自考經(jīng)濟(jì)法串講(財經(jīng)類)1-4章課件

企業(yè)法——個人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法（普通+有限）、外商投資企業(yè)法（合資+合作+外資）公司法

——有限責(zé)任公司（一人有限、國有獨(dú)資）、股份有限公司（上市公司）破產(chǎn)法合同法工業(yè)產(chǎn)權(quán)法——專利法、商標(biāo)法反壟斷與反不正當(dāng)競爭法產(chǎn)品質(zhì)量法消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法金融法稅法勞動法自然資源、環(huán)境保護(hù)與循環(huán)經(jīng)濟(jì)法經(jīng)濟(jì)法概論企業(yè)法——個人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法（普通+有限）、外商1、企業(yè)：指依法成立的，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動，經(jīng)濟(jì)上實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，法律上具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。特征：企業(yè)是營利性、持續(xù)經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)組織，具有一定的法律地位?！豆镜怯浌芾項l例》第62條規(guī)定，6個月未開業(yè)或開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上，登記機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照。2、企業(yè)的分類：1）新中國成立后，按所有制對企業(yè)進(jìn)行分類：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、外商投資企業(yè)。全民所有制企業(yè)：指企業(yè)財產(chǎn)為全民所有，自主經(jīng)營自負(fù)盈虧獨(dú)立核算的企業(yè)，法律規(guī)范有《全民所有制工業(yè)企業(yè)法?！芳w所有制企業(yè)：指企業(yè)財產(chǎn)是一定范圍內(nèi)的社會成員集體所有，由集體成員投資或社員入股集資設(shè)立的企業(yè)，其法律規(guī)范有《鄉(xiāng)集集體所有制企業(yè)條例》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》等。第一章企業(yè)法1、企業(yè)：指依法成立的，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動，經(jīng)濟(jì)上實(shí)行獨(dú)立私營企業(yè)：指企業(yè)資本或財產(chǎn)屬于私人所有、由私人投資經(jīng)營的企業(yè)，其法律規(guī)范有〈個人獨(dú)資企業(yè)法〉等。外商投資企業(yè)：指全部或部分由境外投資者投資，依中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，其法律規(guī)范有《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》。2）在市場經(jīng)濟(jì)下，企業(yè)分類依所企業(yè)的組織形式，即企業(yè)的出資方式、責(zé)任承擔(dān)方式和企業(yè)主體地位可分為：

個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)。3、企業(yè)法的概念：企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)設(shè)立、存續(xù)和終止過程中各種法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。私營企業(yè)：指企業(yè)資本或財產(chǎn)屬于私人所有、由私人投資經(jīng)營的企業(yè)4、我國企業(yè)法的主要淵源：法律淵源指法律規(guī)范存在的具體形式。1）憲法：全國人民代表大會制定，最高法律效力。它對企業(yè)的基本類型、管理制度有規(guī)定，是基本原則和指導(dǎo)思想。2）法律：由全國人民代表大會及常委會制定，前者是基本法，后者是一般法律，二者效力沒區(qū)別。調(diào)整企業(yè)法律關(guān)系的法律有：《民法通則》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨(dú)資企業(yè)法》。3）行政法規(guī)：它以憲法和法律為依據(jù)，由國務(wù)院制定，如《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》。4）部門規(guī)章：指國務(wù)院各部委根據(jù)法律發(fā)布的命令、指示、規(guī)章，它對企業(yè)具有效力。5）地方性法律和規(guī)章：有地方立法權(quán)的經(jīng)濟(jì)特區(qū)的人民代表大會及其常委會制定，對該轄區(qū)內(nèi)具有法律效力的法規(guī)。6）國際條約。7）國際慣例。4、我國企業(yè)法的主要淵源：法律淵源指法律規(guī)范存在的具體形式。5、個人獨(dú)資企業(yè)法：

指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人所有，投資人以其個人財產(chǎn)或家庭財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)。*1）設(shè)立條件：①投資人為一個自然人：具有完全民事行為能力，不是法律禁止從事經(jīng)營性經(jīng)濟(jì)活動的人。②有合法的企業(yè)名稱：不得使用“有限”“有限責(zé)任”或“公司”字樣，不允許稱作“公司”。③有投資人申報的出資：無須提交驗資報告，對申報的情況不預(yù)審查，投資人對其申報承擔(dān)法律責(zé)任。④有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。⑤有必要的從業(yè)人員。2）設(shè)立程序：①由投資人或其代理人向登記機(jī)關(guān)提交申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明的文件。②登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。3）經(jīng)營管理：①投資人可自行管理；②委托聘用其他人負(fù)責(zé)，但投資人對受聘人的職權(quán)限制不得對抗第三人。③個人獨(dú)資企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)可設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，但分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)由個人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。5、個人獨(dú)資企業(yè)法：4）營業(yè)轉(zhuǎn)讓：①轉(zhuǎn)讓：整體轉(zhuǎn)讓涉及的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)按規(guī)定通知其債權(quán)人并經(jīng)其同意，而后辦理投資人變理登記。②繼承：繼承人應(yīng)承擔(dān)該企業(yè)的債務(wù)和稅款，繼承人不愿從商或企業(yè)資不抵債的，繼承人可放棄繼承。5）解散終止：①解散的原因有4個：投資人決定；投資人死亡，無繼承人或繼承人放棄；吊銷營業(yè)執(zhí)照；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情況。②清算：個人獨(dú)資企業(yè)解散，應(yīng)由投資人自行或債權(quán)人，申請人民法院指定清算人清算。自行清算的，投資人應(yīng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人；無法通知的，應(yīng)予以公告。債權(quán)人在接到通知日起30天內(nèi)（未接到的60天內(nèi)），向投資人申報其債權(quán)。注意：企業(yè)解散后，存續(xù)期間的債務(wù)仍承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在企業(yè)解散后5年內(nèi)未提出償債的，原投資人責(zé)任消滅。4）營業(yè)轉(zhuǎn)讓：①轉(zhuǎn)讓：整體轉(zhuǎn)讓涉及的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)按規(guī)定通知6、合伙企業(yè)法：合伙企業(yè)：指自然人、法人，與其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。*特征：①由2-50人共同投資興辦，具有完全民事行為能力的自然人。②合伙協(xié)議是合伙企業(yè)的成立基礎(chǔ)。③合伙企業(yè)屬于人合企業(yè)。④普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。分類：①普通合伙企業(yè)：指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)。一）普通合伙企業(yè)：1、普通合伙企業(yè)的設(shè)立：*1）條件：①有兩個以上合伙人。②有書面合伙協(xié)議，協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。③有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H交付的出資，未依約履行出資的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。④有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所，并標(biāo)明“普通合伙”字樣。⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

2）設(shè)立程序：向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。登記機(jī)關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，頒發(fā)日期為合伙成立日期。6、合伙企業(yè)法：2、合伙人的出資、合伙企業(yè)的財產(chǎn)：

1）合伙人的出資：按協(xié)議出資，除了貨幣、實(shí)物、土地使有權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)外，普通合伙人還可以以個人勞務(wù)出資，評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在協(xié)議中載明。

2）合伙企業(yè)的財產(chǎn)：一般認(rèn)定為合伙人共有。①在存續(xù)期間，財務(wù)所有權(quán)的行使受協(xié)議和法律法規(guī)的限制，財產(chǎn)共有不得擅自使用。其間合伙人可依法轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額，合伙人之間轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知其他合伙人，向以外的人轉(zhuǎn)讓，應(yīng)經(jīng)其他人同意，其他合伙人在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)，但協(xié)議規(guī)定的除外。②企業(yè)解散前，合伙人不得請求分割企業(yè)財產(chǎn)，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或處分財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。2、合伙人的出資、合伙企業(yè)的財產(chǎn)：3、普通合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系：

1）事務(wù)的執(zhí)行：共同執(zhí)行，也可委托一個或數(shù)個合伙人為外代表執(zhí)行事務(wù)，不執(zhí)行的合伙人享有監(jiān)督權(quán)。合伙執(zhí)行人應(yīng)定期向其他合伙人報告執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營財務(wù)狀況，收益與虧損企業(yè)承擔(dān)。

2）事務(wù)的決定：一般按協(xié)議約定處理，未約定的一人一票過半數(shù)表決通過。但下列協(xié)議，除合伙協(xié)議另有約定，應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、經(jīng)營場所；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

3）合伙人的競業(yè)禁止義務(wù)：合伙人不得自營或與他人合伙經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，除合伙協(xié)議另有規(guī)定或經(jīng)全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

4）合伙企業(yè)損益的分配和承擔(dān)：一般按協(xié)議規(guī)定處理，規(guī)定不明確的由合伙人協(xié)商確定；不能協(xié)商的，由合伙人按實(shí)際出資比例分配分擔(dān)；無法明確的，由合伙人平均分配分擔(dān)。但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。3、普通合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系：5）入伙：吸收合伙人應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意，新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任。繼承人依照合伙協(xié)議的約定或經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起取消合伙人資格。但有下列情形的，合伙企業(yè)應(yīng)向合伙人的繼承人退還繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不愿成為合人人；②法律規(guī)定或協(xié)議規(guī)定的必須具備的資格，該繼承人沒該資格的；③合伙協(xié)議規(guī)定不能成為合伙人的其他情形。繼承人為無民事行為能力或限制能力人時，經(jīng)全體合伙人同意，可依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)分割后退還繼承人。

6）退伙：退伙的三種情況，自愿退伙、當(dāng)然退伙、除名退伙。①自愿退伙：指基于合伙人自身的意愿而發(fā)生的退伙，合伙協(xié)議未約定期限的，在不給企業(yè)造成不利影響下可以退伙，但應(yīng)提前30天通知其他合伙人。如約定了期限，有下列情況的可以退伙：約定的退伙事由出現(xiàn)；全體合伙人同意；發(fā)生難以繼續(xù)參加合伙的事由；合伙人違反協(xié)議約定的義務(wù)。另，合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)賠償為企業(yè)造成的損失。②當(dāng)然退伙：指法律規(guī)定的特定事由出現(xiàn)時，自動引發(fā)的退伙，這些特定事由包括：合伙人死亡；個人喪失償債能力；吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤消、宣告破產(chǎn)；喪失約定的資格；合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)被法院強(qiáng)制執(zhí)行。另，上述事由發(fā)生之日為退伙的生效日。③除名退伙：除名條件：未履行出資義務(wù)；因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙事務(wù)時不正當(dāng)行為；發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由?？傊嘶锝Y(jié)算時，退伙人應(yīng)對退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，同時向登記機(jī)關(guān)申請變更。5）入伙：吸收合伙人應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意，新合伙人對入伙4、普通合伙企業(yè)的外部關(guān)系：

1）合伙人或執(zhí)行人對合伙企業(yè)的代表權(quán)：權(quán)利限制不得對抗善第三人，即超越限制與善意第三人訂合同，應(yīng)發(fā)生效力，同時應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2）合伙人對企業(yè)債務(wù)的無限連帶責(zé)任：應(yīng)先以合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)清償，不足部分由合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，有權(quán)向其他合伙人追償。對于合伙人債務(wù)，只能和用個人財產(chǎn)清償，不足以清償?shù)?，債?quán)人可依法請法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償，但債權(quán)人不得代執(zhí)行其權(quán)利。同時被轉(zhuǎn)讓或強(qiáng)制執(zhí)行的財產(chǎn)份額，其他合伙人優(yōu)先受償。5、特殊的普通合伙企業(yè)：一般只適用于以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，同時應(yīng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。它具有普通合伙企業(yè)的一般要求外，其最大的特殊性在于合伙責(zé)任的承擔(dān)：一個合伙人或多個故意給企業(yè)造成的損失，應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其他人以合伙財產(chǎn)份額為限承擔(dān)。若是非故意的，由全體合伙人承擔(dān)連帶無限責(zé)任。4、普通合伙企業(yè)的外部關(guān)系：二）有限合伙企業(yè)：1、有限合伙企業(yè)的設(shè)立：成立基礎(chǔ)是合伙協(xié)議，由2-50人設(shè)立，但至少有一名普通合伙人，有限合伙人不得以勞務(wù)出資，有限合伙人應(yīng)在約定期限內(nèi)足額繳納出資，并在合伙企業(yè)登記事項中注明出資額和“有限合伙”字樣。合伙協(xié)議內(nèi)容要求：①普通合伙人、有限合伙人的姓名、住所；②執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；③執(zhí)行人權(quán)益與違約處理辦法；④執(zhí)行人的除名條件和更換程序；⑤有限合伙人入伙、退伙的條件、程序及相關(guān)責(zé)任；⑥有限合伙人和普通合伙人的相互轉(zhuǎn)換程序。2、有限合伙的內(nèi)部關(guān)系：

1）事務(wù)的執(zhí)行：應(yīng)由普通合伙人執(zhí)行（P66），但法律賦予了有限合伙人一些特殊權(quán)利：①可與本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；②可自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；③可將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。

2）入伙：新入伙成員屬于有限合伙人的，對入伙前的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

3）退伙：①有限合伙人喪失償債能力不能作為當(dāng)然退伙的法定事由；②有限合伙人喪失民事能力，不能要求其退伙；③有限合伙人死亡，其繼承人依法取得其資格；④有限合伙人退伙后，之前的債務(wù)以其從有限企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。二）有限合伙企業(yè)：3、有限合伙企業(yè)的外部關(guān)系：有限合伙人可按協(xié)議向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓企業(yè)中的財產(chǎn)份額，不受其他合伙人一致同意的限制。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以企業(yè)名義與人交易，造成的損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4、有限合伙人與普通合伙人之間的轉(zhuǎn)化：除協(xié)議另有約定的，他們之間的互化應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意，同時他們應(yīng)對互化之間的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。7、合伙企業(yè)的解散和清算：1）解散：①合伙期滿，不再繼續(xù)經(jīng)營；②協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；③合伙人決定解散；④合伙人不具備法定人數(shù)滿30天；⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已實(shí)現(xiàn)或無法實(shí)理；⑥吊銷營業(yè)執(zhí)照；⑦出現(xiàn)法律、法規(guī)規(guī)定的原因。2）清算：清算應(yīng)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，清算人由全體合伙人承擔(dān)，經(jīng)過半數(shù)同意自解散后15天內(nèi)指定第三清算人，15天內(nèi)不指定的可委托人民法院指定清算人。

清算償費(fèi)順序：①所欠職工工資及保險費(fèi)用；②法定補(bǔ)償金；③所欠稅款；④債務(wù)。最后，清算人簽名蓋章，在15天內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報送，辦理企業(yè)注銷手續(xù)。注銷后，原普通合伙人對存續(xù)期間的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3、有限合伙企業(yè)的外部關(guān)系：8、外商投資企業(yè)法：中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法。一）中外合資經(jīng)營企業(yè)法：*1、特征：采取有限責(zé)任公司的組織形式，為中國法人，受中國管轄，中外合營者共同舉辦；各方共同投資，外方不得低于注冊資本的25%；雙方共同管理；雙方按出資比例共擔(dān)風(fēng)險，共負(fù)盈虧，按比例為限承擔(dān)責(zé)任。2、設(shè)立：①審批：由商務(wù)部和下一級的國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門審批。其中合營協(xié)議、合同、章程由商務(wù)部審批，但有兩種情況下一務(wù)的國務(wù)院相關(guān)位可直接審批，但最后要報商務(wù)部備案：

A、投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限內(nèi)，中方合營者的資金來源已落實(shí)；B、不需要國家增撥原材料，不影響運(yùn)輸出口配額等方面的全國平衡的。②合營企業(yè)合同是最關(guān)鍵的文件，一切以其為基礎(chǔ)原則依據(jù)，若合營雙方同意，可直接訂立合同和章程，不定協(xié)議。8、外商投資企業(yè)法：中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、3、出資：①可以是貨幣，也可以是其他物資作價出資，作價出資應(yīng)協(xié)商確定，或聘請雙方同意的第三者評定。②關(guān)于外國合營者的出資：機(jī)器設(shè)備，應(yīng)是生產(chǎn)必需的，作價不得高于同類當(dāng)時的國際市場價格。工業(yè)產(chǎn)權(quán)，必能顯著提升和改善產(chǎn)品的性能和質(zhì)量。（外國合營出資應(yīng)報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)）4、管理：①董事會：為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，不得少于3人，名額按出資比例協(xié)商確定。董事長為法定代表人，他不能履行職務(wù)時，可授權(quán)副董事長或其他董事代表。董事會議事規(guī)則由章程確定，重大決定應(yīng)經(jīng)所有董事通過做出決議。②經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)：負(fù)責(zé)日常工作，常設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會聘任，董事可以兼任總經(jīng)理、副總經(jīng)理和其分高管。5、解散與清算：1）解散：①期滿；②一方不履行義務(wù)；③虧損嚴(yán)重?zé)o力經(jīng)營；④可抗力遭受的嚴(yán)重?fù)p失，無力經(jīng)營；⑤未達(dá)到經(jīng)營目的，無發(fā)展前途；⑥出現(xiàn)規(guī)定的事由。（2出現(xiàn)由一方報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，3456出現(xiàn)由董事會報審。）

2）清算：董事會提出，并確定清算委會員人選，報企業(yè)主管部門審批。清算后，清算報告報董事會通過后報原審批機(jī)構(gòu)，辦理注銷手續(xù)，吊銷營業(yè)執(zhí)照，合營企業(yè)終止。3、出資：二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法：

*1、特征：合作企業(yè)是一種契約式合作經(jīng)營企業(yè)。①依法在合同中約定投資或合作條件，投資可以是貨幣，也可是實(shí)物或產(chǎn)權(quán)。依法取得中國法人資格的，外方投資不得低于注冊資本的25%；未取得資格的，投資要求由商務(wù)部規(guī)定。②依據(jù)企業(yè)組織形式的不同設(shè)立不同的組織機(jī)構(gòu)，主要有兩種：法人式（董事會為最高權(quán)力機(jī)關(guān)）、非法人式（聯(lián)合管理委員會）。董事會不得少于3人。③依合同約定分配收益和回收效益，承擔(dān)風(fēng)險和虧損，而不是以投資比例為依據(jù)，而是以雙方的合約為依據(jù)。企業(yè)經(jīng)營期滿時，固定資產(chǎn)全歸中方所有。因此外國合作者可行收回投資：擴(kuò)大收益分配比例；經(jīng)財稅審批，在企業(yè)繳納所得稅前收回投資；經(jīng)審批的其分回收方式。但合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外國合作者不得先行收回投資。2、設(shè)立：審批機(jī)構(gòu)為商務(wù)部或國務(wù)院授權(quán)的地方人民政府，主要審批文件有：項目建議書；可行性研究報告；主管部門同意的文件；合作協(xié)議、合同、章程；各方的有效證明文件；委員人選；規(guī)定的其他文件。批準(zhǔn)設(shè)立后，應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法：

*1、特征：合作企業(yè)是一種契約式合三）外資企業(yè)法：*1、特征：①包括港澳臺地區(qū)，不包括外國企業(yè)在中國的分支機(jī)構(gòu)。②依照中國法律設(shè)立的中國企業(yè)，具有中國國國籍。③全部投資由外國投資者承擔(dān)，可以是單一投資，也可以是聯(lián)合投資。④外資企業(yè)是獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，實(shí)行獨(dú)立核算自負(fù)盈虧，組織形式可以是有限責(zé)公司，也可是其他形式。2、設(shè)立：審批機(jī)關(guān)是商務(wù)部，投資者不需要直接報審，而是由擬設(shè)立企業(yè)所在地的縣級或縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。3、終止：與合資、合作企業(yè)相同。但有特殊規(guī)定：清算結(jié)束前不得將資金匯出或攜出中國境外；不得自行處理企業(yè)財產(chǎn)；清算處理時，中國企業(yè)在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。三）外資企業(yè)法：1、公司：是具有獨(dú)立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)并以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。我國《公司法》中所稱的公司僅指在我國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。*特征如下：①依法設(shè)立；②具有獨(dú)立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。股東的投資不享有所有權(quán)，只享有股權(quán)。③以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東不是公司債務(wù)的債務(wù)人，他們對公司債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。④公司是企業(yè)法人。（我國法人分為：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人、企業(yè)法人。）2、公司的種類：1）學(xué)理分類：P74①按股東承擔(dān)的責(zé)任形式：無限公司、兩合公司、股份有限公司（等額）、股份兩合公司、有限責(zé)任公司（投資額）。②按公司信用基礎(chǔ)分類：人合公司，人資兼合公司，資合公司。③按公司的控制和依附關(guān)系：母公司、子公司（獨(dú)立的企業(yè)法人）。④按公司的組織系統(tǒng)：總公司、分公司（不具有企業(yè)法人資格）。

⑤按公司所屬國籍分類：本國公司，外國公司，跨國公司。⑥按公司股票能否公開轉(zhuǎn)讓：封閉式公司、開放式公司。2）我國公司法的分類：股份有限公司、有限責(zé)任公司（包括一人有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司。）第二章公司法1、公司：是具有獨(dú)立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)并以其全部財產(chǎn)3、公司法：是調(diào)公司的組織和行為及其他對內(nèi)對外法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。4、公司的設(shè)立：指公司取得法人資格的全部活動的總稱。公司的成立：指公司設(shè)立后產(chǎn)生的法律效果。成立日期是營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。公司成立在歷史上經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義、登記主義。我國公司法將登記主義作為公司成立的原則。5、公司的名稱：根據(jù)《公司法》和國家工商總局的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》及實(shí)施辦法，我國的公司名稱由以下部分組成：公司類別、行政區(qū)劃、所屬行業(yè)、商號。6、公司的合并：1）合并形式：吸收合并、新設(shè)合并（原公司消滅、形成新公司）。

2）分立的形式：派生分立（部分分割出去）、新設(shè)分立（全部分割，原公司消滅。）3、公司法：是調(diào)公司的組織和行為及其他對內(nèi)對外法律關(guān)系的法律7、公司資產(chǎn)：是公司擁有的全部財產(chǎn)，包括擁有的物權(quán)、無形財產(chǎn)權(quán)、債權(quán)。

公司資本：指實(shí)繳資本、注冊資本、授權(quán)資本、發(fā)行資本。**公司資本的三原則：①資本確定原則：又稱法定資本制，是公司設(shè)立的財產(chǎn)基礎(chǔ)，應(yīng)在章程中確定資本總額并認(rèn)足繳足。（有限責(zé)任公司、股份公司可分期繳付；募集設(shè)立的股份公司設(shè)立登記時一次繳清）②資本維持原則：指公司成立后應(yīng)當(dāng)維持與其注冊資本相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)，以保護(hù)債權(quán)人的利益和交易安全。③資本不變原則：指公司資本總額非經(jīng)法定程序，不得任意減少或增加，以維護(hù)投東和債僅人的利益。7、公司資產(chǎn)：是公司擁有的全部財產(chǎn)，包括擁有的物權(quán)、無形財產(chǎn)8、公司債：又稱公司債券，指依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價證券。①按債券上是否記載持有人的姓名為標(biāo)準(zhǔn)分：記名債券、無記名債券。②按有無擔(dān)保為標(biāo)準(zhǔn)分：擔(dān)保公司債（財產(chǎn)抵押）、無擔(dān)保公司債（信用抵押）。③以債權(quán)能否轉(zhuǎn)化為股權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)分：可轉(zhuǎn)換公司債、非轉(zhuǎn)換公司債。

公司債券與公司股票的不同：公司債券只能在公司成立后發(fā)行，而到期應(yīng)還本付息。股票在公司成立前即可發(fā)行，不用還本付息。公司解散時，公司債券持有人有優(yōu)于公司股東的權(quán)利。8、公司債：又稱公司債券，指依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限9、公司董事、監(jiān)事、高管的任職資格：我國公司法規(guī)定董事和高級不得兼任監(jiān)事，有下列情況不得任職：①無民事行為能力人或限制民事行為能力人；②因貪污等行為，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；③擔(dān)任破產(chǎn)清算公司負(fù)責(zé)人，對該公司的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該公司破產(chǎn)清算完結(jié)日起未逾3年；④擔(dān)任吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司法人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自受罰起未逾3年；⑤個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。10、公司職工權(quán)益保障及其參與民主管理的規(guī)定：①職工的勞動與社保權(quán)利：簽訂合同，購買社保。②職工依法組織工會的權(quán)利：若有爭議向勞動仲裁機(jī)構(gòu)提請，向法院提起訴訟。③職工參與公司民主管理的權(quán)利：通過職工代表大會的形式。（監(jiān)事會職工代表比例不低于1/3。）9、公司董事、監(jiān)事、高管的任職資格：我國公司法規(guī)定董事和高級公司的清算：指公司解散后，處理公司未結(jié)事務(wù)，使公司法人資格消滅的程序。①清算的種類：破產(chǎn)程序清算：公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人申請進(jìn)入此程序，適用于《破產(chǎn)法》。非破產(chǎn)程序清算：財產(chǎn)足以清償債務(wù)時，進(jìn)入該程序，終止公司法人資格，適用《公司法》。②清算組：有限責(zé)任公司的由股東組成，股份公司的由董事會或股東大會確定成員。逾期不成立的，由法院確定。③清算組的職權(quán)：清算公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；通知公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)事務(wù)；清繳欠稅；清理債權(quán)債務(wù)；處理清償后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。④清算的程序：確定成員，當(dāng)自成立日起10天內(nèi)將名單向登記機(jī)關(guān)備案——通知公告?zhèn)鶅H人，10天通知，60天內(nèi)公告——制定清算方案——清償債務(wù)——向股東分配剩余財產(chǎn)——清算終結(jié)（清算結(jié)束日起30天申請注銷）。公司的清算：指公司解散后，處理公司未結(jié)事務(wù)，使公司法人資格消第二節(jié)有限責(zé)任公司指2-50位股東共同出資，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。1、有限責(zé)任公司的設(shè)立：1）股東符合法定人數(shù)和法定資格：①關(guān)于自然人股東：特殊情況下可以為無民事能力人和限制民事能力人成為公司股東。②關(guān)于法人和其他機(jī)構(gòu)股東：除法律明文禁止的黨政機(jī)關(guān)，原則上都可以投資設(shè)立有限責(zé)任公司。③關(guān)于國有股東：管轄國有財產(chǎn)的政府部門要依法履行監(jiān)督職能。2）股東出資達(dá)到法定最低資產(chǎn)限額：①出資數(shù)額：注冊資本最低限為3萬，一人有限公司為最低10萬。②出資方式：可以是貨幣、實(shí)物、產(chǎn)權(quán)，也可以是依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資，全體股東的貨幣出資額不得低于公司注冊資本的30%。③出資繳納期限：股東首次出資不得低于注冊資本的20%，同時不得低于注冊資本最低限額，其余2年內(nèi)繳足。投資公司5年內(nèi)繳足。但一人有限公司的股東需一次性繳足。④出資證明：出資后公司應(yīng)簽發(fā)股東繳納出資證明書，意義在于表示設(shè)立人已成為股東，并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。3）股東共同制定公司章程。

4）有公司名稱，建立符合要求的組織機(jī)構(gòu)：包括股東會、董事會、監(jiān)事會。一人有限公司和國有獨(dú)資不設(shè)股東會。

5）有公司住所。第二節(jié)有限責(zé)任公司3、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)：股東會、董事會、監(jiān)事會。1）股東會：①股東會的組成：全體股東。②股東會的性質(zhì)：是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但它不對外代表公司，對內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)，也不是公司常設(shè)機(jī)構(gòu)。③股東會的職權(quán)：通常與經(jīng)營、財務(wù)、利潤分配有關(guān)，同時對公司合并分立解散做出決議；修改章程等。④股東會的召集：分為臨時會議、定期會議（每年舉行一兩次）。

有權(quán)召集的人是：代表1/10以上表決權(quán)的股東；1/3以上的董事；監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事。股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。確定召開后，應(yīng)于召開前15日通知全體股東。⑤股東會的議事規(guī)則：除另有規(guī)定的，股東會會義由股東按出資比例行使表決權(quán)，并達(dá)到法定多數(shù)才能形成會議。

股東會決議分為：普通決議：只需代表1/2以上表決權(quán)的股東同意。特別決議：修改章程，增加或減少公司注冊資本、合并分立解散變更公司形式的決議，不低于2/3以上股東通過3、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)：股東會、董事會、監(jiān)事會。2）董事會：①董事會的性質(zhì)：是經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，對外代表公司，對內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)。②董事會的組成：董事，向股東負(fù)責(zé)，董事會由3-13名奇數(shù)董事構(gòu)成。董事可以是自然人和法人。

董事的產(chǎn)生方式：股東選舉；章程規(guī)定；法律規(guī)定。董事任期不得超過3年，可連任。3）監(jiān)事會：①監(jiān)事會的性質(zhì)：是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，不是常設(shè)機(jī)構(gòu)，小規(guī)模的有限責(zé)任公司可以不設(shè)監(jiān)事會而只設(shè)1-2名監(jiān)事。②監(jiān)事會的設(shè)置：成員不得少于3人，包括股東代表、適當(dāng)比例的職工代表（不得低于1/3）。監(jiān)事主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事的任期每屆3年，可連選可任。2）董事會：4、一人有限責(zé)任公司：指一個自然人股東或一個法人股東的有限責(zé)任公司?！豆痉ā穼σ蝗素?zé)任公司作了特殊規(guī)制：①注冊資本規(guī)制：一人有限責(zé)任公司最低限額為10萬，有限責(zé)任公司為3萬，有利于保護(hù)債權(quán)人利益。②出資期限規(guī)制：一人責(zé)任公司應(yīng)一次足額繳納章程規(guī)定的出資額，即實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制，有限公司兩年后繳足。③設(shè)立公司的規(guī)制：一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，該人不得再設(shè)立新的一人責(zé)任公司，法人可以。④財務(wù)監(jiān)督規(guī)制：實(shí)行財務(wù)法定審計制度，即年審。⑤法人人格否認(rèn)規(guī)制：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股股東財產(chǎn)時，應(yīng)對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。5、國有獨(dú)資公司：指由國家單獨(dú)出資，國務(wù)院或地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)關(guān)履行出資職責(zé)的有限責(zé)任公司。股東會：不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。董事會：成員由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)委派，成員中應(yīng)有公司職工代表。其董事長等高管人員，未經(jīng)國資監(jiān)管委同意，不得在其他公司或組織兼職。監(jiān)事會：監(jiān)管機(jī)構(gòu)委派，屬于外部監(jiān)事會，監(jiān)事會以財務(wù)監(jiān)督為核心，成員不得少于5人，其中職工代表不低于1/3。4、一人有限責(zé)任公司：指一個自然人股東或一個法人股東的有限責(zé)6、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓：①對內(nèi)轉(zhuǎn)讓：雙方達(dá)成合意即可，其他股東無權(quán)干涉。對外轉(zhuǎn)讓：除章程規(guī)定的以外，應(yīng)遵守以下規(guī)定：其他股東過半數(shù)同意（人數(shù)，非表決權(quán)過半數(shù)）；轉(zhuǎn)讓通知書接收30天內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓；其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。②強(qiáng)制撫育行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓：人民法院應(yīng)通知全體股東和公司，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知日起滿20天不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。③異議股東的股權(quán)收購請求權(quán)：請求情形有：公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的利潤分配條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。④股權(quán)的繼承：除章程另有規(guī)定的，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。6、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓：第三節(jié)股份有限公司1、股份有限公司的設(shè)立1）**股份有限公司設(shè)立的條件：(1)發(fā)起人應(yīng)符合法定人數(shù)：2-200人，其中過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。(2)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額：一般股份公司注冊資本的最低限為500萬

外商投資的為3000萬申請股票上市的公司股本總額不少于3000萬公司采用發(fā)起設(shè)立的，全體發(fā)起人首次出資額不低于注冊資本的20%，其余部分2年內(nèi)繳足（投資公司5年）。公司采用募集設(shè)立的，發(fā)起人及全體認(rèn)股人應(yīng)當(dāng)繳納全部注冊資本額后，公司才能成立。(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。(4)發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。(5)有公司名稱，建立符合公司法要求的組織機(jī)構(gòu)。(6)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。第三節(jié)股份有限公司2）股份有限公司的設(shè)立程序：

(1)訂立發(fā)起人協(xié)議

(2)訂立公司章程：包括股份總數(shù)、經(jīng)營范圍等；章程的制定者是發(fā)起人而非股東，章程制定后需創(chuàng)立大會通過，并報主管機(jī)關(guān)審批，才能做為正式章程。

(3)發(fā)起設(shè)立的步驟：①以書面形式認(rèn)足規(guī)定認(rèn)購的股份，所有發(fā)起人認(rèn)購股總額應(yīng)等于注冊資本額；②繳納所認(rèn)繳股份的首期或全部股款；③選舉董事和監(jiān)事，組成董事會和監(jiān)事會。

(4)募集設(shè)立的步驟：分別由發(fā)起人認(rèn)繳、社會公開募集。發(fā)起人認(rèn)購股份數(shù)不少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份可向社會公開募集，具體步驟如下：①制作并公告招股說明書，即招股章程。②制作認(rèn)股書。③由證券公司承銷股份發(fā)行：發(fā)起人不得自行募集，應(yīng)與證券公司簽訂承銷協(xié)議。承銷采取代銷、包銷方式。(5)申請設(shè)立登記：以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的：發(fā)起人繳納首次出資并選出董事會和監(jiān)事會后，可申請設(shè)立登記。以募集設(shè)方的：公司應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30天內(nèi)，申請設(shè)立登記。如發(fā)行股票，應(yīng)向登記機(jī)關(guān)報送國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。2）股份有限公司的設(shè)立程序：2、股份有限公司的股份和股票：1）概念：股份，是公司資本的基本構(gòu)成單位，特征：平等性；可轉(zhuǎn)讓性；權(quán)利性；證券性。2）股份的分類：①根據(jù)是否在股票上記載股東姓名分：記名股：只有本有或委托代理人才能行使股東權(quán)。境外上市的，采用記名股。無記名股：憑股票即可行使股東權(quán)，參加股東大會要將股票交存于公司，轉(zhuǎn)讓交付即發(fā)生效力。②根據(jù)票面上是否載明金額分：額面股、無額面股。（國人內(nèi)未發(fā)行）③根據(jù)股東享有股權(quán)內(nèi)容的不同分：普通股權(quán)、優(yōu)先股。3）股份或股票的發(fā)行：①分類：設(shè)立發(fā)行：公司設(shè)立過程中為籌集資本而發(fā)行股份的行為。在發(fā)起設(shè)立下，第一次發(fā)生的股份完全由發(fā)起人認(rèn)足，不再向社會募集；在募集設(shè)立下，發(fā)起人認(rèn)購部分，其余股份向社會募集。新股發(fā)行：公司成立后再次發(fā)行股份的行為，其條件是：具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；最近3年財務(wù)文件無虛假記載，無重大違法行為；證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。2、股份有限公司的股份和股票：4）股份的轉(zhuǎn)讓：包括證券交易所（深圳、上海）、場外交易所（包括柜臺交易所、聯(lián)合報價系統(tǒng)）。①記名股票的轉(zhuǎn)讓：實(shí)物券式股票：以背書的方式轉(zhuǎn)讓，不需要受讓人簽名。簿記式股票：通過證券交易所的計算機(jī)系統(tǒng)交易。②無記名股票轉(zhuǎn)讓：交付即發(fā)生效力。③**股份轉(zhuǎn)讓的限制：①發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；②公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，上市交易日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；③公司高管向公司申報所持有的股份及其變動情況，在任期期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過所持本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份從上市交易日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，離職半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；④公司不得收購本公司的股票，⑤公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的。4）股份的轉(zhuǎn)讓：包括證券交易所（深圳、上海）、場外交易所（包3、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)：股東大會、董事會、監(jiān)事會1）股東大會：①性質(zhì)和職權(quán)：公司權(quán)力機(jī)關(guān)，不是常設(shè)機(jī)構(gòu)。②形式：股東年會（普通股東大會）臨時股東大會。臨時股東大會的召開情形：董事人數(shù)不足規(guī)定人數(shù)的2/3；公司未彌補(bǔ)的虧損額達(dá)實(shí)收股本總額1/3時；單獨(dú)或合計持有公司10%以上股份的股東請求時；董事會認(rèn)為必要時；監(jiān)事會提議召開時；公司章程規(guī)定的其他情形。時間：股東大會應(yīng)于召開20天前通知各股東；臨時股東會應(yīng)提前15天通知；發(fā)行無記名股票應(yīng)提前30天。主持順序：董事長、副董事長、半數(shù)以上董事推舉一名；董事會、監(jiān)事會、連續(xù)90天/10%以上的股東自行主持。③議事規(guī)則：大會決議分為：普通決議：出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。特別決議：出席會議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。股東出席大會所持每一股份有一表決權(quán)，表決權(quán)分為：直接投票制（一次性）、累積投票制（選舉董事監(jiān)事時）。3、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)：股東大會、董事會、監(jiān)事會2）董事會：①性質(zhì)：公司的經(jīng)營決策和執(zhí)行機(jī)關(guān)，對股東大會負(fù)責(zé)，是必設(shè)機(jī)構(gòu)。②組成：董事由創(chuàng)立大會或股東大會，出席的股東半數(shù)表決權(quán)選舉產(chǎn)生，成員5-19人奇數(shù)構(gòu)成，任期由章程規(guī)定。每屆任期不得超過3年，連選可以連任，董事長1人，副董事1-2人，由董事會全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。③職權(quán)：與有限責(zé)任公司相同。④董事會會議：分為：。定期會議：每年至少召開2次，具體由公司章程規(guī)定，提前10天通知。臨時會議：代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事或監(jiān)事會可提議召開臨時會議，董事長提前10天召集。⑤議事規(guī)則：董事會會議應(yīng)有過半數(shù)董事出席方可舉行，決議須經(jīng)過全體董事過半數(shù)通過，表決實(shí)行一人一票。3）監(jiān)事會：①性質(zhì)：公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)，必設(shè)機(jī)構(gòu)，成員不得少于3人。②組成：由股東代表和職工代表組成（不得少于1/3），主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，高級不得兼任。③職權(quán)：與有限責(zé)任公司相同。④會議及決議：每6個月至少召開一次，決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。2）董事會：4、上市公司的特別規(guī)定：上市公司：指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。①需經(jīng)股東會表決的重大事項：在上年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東表決權(quán)的2/3以上通過。②獨(dú)立董事：又稱外部董事，除了履行一般董事職權(quán)外，經(jīng)全體獨(dú)立董事1/2以上同意，還行使認(rèn)可重大關(guān)聯(lián)交易，對新發(fā)生的總額高于300萬元或高于資產(chǎn)值5%的借款發(fā)表意見。連任不超過6年。③董事會秘書：由董事長提名，經(jīng)董事會聘任或解聘。④關(guān)聯(lián)董事表決回避：董事會表決與董事有關(guān)系的事項，應(yīng)有過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)董事出席方可舉行會議，決議須無關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過。當(dāng)他們?nèi)藬?shù)不足3人時，可提交上市公司股東大會審議。4、上市公司的特別規(guī)定：第一節(jié)破產(chǎn)法概述1、破產(chǎn)：指債務(wù)人不能以其全部財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又未能與債權(quán)人達(dá)成減免或遲延償還債務(wù)的協(xié)議，經(jīng)法院審理，強(qiáng)制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使債權(quán)公平受償，其余無力償還的則予免除的法律制度。特征：①破產(chǎn)是一種特殊的償債程序，它以消滅債務(wù)人主體資格來實(shí)現(xiàn)債務(wù)的清償。②破產(chǎn)必須以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為特定條件。③破產(chǎn)的核心是保證公平清償債權(quán)。④破產(chǎn)是一種強(qiáng)制執(zhí)行程序。2、破產(chǎn)法：指調(diào)破產(chǎn)債權(quán)人與債務(wù)人、法院、管理人以及其他破產(chǎn)參加人之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。主要包括破產(chǎn)程序規(guī)范、破產(chǎn)實(shí)體規(guī)范、罰則。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法指2006年通過、2007年實(shí)施的《企業(yè)破產(chǎn)法》，它適用于企業(yè)法人，無法人資格的個體戶不適用。第三章破產(chǎn)法第一節(jié)破產(chǎn)法概述第三章破產(chǎn)法第二節(jié)破產(chǎn)申請和案件受理1、破產(chǎn)申請：指破產(chǎn)申請人向法院請求受理破產(chǎn)案件，適用破產(chǎn)程序，宣告破產(chǎn)的意思表示。1）申請人應(yīng)提交破產(chǎn)申請書和相關(guān)證據(jù)

2）破產(chǎn)申請人可以是債權(quán)人、也可以是債務(wù)人：2、破產(chǎn)案件的管轄和受理：1）管轄：有地域管轄、級別管轄。2）受理：對于是否受理破產(chǎn)申請《企業(yè)破產(chǎn)法》輔以相應(yīng)制度予以規(guī)制：①債務(wù)人異議：債僅人提出的，法院在通知書接到后5天內(nèi)通知債務(wù)人，若有異議，可在接到通知書后7天內(nèi)提出。②裁定受理期限：債權(quán)人提出，債務(wù)人有異議，法院應(yīng)自異議期滿起10天內(nèi)裁定是否受理；除上述情形外，法院應(yīng)自接到申請之日起15天內(nèi)裁定是否受理。如特殊原因需要延長，經(jīng)上一級法院批準(zhǔn)可延長15天。③申請人對不受理破產(chǎn)申請裁定的上訴權(quán)3）受理的法律效果第二節(jié)破產(chǎn)申請和案件受理4）管理人：指法院裁定受理破產(chǎn)案件后，由法院指定的接管債務(wù)人并處理債務(wù)人經(jīng)營管理和破產(chǎn)事務(wù)的個人或組織。①個人擔(dān)任管理人的：應(yīng)當(dāng)參加職業(yè)責(zé)任保險。也可由人民法院指定相關(guān)機(jī)構(gòu)代理。②管理人的職責(zé)：接管債務(wù)人的財產(chǎn)文件等資料；調(diào)查財產(chǎn)狀況并制作報告；決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；決定其日常開支和必要開支；在第一次債權(quán)人會議召開前決定繼續(xù)和停止債務(wù)人的營業(yè)；管理和處分其財產(chǎn)；代表債務(wù)人參加訴訟等。5）債務(wù)人的財產(chǎn)：指法院受理破產(chǎn)申請時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及此后到破產(chǎn)終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，主要有：①申請時債務(wù)人的全部財產(chǎn)：債權(quán)人與債務(wù)人不得抵消債務(wù)的情況：破產(chǎn)申請后他人對債務(wù)人的債權(quán)；債權(quán)人已知債務(wù)人不能清償債務(wù)，但破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。②債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后到破產(chǎn)終結(jié)前所取得的財產(chǎn)。③擔(dān)保物的價款超過擔(dān)保債務(wù)數(shù)額部分的擔(dān)保財產(chǎn)。④應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。4）管理人：指法院裁定受理破產(chǎn)案件后，由法院指定的接管債務(wù)人6）破產(chǎn)費(fèi)用、共益?zhèn)鶆?wù)：①*破產(chǎn)費(fèi)用：指法院的受理費(fèi)用，包括：訴訟費(fèi)用；管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費(fèi)用；管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報酬和聘作工作人員的報酬。②*共益?zhèn)鶆?wù)：指法院受理申請后所發(fā)生的債務(wù)，包括：雙方未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理產(chǎn)生的債務(wù)；債務(wù)人的不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；為債務(wù)人正常營業(yè)支付工資和保險產(chǎn)生的債務(wù)；聘用管理人員的債務(wù)；債務(wù)人財產(chǎn)致人損害產(chǎn)生的債務(wù)。注：破產(chǎn)費(fèi)用、共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償，通常先清償破產(chǎn)費(fèi)用，不足以清償?shù)?，按比例清償?）債權(quán)申報：30天—3個月，管理人收到債權(quán)申報后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進(jìn)行審查，同時應(yīng)提交第一次債權(quán)人會議核查，債務(wù)人和債權(quán)人雙方無異議的，由法院裁定，反之提起訴訟。

6）破產(chǎn)費(fèi)用、共益?zhèn)鶆?wù)：1、債權(quán)人會議：1）概念：指依法申請債權(quán)的債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)，也是法院監(jiān)督下討論決定破產(chǎn)事宜的最高決策機(jī)構(gòu)；2）組成：由債權(quán)人組成，應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會代表參加，主席一人并主持會議，他由法院在有表決權(quán)的債權(quán)人指定。3）債權(quán)人會議的召開：分為兩種：①法律規(guī)定必須召開的，例如第一次會議：由法院召集，自債權(quán)申報期屆滿起15天內(nèi)召開。②必要時召開的：法院認(rèn)為必要時，或管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上債權(quán)人向債權(quán)人會議提議的。4）債權(quán)人會議的職權(quán)：核查債權(quán)；申請法院更換管理人、審查管理人的費(fèi)用和報酬，監(jiān)督管理人；選任和更換債權(quán)人委員會成員；決定債務(wù)人的營業(yè)和財產(chǎn)管理方案；通過和解協(xié)議和重整計劃；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配方案。1、債權(quán)人會議：5）債權(quán)人會議的決議：決議實(shí)行雙重表決制，對人數(shù)和代表的債權(quán)都有規(guī)定。出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，其債權(quán)總額占無財產(chǎn)擔(dān)?？傤~的1/2以上。重大事項，人數(shù)1/2以上，債權(quán)應(yīng)占2/3以上。債務(wù)人的變價方案，債權(quán)會議未通過，由法院裁定；破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，經(jīng)會議第二次表決仍未通過，由法院裁定；對裁定不服的，從當(dāng)開起15天內(nèi)向法院申請復(fù)議，期間不停止裁定的執(zhí)行。債權(quán)人認(rèn)為會議決議違反法律規(guī)定的，可以自決議起15天內(nèi)，請求法院裁定撤銷決議。2、債權(quán)人委員會：由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或工會代表組成，成員不超過9人，債權(quán)人委員會的成員應(yīng)經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可。5）債權(quán)人會議的決議：決議實(shí)行雙重表決制，對人數(shù)和代表的債權(quán)第四節(jié)重整與和解1、重整：1）重整的提出：債務(wù)人、債權(quán)人、出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可向法院申請重整。2）重整的法律效力3）重整計劃：①草案的制定：自法院裁定重整之日起6個月內(nèi)向法院和債權(quán)人會議提交草案。期限屆滿，可申請延期3個月。②草案的通過：法院收到草案后30天內(nèi)召開債權(quán)人會議，出席的同一表決組過半數(shù)同意，且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上，即為通過草案。③計劃的批準(zhǔn)：草案通過10天內(nèi)，債務(wù)人或管理人向法院提出申請，法院在30天內(nèi)批準(zhǔn)，終止重整程序，并公告。④計劃的效力：債權(quán)人對債務(wù)人的保證人或連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。⑤計劃的執(zhí)行：由債務(wù)人執(zhí)行，管理人向債務(wù)人交還財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，負(fù)責(zé)監(jiān)督和形成報告交法院。⑥計劃的終止：終止情況有：草案未通過、重整期間繼續(xù)惡化的。第四節(jié)重整與和解2、和解：1）和解：即仍有挽救希望，為避免破產(chǎn)，債務(wù)債權(quán)雙方達(dá)成的諒解協(xié)議，由債務(wù)人提起。2）和解協(xié)議：債務(wù)人首先提出和解草案，法院裁定后交債權(quán)人會議討論。有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，其代表的債權(quán)額占無擔(dān)保債權(quán)額的2/3以上，達(dá)成和解。3）和解的特征：當(dāng)事人是債務(wù)人和全體和解債權(quán)人。其主要內(nèi)容有：清償債務(wù)的財產(chǎn)來源，清償辦法、期限，協(xié)議以法院裁定認(rèn)可為要件。4）和解的效力：主要表現(xiàn)在以下幾方面：①中止破產(chǎn)程序；②解除債務(wù)人的破產(chǎn)保全；③變更債權(quán)債務(wù)關(guān)系；④對未申報債權(quán)的和解債權(quán)人的效力。5）和解的終結(jié)情形：協(xié)議未通過、協(xié)議無效、協(xié)議未執(zhí)行完畢、執(zhí)行完畢的終結(jié)。2、和解：第五節(jié)破產(chǎn)清算（包括破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配、破產(chǎn)程序的終結(jié)）1、破產(chǎn)宣告：指法院依據(jù)當(dāng)事人的申請裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)以清償債務(wù)的活動。1）破產(chǎn)宣告的特征：適用對象是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人；宣告機(jī)關(guān)的法院；破產(chǎn)宣告是破產(chǎn)清算開始的標(biāo)志。2）法院裁定企業(yè)宣告破產(chǎn)的情形2、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配：1）破產(chǎn)財產(chǎn)：指破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終止期間，是管理人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的破產(chǎn)人的全部財產(chǎn)；2）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案：由管理人擬定并提交債權(quán)人會議討論，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)通過拍賣方式進(jìn)行。破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案：應(yīng)以貨幣分配方式進(jìn)行，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和公益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：員工工資和保險；破產(chǎn)人所欠稅款；普通破產(chǎn)債權(quán)。若破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求，則按比例分配。分配方案由管理人擬定，經(jīng)債權(quán)人會議和法院通過裁定，最后再由管理人執(zhí)行。第五節(jié)破產(chǎn)清算（包括破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配、破3、破產(chǎn)程序的終結(jié)：由法院作出裁定，并予以公告。管理人自破產(chǎn)程序終結(jié)日起10天內(nèi)，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。破產(chǎn)終結(jié)的情況：破產(chǎn)人脫離破產(chǎn)境地、財產(chǎn)不夠分配、破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢。4、破產(chǎn)中的取回權(quán)、別除權(quán)、抵銷權(quán)、追回權(quán)：1）取回權(quán)：指財產(chǎn)權(quán)利人從管理人接管的財產(chǎn)中取回不屬于債務(wù)人所有的財產(chǎn)的權(quán)利；2）別除權(quán)：指不依賴破產(chǎn)程序而能從企業(yè)的特定財產(chǎn)得到單獨(dú)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)；3）抵銷權(quán)：債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前以其享有的債權(quán)抵銷其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利；4）追回權(quán)：指破產(chǎn)企業(yè)違反公平清償原則并有損于債權(quán)人共同利益而處分的財產(chǎn)，依法向管理人追回該該產(chǎn)的權(quán)利。3、破產(chǎn)程序的終結(jié)：由法院作出裁定，并予以公告。管理人自破產(chǎn)第一節(jié)合同法概述1、合同：指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議?！逗贤ā返幕驹瓌t：

1、平等原則。2、合同自由原則。3、公平原則。4、誠實(shí)信用原則，簡稱誠信原則。5、遵守法律、不得損害社會公共利益的原則。2、合同的分類：1）以當(dāng)事人一方還是雙方承擔(dān)義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)：①雙務(wù)合同：互負(fù)權(quán)利與義務(wù)的合同，如買賣合同、租賃合同。②單務(wù)合同：一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，對方享有權(quán)利不負(fù)擔(dān)義務(wù)的合同，如借用合同。區(qū)別：雙務(wù)合同先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，同時它有風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題（P115）。單務(wù)合同沒有對待給付及返回問題。第四章合同法第一節(jié)合同法概述第四章合同法2）以當(dāng)事人從合同中獲取利益是否需要支付相應(yīng)代價為標(biāo)準(zhǔn)：①有償合同：如買賣合同、租賃合同、保險合同。②無償合同：如借用合同、贈與合同。區(qū)別：有償合同債務(wù)人的注意義務(wù)較無償合同為重。限制行為能力人訂立與之行為能力不相適應(yīng)的有償合同，須經(jīng)法定代理人同意或追認(rèn)才有效。3）以法律是否為合同規(guī)定了一定名稱為標(biāo)準(zhǔn)：①有名合同②無名合同4）以合同成立是否需要以實(shí)際交付標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)：①諾成合同：當(dāng)事人一方的意思表達(dá)一經(jīng)對方同意即生效，如買賣合同、承攬合同。②實(shí)踐合同：在諾成合同基礎(chǔ)上還須交付標(biāo)的物的稱為實(shí)踐合同，如財產(chǎn)保管合同、借款合同等。區(qū)別：通常根據(jù)法律的規(guī)定及交易習(xí)慣而定。2）以當(dāng)事人從合同中獲取利益是否需要支付相應(yīng)代價為標(biāo)準(zhǔn)：5）以合同成立或生效是否應(yīng)采取一定的形式為標(biāo)準(zhǔn)：①要式合同：法律規(guī)定應(yīng)采取特定方式的合同，如房屋買賣合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。②不要式合同：只要當(dāng)事人意思表示一致合同使可成立的稱為不要式事同，如買賣合同。區(qū)別：在于確定合同是否生效以及何時生效。6）以兩個合同之間的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)：①主合同：是從合同的基礎(chǔ)，如貸款合同。②從合同：是主合同的附加合同，如抵押合同。主從合同存在制約關(guān)系。3、合同法的適用范圍：①適用合同法的：《合同法》規(guī)定了15大類有名合同：買賣合同、供用水電氣熱力合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資合同、承攬合同、工程承包合同、運(yùn)輸合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、居間合同、行紀(jì)合同、技術(shù)合同②不適用的合同法的：土地征收合同、拆遷合同、行政獎勵合同、行政委托合同、婚姻收養(yǎng)監(jiān)護(hù)等協(xié)議。5）以合同成立或生效是否應(yīng)采取一定的形式為標(biāo)準(zhǔn)：第二節(jié)合同的訂立分兩個階段：要約、承諾一、要約：1、要約：一方以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ教岢鲇喠⒑贤臈l件，希望對方接受的意思表示，包括要約人、受要約人。2、要約的有效要件3、要約的法律效力4、要約邀請：又稱引誘要約，指行為人向不特定的相對人作出的，希望向自己發(fā)要約的意思表示，如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告等。

要約與要約邀請的區(qū)別：①要約相對人是特定的，要約邀請相對人是非特定的；②要約的內(nèi)容具體確定，要約邀請的內(nèi)容是不確定的；③要約是訂立合同的行為，對要約人有約束力。要約邀請是合同訂立的預(yù)備，無約束力。5、要約的撤回：指要約人對其發(fā)出的尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。撤回要約通知必須于它到達(dá)受要約人之前，或與要約同時到達(dá)受要約人。

要約的撤消：指要約人對已生效但尚未獲得對方承諾的要約消滅其效力的意思表示。撤消要約的通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知前到達(dá)受要約人。

要約的失效：指要約喪失了法律約束力，導(dǎo)致失效的原因有五種：①要約的撤回；②拒絕要約的通知到達(dá)要約人；③要約人依法撤消要約；④承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；⑤受要約人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。第二節(jié)合同的訂立分兩個階段：要約、承諾二、承諾1、承諾：指受要約人同意要約的意思表示。2、承諾的有效條件3、承諾的生效：應(yīng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，所以承諾生效時間以到達(dá)要約人時確定。承諾的遲延：指遲發(fā)而遲到的承諾。承諾的遲到：指未遲發(fā)而遲到的承諾。承諾的撤回：指受要約人發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效前撤回其承諾。4、承諾的生效時間：即合同成立的時間。但有幾種特殊合同成立方式需要注意：①采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的：以受要約人的承諾數(shù)據(jù)進(jìn)入該系統(tǒng)時間為準(zhǔn)；②采用合同書形式的：雙方簽字的時間為準(zhǔn)。雙方不在同一時間簽字的，以最后簽字一方的時間為準(zhǔn)。③采用確認(rèn)書形式的：簽訂確認(rèn)書時間為準(zhǔn)；④法律要求或不事人約定采用書面形式的，雙方未采用，但一方當(dāng)事人履行合同主要義務(wù)，對方不事人接受該履行的時間為合同成立時間。二、承諾5、合同成立的地點(diǎn)：即合同的簽訂地，它對合同糾紛的訴論管轄、適用交易習(xí)慣等有重大意義。

《合同法》第34條對合同成立地點(diǎn)的規(guī)定：不要式合同：以承諾生效地為合同成立地；要式合同以完成法定或約定形式的地點(diǎn)為準(zhǔn)；采用合同書形式的，以簽字蓋章地為準(zhǔn)；采用數(shù)據(jù)電文的，以收件人的主營業(yè)地或經(jīng)常居住地為準(zhǔn)。③當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。5、合同成立的地點(diǎn)：即合同的簽訂地，它對合同糾紛的訴論管轄、三、合同的內(nèi)容：1、合同的內(nèi)容：即合同的條款2、格式條款：指當(dāng)事人一方事先擬定，并由不特定當(dāng)事人接受的，具有完整性和定型化的條款。

特點(diǎn)：①均由一方事前擬定，未經(jīng)當(dāng)事人相互協(xié)商；②要約對象具有廣泛性，都是向不特定的公眾發(fā)出；③相對人處于從屬地位，不能對其條款進(jìn)行更改。3、《合同法》第39條對格式條款的擬定人做了限制性規(guī)定：提供格式條款一方應(yīng)當(dāng)公平地確定當(dāng)事人間的權(quán)利和義務(wù)；如果格式條款與普通條款發(fā)生沖突，則優(yōu)先適用普通條款；當(dāng)事人雙方對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)按通常理解解釋；有兩種以上解釋的，按不利于提供格式條款的一方解釋。三、合同的內(nèi)容：第三節(jié)合同的效力1、合同的效力：指依法成立的合同對當(dāng)事人具有的履行強(qiáng)制力。2、合同的生效要件：是衡量合同是否有效的重要條件。根據(jù)《民法通則》《合同法》，合同生效要件應(yīng)同時具備以下條件：訂約人應(yīng)具有民事行為能力（無民事能力純獲利合同有效；限制能力的與其年齡智力適應(yīng)有效）意思表示真實(shí)：第一，行為人的意思表示是自愿的；第二、行為人的意思表示與主觀意志一致。不違反法律和社會公共利益；合同的標(biāo)的必須確定和可能，具有履行實(shí)現(xiàn)的可能性。3、附條件的合同：當(dāng)事人在合同中約定將來可能發(fā)生的不確定的客觀事實(shí)成就或不成，就作為合同生效或失效的條件。

附期限的合同：不事在合同中約定特定的期限，并將該期限的到來作為合同生效或失效的界限。

二者的區(qū)別：期限是肯定要來的，條件是否發(fā)生不是確定的。注：無論是所附的生效條件還是解除條件，該條件應(yīng)滿以下要求：是尚未發(fā)生的事實(shí)；是或然性的事實(shí)；是合法的事實(shí)；是當(dāng)事人約定的事實(shí)。第三節(jié)合同的效力4、無效合同：指因欠缺生效要件而不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律效力的合同。種類：①以期詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同；②惡意申通，損害國家、集體或第三人利益的合同；損害公共利益的合同；③以合法形式掩蓋非法目的的合同；違反法律、行政法規(guī)的禁止性或強(qiáng)制性規(guī)定的合同。5、可撤銷合同：指當(dāng)事人訂立合同時，因意思表示不真實(shí)，一方行使撤銷權(quán)而使其歸于無效的合同。1）特征2）種類：①因重大誤解訂立的合同；②顯失公平的合同；③因期詐、脅迫訂立的合同；④乘人之危訂立的合同；3）撤銷權(quán)的行使

有下列情形的，撤銷權(quán)消滅：①當(dāng)事人自知或應(yīng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的；②當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)的。4、無效合同：指因欠缺生效要件而不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律效力的合6、合同被確認(rèn)無效或撤銷的法律后果：返還財產(chǎn)：①旨在使財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)；②其對象限于原物及原物所產(chǎn)生的孳息；③行使此項不應(yīng)考慮對方是否具有過錯。賠償損失：收歸國庫或返還集體或第三人。7、效力待定的合同：指合同已成立，因其不完全符合生效要件，其效力尚未確定，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同?？煞譃樗念悾?1)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同；（期限一個月追認(rèn)）(2)無權(quán)處分人處分他人財產(chǎn)的合同；(3)未經(jīng)債權(quán)人同意的合同；(2)無權(quán)代理人以他人名義訂立的合同：有三種情況：沒有代理權(quán)限、超越代理權(quán)限、代限權(quán)終止后以他人名議訂立的。但“表見代理”的除外，它指與無權(quán)代理人訂立合同時的相對人，有足夠的理由認(rèn)為無權(quán)代表人有代理權(quán)，而與之訂立的合同，這類合同無需被代理人追認(rèn)，就對被代理人有約束力。6、合同被確認(rèn)無效或撤銷的法律后果：第四節(jié)合同的履行1、合同履行：指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)，以使債權(quán)人的債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)的行為。合同履行的原則：全面的履行原則、誠信的履行原則。2、合同履行的規(guī)則：如合同履行時沒有明確規(guī)定的內(nèi)容，可簽訂補(bǔ)充協(xié)議；若未達(dá)成協(xié)議的，可按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣進(jìn)行；若仍不能確定的，可按下述規(guī)則履行：質(zhì)量不明確的：近國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，否則按通常標(biāo)準(zhǔn)履行。通常標(biāo)準(zhǔn)指同類或類似標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。價款和報酬不明的：按訂合同時的市場價格履行；執(zhí)行政府定價的按政府定價履行。履行地點(diǎn)不明的，給付貨幣的，在接受方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)一方履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)方。履行期限不明的，債務(wù)人隨時可以履行，債權(quán)人也可隨時要求對方履行，但應(yīng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。履行費(fèi)用不明的，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第四節(jié)合同的履行3、合同履行的抗辯權(quán)：指在雙方合同履行中，不事人一方在符合法定條件時享有的，對抗另一方履行請求權(quán)的權(quán)利。種類：同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。（單務(wù)合同不存在抗辯權(quán)，這些抗辯權(quán)是一時性的、延緩性的，只在一定期限內(nèi)中止履行合同，并不能消滅合同的效力，當(dāng)抗辯權(quán)的發(fā)生事由消除后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行合同。）同時履行抗辯權(quán)：指合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有約定履行先后順序的應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方未給付以前、或?qū)Ψ铰男泻贤环弦?guī)定時，可拒絕相應(yīng)的履行請求的權(quán)利。先履行抗辯權(quán)：指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有履行的前后順序，先履行一方未履行的，后履行的有權(quán)拒絕期限履行請求。不安抗辯權(quán)：指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在有確切證據(jù)證明后履行債務(wù)的當(dāng)事人在訂約后喪失或可能喪失履行能力時，可中止自己的履行。不安抗辯權(quán)適用的條件：①后給付義務(wù)人的履行能力明顯下降，有不能履行合同的現(xiàn)實(shí)危險；②后給付義務(wù)人未提供適不擔(dān)保；③先履行義務(wù)人負(fù)責(zé)通知和舉證義務(wù)。

不安抗辯權(quán)的后果：后履行方恢復(fù)能力提供擔(dān)保后，先履行一方應(yīng)恢復(fù)履行；后履行一方在合同期限內(nèi)未恢復(fù)的，先履行一方有權(quán)解除合同。3、合同履行的抗辯權(quán)：指在雙方合同履行中，不事人一方在符合法4、合同履行中的保全措施：合同保全：指在合同履行中，法律為防止因債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的法律制度，它包括債權(quán)人代位權(quán)、債權(quán)人撤銷權(quán)。這兩項的行使對象是債務(wù)人以外的第三人，故稱為債權(quán)的對外效力。債權(quán)人的代位權(quán)：指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可向法院請求自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。2）債權(quán)人的撤銷權(quán)：指債權(quán)人對債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤銷的權(quán)利。

撤銷權(quán)行使的要件：因債務(wù)人的有償行為、無償行為而有所區(qū)別，無償行為只需具備客觀要件既可行使，有償行為行使撤銷權(quán)，除具備客觀要件還要具備主觀要件：①客觀要件：債務(wù)人實(shí)施了有害于債權(quán)的行為。包括：放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為。②主觀要件：債務(wù)人實(shí)施有害債權(quán)的行為時，受益人存在惡意。撤銷權(quán)的行使方式：債權(quán)人以自己的名義提起訴訟，請求處分債務(wù)人的不當(dāng)財產(chǎn)行為，其必要費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。撤銷權(quán)的行使期限：自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由日起1年內(nèi)行使。債務(wù)人的行為發(fā)生日起5年內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)消滅。4、合同履行中的保全措施：第五節(jié)合同的變更、解除與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更1、合同變更：廣義的指內(nèi)容和主體的變更，本書指狹義的變更，即內(nèi)容的變更。二、合同的解除1、合同的解除：指基于當(dāng)事人一方的意思表示或雙方達(dá)成協(xié)議，使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為，可分為約定解除、法定解除兩類。三、合同的轉(zhuǎn)讓1、合同的轉(zhuǎn)讓：指當(dāng)事一方將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人履行，它包括合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓三種形式。2、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓：3、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓：1）義務(wù)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債權(quán)人的同意，否則不發(fā)生效力。4、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓：1）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓：指當(dāng)事人一方將權(quán)利義務(wù)一起轉(zhuǎn)讓給第三人，會涉及合同義務(wù)的履行問題，所以轉(zhuǎn)讓的主要條件是：必征得對方的同意。2）概括轉(zhuǎn)讓的兩種情況：①合同承受：由第三人取代自己在合同上的地位，享受權(quán)利負(fù)擔(dān)義務(wù)。②企業(yè)合并和分立：企業(yè)發(fā)生合并，由合并后的法人或組織負(fù)責(zé)權(quán)利和義務(wù)；分立后，由分立的法人或組織負(fù)責(zé)權(quán)利和義務(wù)，并承擔(dān)連帶債務(wù)。第五節(jié)合同的變更、解除與轉(zhuǎn)讓第六節(jié)合同權(quán)利義務(wù)的終止權(quán)利義務(wù)終止的法定原因有：清償、混同、提存、解除、抵銷、免除。清償：又稱債務(wù)的履行，它是最正常最主要最大量的原因。2、抵銷：指當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)。它分為法定抵銷、合意抵銷：①法定抵銷應(yīng)具備的條件②合意抵銷：沒有條件限制，只要雙方當(dāng)事人達(dá)成合意即可。3、提存：指因債權(quán)人的原因致使債務(wù)人無法向其交付標(biāo)的物時，將該標(biāo)的物交給提存部門保管以終止合同關(guān)系。1）提存的原因：①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);②債權(quán)人下落不明;③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人;④法律規(guī)定的其他情形。第六節(jié)合同權(quán)利義務(wù)的終止2）提存的主體：包括提存人、債權(quán)人、提存部門（為公證機(jī)關(guān)或法院。）

3）提存的標(biāo)的：為債務(wù)人依約應(yīng)當(dāng)交付的標(biāo)的物，若提存的標(biāo)的物不適宜，可拍賣或變賣，提取所得款。

4）提存的方法：由提存人提出申請，經(jīng)提存部門同意，并制作提存證書交給提存人。

5）提存的效力：①在債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力：債因提存而消滅，債務(wù)人不再負(fù)清償責(zé)任。為使債權(quán)人及時得知提存事實(shí)的（除其下落不明），提存人應(yīng)通知債權(quán)人或其繼承人、監(jiān)護(hù)人。②在提存人與提存部門間的效力：提存部門有保管提存物的權(quán)利和義務(wù)，在提存有效成立期間，提存人不得取回提存物。③在提存部門與債權(quán)人之間的效力：債權(quán)人不僅有受領(lǐng)提存物的權(quán)利，也有請求交付提存物的權(quán)利。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。4、免除：指債權(quán)人放棄自己部分或全部債權(quán)，免除債務(wù)人債務(wù)的單方法律行為。5、混同：指債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，致使合同權(quán)利義務(wù)消滅的法律事實(shí)。但是合同關(guān)系涉及第三人的除外。2）提存的主體：包括提存人、債權(quán)人、提存部門（為公證機(jī)關(guān)或法第七節(jié)合同責(zé)任締約過失責(zé)任、違約責(zé)任一、締約過失責(zé)任1、締約過失責(zé)任：指在締約過程中，當(dāng)事人一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所盡的義務(wù)，致使另一方信賴?yán)嬖斐蓳p失應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。二、違約責(zé)任1、違約責(zé)任的特點(diǎn)2、違約責(zé)任的構(gòu)成要件3、違約責(zé)任的免責(zé)事由：不可抗力、違約相對人有過失、約定的免責(zé)事由。4、違約行為的類型：預(yù)期違約、拒絕履行、遲延履行、瑕疵履行。5、違約責(zé)任的形式：繼續(xù)履行、違約金、定金、損害賠償。1）繼續(xù)履行：請求法院強(qiáng)制對方繼續(xù)履行合同義務(wù)，它只適用于非金錢債務(wù)。2）違約金：由當(dāng)事人約定，約定的違約金過高或低于損失的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少或增加。3）定金：定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)謨r或收回。4）損害賠償：包括實(shí)際損失、預(yù)期利益的損失。6、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合：根據(jù)《合同法》第122條規(guī)定，因一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法，要求其承擔(dān)違約責(zé)任，或依照其他法律，要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，即二選一。第七節(jié)合同責(zé)任締約過失責(zé)任、違約責(zé)任第八節(jié)合同法分則規(guī)定的主要有名合同買賣