詳解:《仲裁法》第64條規(guī)定:一方當事人申請執(zhí)行裁決,另一方當事人申請撤銷裁決的,人民法院應當裁定中止執(zhí)行。人民法院裁定撤銷裁決的,應當裁定終結執(zhí)行。撤銷裁決的申請被裁定駁回的,人民法院應當裁定恢復執(zhí)行。所以,B項正確。11.劉某之父新買一套商品房,劉某估計其父會將舊房送給自己,就在附近買了一個停車位。后劉父突然去世,遺囑中指定新房留給劉某,舊房留給劉某的母親。則對于劉某訂立的關于停車位的合同,下列表述錯誤的是:

A.是有效合同。因為該行為雖有誤解但尚未構成重大誤解

B.是可撤銷合同。因為劉對于購買停車位的目的存在重大誤解

C.是有效合同。該行為的效力與是否取得舊房所有權之間沒有法律上的聯(lián)系

D.是無效合同。因為劉購買停車位的動機沒有實現(xiàn),其意思表示是違背真意的

答案:A,B,D

解析:合同的效力是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三人的強制力。合同的有效要件是法律評價當事人合意的標準,理論上通常認為合同的有效要件包括:行為人具有相應的民事行為能力;意思表示真實;合同標的確定、可能;不違反法律或者社會公共利益等。本題中,劉某購買停車位完全符合上述合同的有效要件,盡管劉某簽訂停車位購買合同的前提是其認為其父會將舊房送給自己,但是其在訂立合同時并沒有將該前提作為買賣合同的條件而附加于合同之中,因此,其訂立的買賣合同并非附條件的合同。而劉某之父是否將舊房送給劉某屬于另外一個事實,它與停車位買賣合同的效力之間沒有必然的法律聯(lián)系。因此,本題c說法正確。12.下列關于道德與法律的關系的表述,能夠成立的有()

A、道德與法律的內容互相滲透

B、道德因素影響執(zhí)法與司法

C、道德水平高低影響法的遵守

D、法律是道德的價值基礎

答案:A,B,C

解析:道德與法律在內容上,都蘊含和體現(xiàn)一定的社會價值,總體精神和內容相互重疊滲透。比如,尊老愛幼,是道德要求,也是法律要求。故選項A正確。在具體的法律運作過程中,人們的道德信念和道德水平的高低,特別是法官、律師、檢察官、警察的道德信念、原則、水平的狀態(tài),直接影響法律的實施和實現(xiàn)。故選項B正確。法律權威、力量、合法性的發(fā)揮和實現(xiàn)是建立在道德這一基石之上的。法治的形成和實現(xiàn)都離不開道德信念的支持,人們的道德水平越高,守法的程度也越高,選擇法律所認可的合法行為的程度也越高。故選項C說法正確。道德是法律的價值基礎,是判斷、評價法律的價值尺度。道德是衡量良法與惡法的標準,是引導人們進行法律制度、法律秩序建設和改革的指針。沒有道德及價值觀念體系作為基礎,法律缺乏內在支柱,它的合法性將最終失去。故選項D將二者關系說反了,錯誤。13.某市人民法院受理陳某盜竊案后,因陳某系未成年人,即通知法律援助機構指派律師高某作為陳某的辯護人。開庭審理時,陳某以剛剛知道自己的父親與辯護人高某的姐姐在一個單位向來關系不好為由拒絕高某繼續(xù)為他辯護,同時提出不需要辯護人而由自己自行辯護。對此,該市人民法院應該如何處理?()

A.應當準許,并記錄在案

B.準許陳某拒絕高某繼續(xù)辯護,但要求陳某另行委托辯護人或者另行為陳某指定辯護人

C.通知陳某的近親屬,由其親屬決定是否需要辯護人辯護

D.不準許陳某拒絕高某繼續(xù)辯護

答案:B

解析:。根據(jù)《刑事訴訟法》第267條以及《刑訴解釋》第36條的規(guī)定,“被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的,人民法院應當為其指定辯護人……(二)開庭審理時不滿十八周歲的未成年人”?!缎淘V解釋》第165條規(guī)定:“被告人當庭拒絕辯護人為其辯護,要求另行委托辯護人的,應當同意,并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護律師,合議庭同意的,應當宣布延期審理。重新開庭后,被告人再次當庭拒絕重新委托的辯護人或者人民法院指定的辯護律師為其辯護的,合議庭應當分別情形作出處理:(一)被告人是成年人的,可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人,人民法院也不再另行指定辯護律師,被告人可以自行辯護;(二)被告人具有本解釋第三十六條規(guī)定情形之一的,不予準許?!彼?,答案為B。14.甲利用到外國旅游的機會,為了自用,從不法分子手中購買了手槍1支、子彈60發(fā),然后經(jīng)過偽裝將其郵寄回國內。后來甲得知乙羅銀行,想得到一支槍,就與乙協(xié)商,以5000元將其手槍出租給乙使用。乙使用該手槍搶劫某銀行,隨后被抓獲。對甲的行為應如何處理?

A.以買賣、郵寄槍支、彈藥罪與搶劫罪并罰

B.以買賣、郵寄槍支、彈藥罪與非法出租槍支罪糊

C.以走私武器、彈藥罪與搶劫罪并罰

D.以走私武器、彈藥罪、非法出租槍支罪、搶劫罪并罰

答案:C

解析:。甲從外國購買槍支、彈藥并郵寄回國內的行為,顯然構成走私武器、彈藥罪,因為其跨越國境購買了槍支彈藥并運回國內。甲在得知乙欲搶銀行后,仍然將自己T買來的手槍出租給乙使用,此時甲就和乙構成搶劫的共同犯罪,而不僅僅是非法出租槍支罪。15.甲、乙兩公司訂立一份書面合同,甲公司在A地簽字蓋章后郵寄給B地的乙公司,乙公司在合同中簽字蓋章,同時C地的丙公司為該合同提供保證,D地的丁公司為該合同提供抵押擔保。該合同成立的地點是()。

A.A地

B.B地

C.C地

D.D地

答案:B

解析:根據(jù)規(guī)定,當事人采用書面形式訂立合同的,合同約定的簽訂地與實際簽字或者簽章地點不符的,約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地的,雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的,最后簽字或者蓋章的地點為合同的簽訂地。16.甲是著名的歌星,一直被狗仔隊跟蹤。某日,某狗仔隊所在報社在頭版爆出新聞:甲有私生子。甲于是向法院起訴,要求報社恢復名譽、消除影響、賠禮道歉并賠償精神損害。法院審理查明,報社報道純屬子虛烏有,甲根本就沒有私生子。甲在訴訟中突然因病去世,其子乙作為繼承人參加訴訟。根據(jù)社會主義法治理念和民法規(guī)則,關于本案的處理說法正確的是:()

A.報社侵犯了甲的名譽權

B.報社侵犯了甲的隱私權

C.如果報社已經(jīng)與甲口頭約定賠償精神損失,乙可以主張

D.甲已經(jīng)向法院起訴要求精神損害賠隹,乙可以繼承,進行主張

答案:A,D

解析:A、D

考點:人格權、精神損害賠償

講解:名譽權是公民或法人對自己在社會生活中獲得的社會評價、人格尊嚴享有的不可侵犯的權利。本案報社捏造事實加以傳播,造成了甲名譽損害,侵犯了甲的名譽權,A選項正確。隱私權是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利,隱私需為真實,本題報社新聞內容為捏造,因此不是對隱私權的侵犯,B選項錯誤。《人身損害賠償解釋》第18條第2款規(guī)定:“精神損害撫慰金的請求權,不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償,或者賠償權利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外”。因此,報社與甲只是口頭約定賠償精神損失,乙仍然不能主張精神損害撫慰金,C選項錯誤。但甲向法院起訴后,乙可以繼承該請求權,D選項正確。17.甲、乙、丙共同出資1億元設立某有限責任公司,后公司收益頗豐,凈資產(chǎn)達到1.7億元,三人欲將公司轉為股份公司為將來公司上市做準備,下列說法正確的是?

A.如變更后股份有限公司注冊資本為2億元,則所增加的注冊資本可以由甲、乙、丙三人認購

B.變更后股份公司注冊資本為2億元,則所增加的注冊資本可向社會公開募集,但不能定向募集

C.如變更后股份公司注冊資本為1.7億元,則公司不必另行辦理增資程序

D.變更后發(fā)現(xiàn)原公司凈資產(chǎn)計算有誤,漏記了一筆1000萬元的對外債務,則此差額的補足責任由甲、乙、丙三人連帶承擔

答案:A,D

解析:《公司法》第77條第3款規(guī)定:"募集設立,是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。"由此可見,股份公司募集設立既包括向社會公開募集,也包括面向特定對象的"定向募集"。公司目前凈資產(chǎn)達到1.7億元,變更后的注冊資本為2億元,需要募集3000萬元,既可以向社會公開募集,也可以向原來的股東定向募集,故A選項正確,B選項錯誤?!豆痉ā返?5條規(guī)定:"有限責任公司變更為股份有公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司,為增加資本公開發(fā)行股份時,應當依法辦理。"本題中,有限公司變更組織形式為股份公司,變更后股份公司注冊資本為1.7億元,變更公司形式前注冊資本為1億元,因此公司需要通過增資程序來變更注冊資本。故C選項錯誤。注意:由于原凈資產(chǎn)折抵為股份公司的實收股本后,實收股本等于注冊資本,因此無需另行募集資本?!豆痉ā返?3條規(guī)定:“股份有限公司成立后,發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的,應當補繳;其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔連帶責任?!北绢}中,凈資產(chǎn)計算有誤,漏記了一筆1000萬元的對外債務,意味著凈資產(chǎn)價值低于1.7億元,發(fā)起人應當承擔連帶責任。因此,D選項正確。18.關于民事訴訟和民事仲裁的區(qū)別,下列說法中不正確的是:()

A.民事訴訟可以解決各類民事糾紛,仲裁不適用與身份關系有關的民事糾紛

B.民事訴訟判決書可由審理案件的部分審判人員簽署,仲裁裁決也可由部分仲裁庭成員簽署

C.當事人在訴訟中或仲裁中達成和解協(xié)議的,法院可以根據(jù)當事人的申請制作調解書,仲裁庭可以根據(jù)當事人的申請制作裁決書

D.當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和判(裁)決理由的,法院必須在判決書中予以寫明,但仲裁庭可以在裁決書中不予寫明

答案:B

解析:本題考查仲裁與民事訴訟的關系。根據(jù)《民事訴訟法》第3條、《仲裁法》第3條的規(guī)定,A項正確。根據(jù)《民事訴訟法》第152條、《仲裁法》第54條的規(guī)定,B項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第97條、《仲裁法》第51條,C項正確。根據(jù)最高人民法院《簡易程序規(guī)定》第32條的規(guī)定,適用簡易程序審理的民事案件,有下列情形之一的,人民法院在制作裁判文書時對認定事實或者判決理由部分可以適當簡化?!吨俨梅ā返?4條前部規(guī)定:裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫。在訴訟中,只規(guī)定在簡易程序中可以對認定事實或者判決理由部分可以適當簡化,而不是一概可以依申請而不予寫明,D項正確。19.下列選項中,屬于消極義務的是()。

A.償還金錢債務

B.交付工作成果

C.給付貨物

D.保密義務

答案:D

解析:知識點:民事義務。依義務人行為的方式或者內容,民事義務可以分為積極義務與消極義務。積極義務,是指以特定作為為內容的義務。如給付貨物、交付工作成果等。消極義務,是指以特定不作為為內容的義務。如保密義務、不妨害他人所有權的義務。20.法院在審理一起行政案件時,發(fā)現(xiàn)某省制定的地方性法規(guī)與某部制定的規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致。在下列哪些情形下,法院優(yōu)先適用規(guī)章?()

A.法律授權部門規(guī)章作出實施性規(guī)定的

B.規(guī)章制定的時間早于地方性法規(guī),涉及對地方性事項的規(guī)定

C.規(guī)章是無法律、行政法規(guī)規(guī)定的情況下,對需要全國統(tǒng)一規(guī)定的事項作出的規(guī)定

D.地方性法規(guī)是根據(jù)法律授權為本地區(qū)作出的具體規(guī)定

答案:A,C

解析:考查行政訴訟的法律適用。依據(jù)為最高人民法院關于印發(fā)《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》的通知。21.劉某與鄭某結婚后,因生活困難出外打工。劉某在打工期間認識王某,兩人情投意合,共同到王某戶籍所在地辦理了結婚登記。鄭某得知情況后,欲申請宣告劉某與王某的婚姻無效。請問,下列主體中,有權提出申請的人包括:()

A.鄭某

B.王某

C.鄭某的父母

D.劉某住所地的村委會

答案:A,B,C,D

解析:本題涉及婚姻無效的申請人問題。根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第7條的規(guī)定可知,本題中,劉某與王某辦理了結婚登記,構成了重婚,其與王某的婚姻屬于無效婚姻,其配偶鄭某、現(xiàn)在婚姻中的配偶王某及其近親屬均屬于有權提出無效婚姻申請的人。《民通意見》第12條規(guī)定近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女??梢?,鄭某的父母有權提出此項申請。劉某所在地的村委會屬于基層組織,也有權提出申請。因此,本題正確選項為ABCD。22.下列哪種情形屬于行政訴訟的受案范圍?()

A:某縣新建的批發(fā)市場進行招商,由于地段好,客流量大,所以本地商戶蜂擁而上,某外地商戶李某出價高所以搶得一個較好的攤位,令本地人惱火萬分,他們唆使工商局工作人員陳某以不按時交納管理費為名,強行將攤位的執(zhí)照摘走

B:某市居民李某向市檢察院舉報本市公安局長陳某收受賄賂草菅人命,結果檢察院檢察人員段某為徇私情,將舉報人的情況透露給陳某,導致李某被打擊報復,造成二級殘廢

C:某市消協(xié)接到消費者舉報某市場大量批發(fā)注水肉,遂組織工作人員將該市場封閉,結果造成無辜商戶李某經(jīng)濟損失2000余元

D:某國有企業(yè)工人李某在日常作業(yè)中受工傷,按規(guī)定應得撫恤金5萬元,但該企業(yè)以經(jīng)營效益不好財政沒錢為由拒絕支付該筆款項

答案:A

解析:《行政訴訟法》第2條第1款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提起訴訟。”據(jù)此,對實際影響權利義務的行政行為可提起行政訴訟。工商局工作人員陳某強行將攤位的執(zhí)照摘走,屬于行政行為,依法可以提起行政訴訟,故A項應選。公安局局長陳某對李某打擊報復,是陳某的個人行為,不屬于行政行為,故不得提起行政訴訟,排除B項。某市消協(xié)并非行使行政職權的行政機關或被授權組織,故其行為不屬于行政行為,不可提起行政訴訟,排除C項。企業(yè)拒付撫恤金的糾紛,屬于勞動爭議,依法應經(jīng)勞動爭議仲裁后提起民事訴訟,排除D項。23.關于依法治國,下列哪一認識是錯誤的?

A、依法治國要求構建科學完善的權力制約監(jiān)督機制

B、依法治國要求堅持“法律中心主義”,強調法律在治理和管理國家中的作用

C、實施依法治國基本方略,必須堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設

D、依法治國要求黨必須堅持依法執(zhí)政,正確領導立法、保證執(zhí)法、帶頭守法

答案:B

解析:依法治國強調法律在治理和管理國家中的作用,但并不是西方法治理論中片面的、絕對化的“法律中心主義”,而是要求實現(xiàn)法律手段與其他社會治理手段和方式的有機結合,故B錯誤。24.甲種子公司和乙農業(yè)科學院簽訂了一份優(yōu)良稻種的買賣合同,甲公司只支付了一半價款,剩余價款拖延未付,乙農科院遂向法院提起訴訟,要求甲公司償付欠款。法院由3名陪審員和2名審判員組成合議庭進行了審理。在合議庭進行評議時,陪審員們的意見和審判員的意見不一致,審判長即將案件報送審判委員會處理。經(jīng)過討論,審判委員會決定乙農科院應當勝訴。合議庭全體成員參加了審判委員會的討論,并在表決時進行了投票。合議庭遂以法院審判委員會的名義作出了一審裁判,判決乙農科院勝訴。判決牛效后,原合議庭成員審判員丙發(fā)現(xiàn)甲、乙之間的合同有偽造的嫌疑,遂向審判委員會提議再審。上述案件中存在哪些問題:()

A.合議庭意見不一致時,審判長將案件報送審判委員會處理

B.合議庭全體成員參加了審判委員會的討論,并在表決時進行了投票

C.合議庭以審判委員會的名義作出了一審判決

D.丙向審判委員會提議再審

答案:A,B,C,D

解析:考查合議制度。A項表述錯誤,當合議庭意見不一致時,應當少數(shù)服從多數(shù)意見:B項表述錯誤,陪審員不能參加審判委員會的討論;C項表述錯誤,合議庭必須以自己的名義作出判決:D項表述錯誤,應當是由院長提交審判委員會提議再審。25.張某與甲房地產(chǎn)公司簽訂商品房預售合同,合同約定甲公司將其建設的某小區(qū)一套商品房出售給張某,張某交納不低于房價款30%的首付款,余款通過按揭貸款支付。合同簽訂后,張某交納了首付款,并辦理了按揭貸款。就在張某籌劃收房入住時,甲公司又以更高價格將該套房屋出售給李某,李某也交納了全部房款,并按甲公司通知驗收了房屋,進行裝修后入住。張某遂與甲公司發(fā)生糾紛,甲公司提出商品房預售合同中明確載明,本合同經(jīng)辦理備案登記后生效。因張某與甲公司的合同尚未備案登記,故尚未生效,甲公司同意退還房款,但拒絕承擔任何其他責任。張某訴至法院。下列說法正確的有:()

A:張某與甲公司之間的商品房預售合同已經(jīng)成立,但未生效

B:張某與甲公司之間的商品房預售合同已經(jīng)成立,且已生效

C:甲公司應對張某承擔締約過失責任

D:張某有權請求甲公司承擔違約責任

答案:B,D

解析:根據(jù)《商品房買賣解釋》第6條規(guī)定:當事人以商品房預售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由,請求確認合同無效的,不予支持。當事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預售合同生效條件的,從其約定,但當事人一方已經(jīng)履行主要義務,對方接受的除外。本題中,雖然張某與甲公司之間的合同約定了備案登記的生效要件,但張某已經(jīng)履行了合同的主要義務,即交納首付款,而甲公司也已經(jīng)接受,故雙方之間的合同已經(jīng)因履行行為而生效。不履行已生效合同,應構成違約責任,而非締約過失責任,BD選項正確,AC選項錯誤。26.甲家具廠為了擴大生產(chǎn)經(jīng)營,法定代表人張某以企業(yè)的名義向丁借款50萬用于購買木材。到期未歸還借款,丁訴至法院,要求張某償還。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,下列表述中不正確的是()。

A.丁只能起訴張某

B.丁可以起訴家具廠

C.丁可以起訴家具廠和張某

D.丁可以要求家具廠和張某共同承擔責任

答案:A

解析:企業(yè)法定代表人或者負責人以企業(yè)名義與出借人簽訂民間借貸合同的,出借人可以要求將企業(yè)法定代表人或負責人列為共同被告或者第三人。企業(yè)法定代表人或負責人以個人名義與出借人簽訂民間借貸合同,所借款項用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營,出借人可以請求企業(yè)與個人共同承擔責任。27.某港口公安局東山碼頭派出所民警紀某在所轄范圍內執(zhí)勤時發(fā)現(xiàn)有一條民船未辦卸貨手續(xù)而卸貨,同船的航運公安局工糾隊員鄒某稱已收取管理費,紀某即要求鄒某到派出所講清楚問題。遭拒絕后,紀某即使用電擊器將鄒某擊傷,隨后將鄒某帶到派出所。事發(fā)后,某區(qū)公安局認定紀某“毆打他人,造成輕微傷害”,對紀某作出拘留的行政處罰。紀某的行為屬于何種性質?()

A:紀某的行為是職務行為,因為正在執(zhí)行職務

B:紀某的行為是職務行為,因為合法

C:紀某的行為不是職務行為,因為超越職責范圍

D:紀某的行為不是職務行為,因為違法

答案:A

解析:本題中紀某作為公安派出所民警,是公務員,但其行為并不都是職務行為。判斷一個公務員的行為是否為職務行為,有四個因素要考慮,即時間、崗位、職責和命令。本題中,紀某是在值勤,履行港口秩序維持的職責,因此是職務行為,但這個職務行為行使的程序和方式不當,違反了法律。本題B、C、D三項所犯的共同錯誤都是將是否違法作為判斷是否為職務行為的標準,而真正的判斷標準是如上所述的四個因素。而且,職務行為不都是合法的,實踐中有各種各樣職務行為違法的情況,C項超越職責范圍是其中的一種,故選A項。28.A公司因經(jīng)營不善,資產(chǎn)已不足以清償全部債務,經(jīng)申請進入破產(chǎn)還債程序。關于破產(chǎn)債權的申報,下列哪些表述是正確的?

A.甲對A公司的債權雖未到期,仍可以申報

B.乙對A公司的債權因附有條件,故不能申報

C.丙對A公司的債權雖然訴訟未決,但丙仍可以申報

D.職工丁對A公司的傷殘補助請求權,應予以申報

答案:A,C

解析:選項A正確?!镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第四十六條第一款規(guī)定,未到期的債權,在破產(chǎn)申請受理時視為到期。據(jù)此可知,未到期的債權,仍可申報。選項B錯誤,選項C正確?!镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第四十七條規(guī)定,附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權,債權人可以申報。選項D錯誤。《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十八條第二款規(guī)定,債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金,不必申報,由管理人調查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的,可以要求管理人更正;管理人不予更正的,職工可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知,傷殘補助不必申報。29.根據(jù)《憲法》的規(guī)定,下列選項正確的是、()

A.全國人大常委會委員必須是全國人大代表

B.國務院副總理、最高法院副院長連續(xù)任職不得超過兩屆

C.國家副主席、中央軍委副主席由全國人大選舉產(chǎn)生

D.國家主席缺位的,由國家副主席繼任

答案:A,D

解析:A、D

考點:國家領導人的產(chǎn)生及任期

講解:A項正確,《全國人民代表大會組織法》第23條規(guī)定,全國人大常委會委員必須是全國人大代表。

B項錯誤,《憲法》規(guī)定國務院副總理連續(xù)任職不得超過兩屆,但最高法院副院長并無此限制。

C項錯誤,《憲法》第62條規(guī)定,國家副主席由全國人大選舉產(chǎn)生,中央軍委副主席根據(jù)中央軍委主席提名,由全國人大決定產(chǎn)生。

D項正確,《憲法》第84條規(guī)定,國家主席缺位的,由國家副主席繼任。30.根據(jù)中央司法體制改革要求及有關檢察制度規(guī)定,人民監(jiān)督員制度得到進一步完善和加強。關于深化人民監(jiān)督員制度,下列哪一表述是錯誤的?()

A.是為確保職務犯罪偵查、起訴權的正確行使,根據(jù)有關法律結合實際確定的一種社會民主監(jiān)督制度發(fā)

B.重點監(jiān)督檢察機關查辦職務犯罪的立案、羈押、扣押凍結財物、起訴等環(huán)節(jié)的執(zhí)法活動

C.人民監(jiān)督員由司法行政機關負責選任管理

D.參與具體案件監(jiān)督的人民監(jiān)督員,由選任機關從已建立的人民監(jiān)督員信息庫中隨機挑選

答案:D

解析:本題為選非題。人民監(jiān)督員制度是最高人民檢察院為了確保職務犯罪偵查、起訴權的正確行使,根據(jù)有關法律結合實際確定的一種社會民主監(jiān)督制度。故A項正確?!吨泄仓醒腙P于全面推進依法治國若干重大問題的決定》要求:“完善人民監(jiān)督員制度,重點監(jiān)督檢察機關查辦職務犯罪的立案、羈押、扣押凍結財物、起訴等環(huán)節(jié)的執(zhí)法活動?!惫蔅項正確。

根據(jù)最高人民檢察院、司法部《深化人民監(jiān)督員制度改革方案》,人民監(jiān)督員由司法行政機關負責選任,省級和設區(qū)的市級司法行政機關分別選任同級人民檢察院人民監(jiān)督員。即人民監(jiān)督員的選任機關是司法行政機關。故C項正確。

根據(jù)最高人民檢察院、司法部《深化人民監(jiān)督員制度改革方案》,參與具體案件監(jiān)督的人民監(jiān)督員,由組織案件監(jiān)督的人民檢察院會同司法行政機關從人民監(jiān)督員信息庫中隨機抽選產(chǎn)生。故隨機抽選的機關是“人民檢察院會同司法行政機關”,而非僅僅是選任機關——司法行政機關。故D項錯誤,應選。31.黃某脾氣暴躁,經(jīng)常毆打妻子謝某,與其子黃甲(19歲)關系也很僵。一天由于謝某外出有事忘了做飯,黃某便拿起鍋鏟追打謝某,黃甲見狀過來拉黃某,不小心將黃某拉倒在地,結果黃某越發(fā)生氣就轉而用菜刀追砍黃甲并將黃甲的手砍傷,黃甲路過門口時情急隨手拿起一根木棒朝黃某回擊,結果擊中黃某頭部將其打倒在地上。謝某怕黃某醒來更加兇狠報復,便拿起黃某手里的菜刀朝黃某的頭部砍了十幾刀。經(jīng)查黃某在被黃甲擊倒在地時,由于后腦磕到水泥地導致腦出血,就已經(jīng)死亡。以下說法正確的是:()

A:黃甲屬于防衛(wèi)過當,構成過失致人死亡罪,謝某的行為構成故意殺人罪(未遂)

B:黃甲屬于防衛(wèi)過當,構成故意傷害致人死亡罪,謝某的行為不構成犯罪

C:黃甲屬于正當防衛(wèi),謝某的行為為防衛(wèi)不適時,構成故意殺人罪(未遂)

D:黃甲屬于正當防衛(wèi),謝某的行為屬于防衛(wèi)過當,構成故意殺人罪(既遂)

答案:C

解析:【考點】正當防衛(wèi)的成立要件。詳解:黃甲針對黃某正在實施的不法侵害采取的手段是合適的,而在情勢緊迫的情況下用木棍隨手回擊沒有超過必要限度,故黃某的死亡應為意外事件;謝某在黃某的不法侵害已經(jīng)結束的情況下進行防衛(wèi),屬于事后防衛(wèi),由于黃某已經(jīng)死亡,所以構成對象不能犯的故意殺人罪(未遂)。32.★★丁某是某市人民法院的退休法官,在一個案件中為當事人向其原所在法庭法官鄭某轉遞涉案材料、打聽案情。對于丁某的行為,以下說法不正確的是哪一項?()

A.丁某的行為不符合法官司法公正的要求

B.丁某的行為有損法官司法形象

C.丁某已經(jīng)退休,其行為不影響法官的司法公正要求和法官的司法形象

D.丁某雖然已經(jīng)退休,但不能利用自己的原有身份和便利條件過問、干預執(zhí)法辦案

答案:C

解析:?!斗ü俾殬I(yè)道德基本準則》第14條規(guī)定,尊重其他法官對審判職權的依法行使,除履行工作職責或者通過正當程序外,不過問、不干預、不評論其他法官正在審理的案件。第26條規(guī)定,法官退休后應當遵守國家相關規(guī)定,不利用自己的原有身份和便利條件過問、干預執(zhí)法辦案,避免因個人不當言行對法官職業(yè)形象造成不良影響。33.法定訴訟代理權因以下客觀情況的出現(xiàn)而消滅:()

A:患精神病的被代理人痊愈而恢復訴訟行為能力

B:被代理人年滿16周歲

C:法定訴訟代理人與被代理人之間的收養(yǎng)關系消滅

D:法定訴訟代理人喪失民事行為能力

答案:A,C,D

解析:【考點】法定訴訟代理權。詳解:B項錯誤,被代理人年滿16周歲,大多數(shù)情況下并不因此取得完全民事行為能力,除非他以自己的勞動收入為主要生活來源。依《民法通則》的規(guī)定,公民滿18周歲才具有完全民事行為能力。沒有完全民事行為能力,就意味著沒有民事訴訟行為能力,仍應由其監(jiān)護人作為法定訴訟代理人代為進行訴訟。因此,A、C、D項正確。34.人民法院受理某甲搶劫案件,開庭時,公訴人出庭公訴,某甲沒有委托辯護人,并查明某甲在案件受理后剛滿18歲。人民法院如何為某甲指定辯護人?()

A-由于某甲在實施搶劫犯罪時尚不滿18周歲,因此人民法院應當為其指定辯護人

B.某甲在案件受理后已滿18歲,但是案發(fā)時未滿18歲,因此人民法院可以為其指定辯護人

C.某甲不符合法定的應當指定的情形,人民法院可不為其指定辯護人

D.人民法院不能為某甲指定辯護人

答案:C

解析:?!缎淌略V訟法》第267條規(guī)定,未成年犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護人的,人民法院、人民檢察院、公安機關應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護。但根據(jù)《刑訴解釋》第36條的相關規(guī)定,被告人是否為未成年人,以開庭時為準。故某甲不屬于未成年人的范疇,因而只是“可以”指定,當然法院也可以不為其指定辯護人,故C項為正確答案。35.關于行政法規(guī)立法下列說法正確的是?

A.行政法規(guī)由國務院法制機構組織起草

B.行政法規(guī)送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織的切身利益的,國務院法制機構應當舉行聽證會

C.對調整范圍單一、各方面意見一致的行政法規(guī)草案,可以采取傳批方式提請審批

D.北京市政府就行政法規(guī)條文本身問題可以向國務院法制辦提出行政法規(guī)解釋要求

答案:C

解析:C。關于A選項,依據(jù)《行政法規(guī)制定程序條例》第10條規(guī)定,“行政法規(guī)由國務院組織起草。國務院年度立法工作計劃確定行政法規(guī)由國務院的一個部門或者幾個部門具體負責起草工作,也可以確定由國務院法制機構起草或者組織起草?!笨梢姡珹選項說法錯誤,不當選。關于B選項,依據(jù)《條例》第22條規(guī)定,“行政法規(guī)送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織的切身利益的,國務院法制機構可以舉行聽證會,聽取有關機關、組織和公民的意見?!笨梢?,B選項錯誤,不當選。關于C選項,依據(jù)《條例》第25條規(guī)定,“行政法規(guī)草案由國務院法制機構主要負責人提出提請國務院常務會議審議的建議;對調整范圍單一、各方面意見一致或者依據(jù)法律制定的配套行政法規(guī)草案,可以采取傳批方式,由國務院法制機構直接提請國務院審批。”可見,C選項正確,當選。關于D選項,依據(jù)《條例》第31條規(guī)定,“行政法規(guī)條文本身需要進一步明確界限或者作出補充規(guī)定的,由國務院解釋。國務院法制機構研究擬訂行政法規(guī)解釋草案,報國務院同意后,由國務院公布或者由國務院授權國務院有關部門公布。行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力?!钡?2條規(guī)定,“國務院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以向國務院提出行政法規(guī)解釋要求?!笨梢?,行政法規(guī)條文本身問題,由國務院解釋,所以北京市政府應當要求國務院作出解釋,而不是國務院法制辦。故D選項錯誤,不當選。36.億凡公司與五悅公司簽訂了一份買賣合同,由億凡公司向五悅公司供貨;五悅公司經(jīng)連續(xù)背書,交付給億凡公司一張已由銀行承兌的匯票。億凡公司持該匯票請求銀行付款時,得知該匯票已被五悅公司申請公示催告,但法院尚未作出除權判決。關于本案,下列哪一選項是正確的?

A.銀行對該匯票不再承擔付款責任

B.五悅公司因公示催告可行使票據(jù)權利

C.億凡公司仍享有該匯票的票據(jù)權利

D.法院應作出判決宣告票據(jù)無效

答案:C

解析:選項A錯誤?!镀睋?jù)法》第四十四條規(guī)定,付款人承兌匯票后,應當承擔到期付款的責任。本案中,匯票已由銀行承兌,因此銀行應當承擔付款責任。公示催告期間,銀行應當暫停支付,而不是不再承擔付款責任。選項B錯誤?!睹袷略V訟法》第二百二十二條規(guī)定,沒有人申報的,人民法院應當根據(jù)申請人的申請,作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應當公告,并通知支付人。自判決公告之日起,申請人有權向支付人請求支付。據(jù)此可知,法院作出除權判決之前,五悅公司不能行使票據(jù)權利。選項C正確。公示催告期間票據(jù)權利仍由票據(jù)持有人享有。選項D錯誤。公示催告期間,人民法院收到利害關系人申報權利的,應當裁定終結公示催告程序。沒有人申報權利的,人民法院應當根據(jù)申請人的申請,作出判決,宣告票據(jù)無效。37.關于刑事訴訟構造,下列哪一選項是正確的?

A:刑事訴訟價值觀決定了刑事訴訟構造

B:混合式訴訟構造是當事人主義吸收職權主義的因素形成的

C:職權主義訴訟構造適用于實體真實的訴訟目的

D:當事人主義訴訟構造與控制犯罪是矛盾的

答案:C

解析:職權主義訴訟構造將訴訟的主動權委于國家專門機關,適用于實體真實的訴訟目的。故C項正確。38.中國甲公司與法國乙公司簽訂了向中國進口服裝的合同,價格條件CIF。貨到目的港時,甲公司發(fā)現(xiàn)有兩箱貨物因包裝不當途中受損,因此拒收,該貨物在目的港碼頭又被雨淋受損。依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》及相關規(guī)則,下列哪一選項是正確的是:

A.因本合同已選擇了CIF貿易術語,則不再適用《公約》

B.在CIF條件下應由法國乙公司辦理投保,故乙公司也應承擔運輸途中的風險

C.因甲公司拒收貨物,乙公司應承擔貨物在目的港碼頭雨淋造成的損失

D.乙公司應承擔因包裝不當造成的貨物損失

答案:D

解析:《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第6條規(guī)定,雙方當事人可以不適用本公約,或者除第12條的規(guī)定外,可以減損公約的任何規(guī)定或改變其效力。因此,當事人選擇了貿易術語,貿易術語涉及的權利義務部分依據(jù)貿易術語的規(guī)定,貿易術語不涉及的部分,依然可以適用《公約》的規(guī)定。貿易術語的選擇可以部分排除《公約》的適用。A項錯誤。CIF條件下,由賣方法國以公司辦理保險,貨物風險在裝運港完成交貨時轉移給買方,途中的風險應由買方中國甲公司承擔。B項錯誤。《公約》規(guī)定,買方有接收貨物的義務,聲稱另一方違約的一方,有義務采取合理的措施,減輕由于違約引起的損失,如不采取措施,則違約一方可要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額。甲公司即使拒收貨物,也應保全貨物,而不是擴大損失。C項錯誤?!豆s》規(guī)定,貨物按同類貨物通用的方式裝箱或包裝,如果沒有此種通用方式,則按足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝。本題中賣方乙公司包裝不當,應當承擔因此而造成的貨物損失的賠償責任。D項正確。39.“有限責任原則”是指公司的股東或者發(fā)起人以其認繳或認購的出資額或股份為限對公司的債務承擔責任。一般地,債權人不能直接向公司的股東求償,債權人可以直接要求股東承擔清償責任的情形是:

A.債權人發(fā)現(xiàn)甲公司在分配2006年度利潤時,先向股東分配利潤但沒有歸還到期債務

B.乙公司成立后,董事會一直拒絕召開股東會研究債務清償問題

C.某一人公司資不抵債時,股東丙不能證明個人財產(chǎn)和公司財產(chǎn)相互獨立

D.丁公司現(xiàn)已被宣告破產(chǎn),有證據(jù)證明丁公司大部分資產(chǎn)被股東挪用導致其資不抵債

答案:C,D

解析:股東的有限責任原則,是指股東除按認繳的出資(認繳的股份)繳足出資款外,對公司的債務不負其他責任。即,有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。同時,為了解決股東濫用有限責任或惡意利用有限責任制度而損害公司其他股東或公司債權人利益,《公司法》規(guī)定了“公司法人格否認”,即《公司法》第20條第3款規(guī)定:“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的,應當對公司債務承擔連帶責任。”需要注意的是:公司人格否認在公司正常經(jīng)營過程中并不適用。所以,AB選項均錯誤。40.(一)

甲送給國有收費站站長吳某3萬元,與其約定:甲在高速公路另開出口幫貨車司機逃費,吳某想辦法讓人對此不予查處,所得由二人分成。后甲組織數(shù)十人,鋸斷高速公路一側隔離欄、填平隔離溝(恢復原狀需3萬元),形成一條出口。路過的很多貨車司機知道經(jīng)過收費站要收300元,而給甲100元即可繞過收費站繼續(xù)前行。甲以此方式共得款30萬元,但騙吳某僅得20萬元,并按此數(shù)額分成。

請回答第86—88題。

關于甲非法獲利的定性,下列分析正確的是:

A.擅自經(jīng)營收費站收費業(yè)務,數(shù)額巨大,構成非法經(jīng)營罪

B.即使收錢時冒充國有收費站工作人員,也不構成招搖撞騙罪

C.未使收費站工作人員基于認識錯誤免收司機過路費,不構成詐騙罪

D.騙吳某僅得20萬元的行為,構成隱瞞犯罪所得罪

答案:B,C

解析:選項A錯誤。非法經(jīng)營罪,是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。收費站的收費業(yè)務也不是法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營業(yè)務,甲的行為并不是一個市場上的經(jīng)營行為,其行為也不會導致高速公路收費市場收費秩序的混亂。依據(jù)刑法規(guī)定,擅自經(jīng)營收費站收費業(yè)務的,可構成詐騙罪。選項B正確。招搖撞騙罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人具有冒充國家機關工作人員的身份或職稱,進行詐騙的行為,而國有收費站工作人員并非國家機關工作人員。選項C正確。詐騙罪的基本構造為:行為人以不法所有為目的實施欺詐行為→被害人產(chǎn)生錯誤認識→被害人基于錯誤認識處分財產(chǎn)→行為人取得財產(chǎn)→被害人受到財產(chǎn)上的損失。本案中,二人約定甲在高速公路另開出口幫貨車司機逃費。因此,并未實施導致收費站工作人員基于認識錯誤免收司機過路費的行為,不構成詐騙罪。選項D錯誤。隱瞞犯罪所得罪,是指明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為。從理論上講,本罪主體不包括上游犯罪實施人,即產(chǎn)生犯罪所得、犯罪所得收益的行為實施人,而是幫助犯罪分子掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的其他人。如果是上游犯罪行為人實施掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為,則屬于在犯罪后對贓物的處理行為,在刑法理論上叫后續(xù)行為,為此前上游犯罪行為所吸收,不另行處罰。在本案中,“甲以此方式共得款30萬元,但騙吳某僅得20萬元,并按此數(shù)額分成”屬于犯罪后的內部分贓問題,不構成新的犯罪。41.甲、乙兩國建立外交關系與領事關系,互設使館和領事館,甲國準備派遣李某和王某到乙國分別擔任大使和總領事,下列說法錯誤的是、

A.李某到甲國駐乙國使館就任大使職務須經(jīng)乙國同意,并自向乙國國家元首遞交國書時起正式執(zhí)行職務

B.王某去乙國領館就任總領事無須乙國國家同意,自遞交領事證書時開始執(zhí)行職務

C.李某和王某在乙國都享有完全的外交特權和豁免權

D.李某和王某在乙國從事外交活動都無須出示外交全權證書

答案:B,C,D

解析:必須經(jīng)接受國同意才能派遣的人員包括:使領館館長、武官、特別使團、不具有派遣國國籍的人員(接受國可隨時撤銷此項同意);必須履行特殊手續(xù)方能開始職務的人員:(1)使館館長:向接受國遞交國書;(2)領館館長:由接受國頒發(fā)領事證書。所以本題中,李某擔任大使,王某擔任總領事都需要經(jīng)接受國同意,李某正式執(zhí)行大使職務以向接受國遞交國書為標志,王某執(zhí)行領事職務以接受國頒發(fā)領事證書開始,所以’A項正確,B項錯誤。

國家元首、政府首腦、外交部長及其他外交人員在接受國享有刑事的完全外交特權和豁免權,領事不享有完全的外交特權和豁免權。所以C項錯誤。

國家元首、政府首腦、外交部長在接受國進行外事活動無須出示全權證卡的人員,所以D項錯誤。42.甲贈送乙一塊名牌手表(價值1萬元)。乙生性多疑,認為該表是贗品,最多值100元,便花言巧語欺騙丙,將該手表以1萬元賣給了丙。乙的行為構成

A.詐騙罪既遂

B.詐騙罪未遂

C.詐騙罪預備

D.無罪

答案:D

解析:詐騙罪是指以非法占有為目的,使用欺騙方法,騙取他人數(shù)額較大財物的行為。它的行為結構是:欺騙行為使對方產(chǎn)生或者維持認識錯誤,對方基于認識錯誤處分財物,行為人取得財物,對方遭受了財產(chǎn)損失。詐騙罪的成立要求詐騙手段有讓對方遭受財產(chǎn)損失的危險性。乙的行為在客觀上沒有讓丙遭受財產(chǎn)損失的危險性,故不構成詐騙罪,D項正確。本題的實際考點是不能犯與未遂犯的區(qū)分,主要是判斷行為對法益有無侵犯的危險。43.共用題干

張某與甲保險公司簽訂了財產(chǎn)保險合同,為自己的轎車投保了財產(chǎn)險,轎車的保險價值為20萬元,保險金額為10萬元,與乙保險公司簽訂了人身保險合同,為自己投保了意外傷害險,保險金額為10萬元,某日張某駕車出行時與一橫穿馬路的卡車相撞,張某被撞傷致殘,轎車被嚴重撞毀,經(jīng)鑒定,轎車的價值損失了80%,甲保險公司向張某賠償了8萬元,乙保險公司向張某賠償了7萬元,以下說法正確的是:

A:甲保險公司向張某賠償后,可以要求肇事者向自己賠償8萬元

B:乙保險公司向張某賠償后,可以要求肇事者向自己賠償7萬元

C:甲保險公司向張某賠償后,張某有權要求肇事者賠償2萬元

D:乙保險公司向張某賠償后,張某有權要求肇事者按照民法的規(guī)定足額賠償自己的人身損害

答案:A,C,D

解析:依《保險法》第27條第1款的規(guī)定,A選項中張某謊稱發(fā)生保險事故,保險公司有權解除保險合同,并不退還保費,所以A選項不正確。依第2款規(guī)定,B選項中王某故意制造保險事故,保險公司有權解除保險合同,并不退還保費,所以B選項正確。依第3款規(guī)定,C選項中楊某以偽造的證明夸大損失程度,保險公司對虛報的部分不承擔責任,對未虛報的部分仍應承擔賠償或者給付保險金的責任,無權解除保險合同,所以C選項不正確。依《保險法》第43條第2款規(guī)定,D選項中周某殺害被保險人未遂,喪失受益權,石某發(fā)生車禍死亡后,保險公司不能向周某支付保險金,應向石某的合法繼承人支付保險金,所以D選項不正確。

根據(jù)《保險法》第45條的規(guī)定,陳某因故意犯罪導致自身死亡,保險公司不承擔給付保險金的責任,所以B選項正確,投保人已交足2年保費,保險公司應退還其現(xiàn)金價值,保單的現(xiàn)金價值不是向保險合同的受益人支付,而是應作為被保險人的遺產(chǎn),向被保險人的合法繼承人支付,所以C選項正確。

根據(jù)《保險法》第38條規(guī)定,C項錯誤,而AD兩項并沒有違反法律規(guī)定,所以是正確的。《保險法》第42條第(1)項規(guī)定,被保險人死亡后,沒有指定受益人的,保險金作為被保險人的遺產(chǎn),由保險人向被保險人的繼承人履行給付保險金的義務。B項。中,劉某去世,保險公司應該向其繼承人支付保險金,即李某及其兒女。

《保險法》第62條規(guī)定:“除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成本法第六十條第一款規(guī)定的保險事故以外,保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償?shù)臋嗬??!北绢}的正確答案為A,認為保姆作為潘某的雇傭人員,屬于家庭組成人員,因此保險人不能向其行使代位求償權。

依《保險法》第60條的規(guī)定,甲保險公司向被保險人賠償保險金后,在賠償金額范圍內有權代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋嗬醇妆kU公司有權在8萬元的范圍內行使代位求償權,所以A選項正確。張某的損失并未被保險金完全填補,仍有2萬元的部分未獲得賠償,因此張某有權在2萬元的范圍內要求肇事者賠償,所以C選項正確。代位求償權是財產(chǎn)保險中的制度,人身保險中沒有代位求償權制度。乙保險公司承擔了賠償責任后,無權向第三者追償,所以B選項不正確。人身保險中,保險人支付了賠償或者保險金后,被保險人或者受益人仍有權向第三者請求賠償,本題中保險公司雖然支付了賠償,張某仍有權要求肇事者足額賠償,所以D選項正確。44.根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,下列哪些案件的審理程序中公告是必經(jīng)的程序?

A:甲在車禍中導致精神失常,其妻向法院申請要求認定甲為無民事行為能力人

B:2005年1月乙被沖人大海后一直杳無音信,2007年3月其妻向法院申請宣告乙死亡

C:丙拿一張5萬元的支票到銀行兌現(xiàn),途中遺失,丙向銀行所在地的區(qū)法院提出申請公示催告

D:某施工單位施工時挖出一個密封的金屬盒,內藏一本宋代經(jīng)書,該施工單位向法院申請認定經(jīng)書及盒子為無主財產(chǎn)

答案:B,C,D

解析:認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件并不存在公告程序,故排除A。人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后,應當發(fā)出尋找下落不明人的公告。B項正確。公示催告程序,人民法院決定受理申請,應當同時通知支付人停止支付,并在3日內發(fā)出公告,催促利害關系人申報權利。C項正確。認定財產(chǎn)無主案件,人民法院受理申請后,經(jīng)審查核實,應當發(fā)出財產(chǎn)認領公告。公告滿一年無人認領的,判決認定財產(chǎn)無主,收歸國家或者集體所有。D項正確。45.關于罪數(shù)的認定,下列哪些選項是錯誤的?()

A.以強奸的手段迫使婦女賣淫的,應以強迫婦女賣淫罪一罪論處

B.綁架他人后,故意傷害被綁架人致使其重傷的,應以綁架罪與故意傷害罪數(shù)罪并罰

C.甲在盜竊普通財物時,意外竊得一支手槍,并將手槍藏在地窖中。甲藏匿槍支的行為不屬于不可罰的事后行為

D.偽造貨幣后,出售該偽造的貨幣的,屬于吸收犯,不符合牽連犯的特征,應以偽造貨幣罪一罪論處

答案:A,B,D

解析:在《刑法修正案(九)》之前,以強奸的手段迫使婦女賣淫的,應以強迫婦女賣淫罪一罪定罪量刑。但根據(jù)修訂后的《刑法》第358條第3款的規(guī)定,強迫他人賣淫,并有殺害、傷害、強奸、綁架等犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。據(jù)此,A項錯誤。根據(jù)《刑法》第239條第2款的規(guī)定,綁架被害人之后,故意傷害被綁架人致使其重傷的,應以綁架罪一罪定罪處罰。B項錯誤。甲藏匿槍支的行為雖然在外形上看似乎屬于事后處理贓物,但該行為侵犯了新的法益,對公共安全存在抽象危險,故該行為不構成不可罰的事后行為,應追究甲非法持有槍支罪的刑事責任,C項正確。偽造貨幣后,出售該偽造的貨幣的,雖然符合吸收犯的特征,但同時也符合牽連犯的特征,即主觀上行為人偽造貨幣的目的是為了出售假幣,客觀上偽造貨幣與出售假幣通常都具有手段與目的或者原因與結果的牽連關系,故D項錯誤。46.2008年)案情:A房地產(chǎn)公司(下稱A公司)與B建筑公司(下稱B公司)達成一項協(xié)議,由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定,標的總額6,000萬元,8個月交工,任何一方違約,按合同總標的額20%支付違約金。合同簽訂后,為籌集工程建設資金,A公司用其建設用地使用權作抵押向甲銀行貸款3,000萬元,乙公司為此筆貸款承擔保證責任,但對保證方式未作約定。

B公司未經(jīng)A公司同意,將部分施工任務交給丙建筑公司施工,該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中,工人劉某不慎掉落手中的磚頭,將路過工地的行人陳某砸成重傷,花去醫(yī)藥費5,000元。

A公司在施工開始后即進行商品房預售。丁某購買了1號樓101號房屋,預交了5萬元房款,約定該筆款項作為定金。但不久,A公司又與汪某簽訂了一份合同,將上述房屋賣給了汪某,并在房屋竣工后將該房的產(chǎn)權證辦理給了汪某。汪某不知該房已經(jīng)賣給丁某的

事實。

汪某入住后,全家人出現(xiàn)皮膚瘙癢、流淚、頭暈目眩等不適。經(jīng)檢測,發(fā)現(xiàn)室內甲醛等化學指標嚴重超標。但購房合同中未對化學指標作明確約定。

因A公司不能償還甲銀行貸款,甲銀行欲對A公司開發(fā)的商品房行使抵押權。

問題:

1.若B公司延期交付工程半個月,A公司以此提起仲裁,要求支付合同總標的額20%即1,200萬元違約金,你作為B公司的律師,擬提出何種請求以維護B公司的利益?依據(jù)是什么?

2.對于陳某的損失,應由誰承擔責任?如何承擔責任?為什么?

3.對于陳某的賠償,應當適用何種歸責原則?依據(jù)是什么?

4.對于乙公司的保證責任,其性質應如何認定?理由是什么?

5.若甲銀行行使抵押權,其權利標的是什么?甲銀行如何實現(xiàn)自己的抵押權?

6.丁某在得知房屋賣給汪某后,向法院提起訴訟,要求A公司履行合同交付房屋,其主張應否得到支持?為什么?

7.汪某現(xiàn)欲退還房屋,要回房款。你作為汪某的代理人,擬提出何種請求維護汪某的利益?依據(jù)是什么?

8.如果A公司不能向B公司支付工程款,B公司可對A公司提出什么請求?

答案:

解析:

1.本題考核違約金。B公司延期交付工程的行為構成違約,因此,應按照合同的約定給付違約金?!逗贤ā返谝话僖皇臈l第二款規(guī)定,約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?!逗贤ń忉專ǘ返诙艞l規(guī)定,當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的,人民法院應當以實際損失為基礎,兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素,根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量,并作出裁決。故本題中B公司可以基于如上法律規(guī)定請求仲裁機構適當減少違約金。

2.本題考核侵權責任的承擔。首先對于陳某的直接侵權人是工人劉某,而劉某是丙建筑公司的工人,其侵權行為是在執(zhí)行職務的過程中“不慎掉落手中的轉頭”導致,根據(jù)《侵權責任法》第三十四條第一款規(guī)定,用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。故應由丙建筑公司對陳某的損傷承擔賠償責任,又因為丙建筑公司是由張、李、王三人合伙出資開辦的,屬于合伙企業(yè)性質,根據(jù)《民法通則》第三十五條第二款規(guī)定,合伙人對合伙的債務承擔連帶責任,法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務超過自己應當承擔數(shù)額的合伙人,有權向其他合伙人追償。所以,張、李、王三人應對陳某的損害承擔連帶責任。

3.本題考核歸責原則。《侵權責任法》第九十一條規(guī)定,在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔侵權責任。據(jù)此規(guī)定,對陳某的賠償應適用過錯推定原則。

4.本題考核保證責任。《擔保法》第十九條規(guī)定,當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。本題中沒有約定保證方式,應按連帶責任保證處理。

5.本題考核抵押權。本題中A公司用建設用地使用權向銀行作抵押擔保,如果到期不能償還債務的話,銀行可以依法行使抵押權。《物權法》第二百條規(guī)定,建設用地使用權抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設用地使用權實現(xiàn)抵押權時,應當將該土地上新增的建筑物與建設用地使用權一并處分,但新增建筑物所得的價款,抵押權人無權優(yōu)先受償?;诖?,銀行行使抵押權的范圍是不包括對建設用地使用權之上的商品房的,因為其屬于新增建筑物。但要實現(xiàn)其抵押權,是要一并對其進行處置的,只是對價款中屬于商品房的部分不能優(yōu)先受償。

6-本題考核不動產(chǎn)的物權變動?!段餀喾ā返诰艞l第一款規(guī)定,不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。本題中,丁某從A公司處購得的房屋沒有辦理物權登記,因此尚未發(fā)生物權變動效力,A公司仍是房屋所有權人,其對旗下房產(chǎn)的處置是有權處分,在其將房屋出售給汪某并為其辦理了產(chǎn)權登記后,房屋所有權便依法轉移給了汪某。丁某不能向汪某主張返還,只能通過追究A公司的違約責任來救濟自己的損失。

7.本題考核合同責任?!逗贤ā返诹l規(guī)定,當事人就有關合同內容約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:(一)質量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行……依據(jù)上述規(guī)定,汪某與A公司雖然在購房合同中沒有明確化學指標,但A公司應交付符合一定質量標準的房屋,而事實上,其房屋的環(huán)境質量嚴重不符合基本標準的規(guī)定,導致最初訂立合同的目的無法實現(xiàn)。依據(jù)《商品房買賣合同解釋》第十三條第一款的規(guī)定,因房屋質量問題嚴重影響正常居住使用,買受人請求解除合同和賠償損失的,應予支持。故,當事人汪某可以向法院主張解除合同,并返還購房款。

8.本題考核違約責任與建設工程優(yōu)先權?!逗贤ā返谝话倭闫邨l規(guī)定,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。《合同法》第二百八十六條規(guī)定,發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。因此,A公司不能如期支付B公司建設工程款的,B公司既可以向A公司主張承擔違約責任,也可以對建設工程主張優(yōu)先權。

1.請求仲裁機構減少違約金?!逗贤ā芬?guī)定,約定的違約金過分高于實際損失的,當事人可以請求法院或仲裁機構予以適當減少。

2.應當由丙建筑公司承擔責任。因劉某系丙公司的雇員,其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務)中致人損害由雇主承擔責任。由于丙公司系合伙企業(yè),故由張、李、王實際承擔連帶賠償責任。

3.應當適用過錯推定原則。《侵權責任法》規(guī)定地面施工致人損害適用過錯推定。

4.乙公司的保證責任性質屬于連帶責任保證。擔保法規(guī)定對保證責任性質約定不明的,保證人承擔連帶責任保證。

5.甲銀行的抵押權標的為土地使用權,不包括商品房?!段餀喾ā芬?guī)定,建設用地使用權抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。甲銀行實現(xiàn)抵押權時可以將商品房一并處分,但不能就商品房所得價款優(yōu)先受償。

6.不能得到支持,因為汪某已經(jīng)取得商品房的所有權,不動產(chǎn)以登記作為物權變動的依據(jù)。

7.請求解除

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