經(jīng)濟(jì)法（第二版） 第一章 法律基礎(chǔ)

第一章法律基礎(chǔ)原則上，私法中主要是平等關(guān)系，公法中主要是隸屬關(guān)系。無論公法還是私法，其宗旨都不僅僅在于促進(jìn)或保護(hù)某些公共的或個人的利益，而在于適當(dāng)?shù)仄胶飧鞣矫娴睦妫瑒?chuàng)造正義和公正的局面。公法與私法在許多方面相互交錯在一起，經(jīng)濟(jì)法即是如此。第一節(jié)

法律概述一、法律的概念和特征(一)法律的概念國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的一切具有法律效力的規(guī)范性法律文件。在我國，廣義的法律包括作為國家根本法的憲法，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律，國務(wù)院制定的行政法規(guī)以及其他國家機(jī)關(guān)制定的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章等。狹義的法律僅指全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律。(二)法律的特征1.法律是人類社會生活的行為規(guī)范2.法是國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范3.法律是由國家強(qiáng)制力保證實施的行為規(guī)范4.法律以保障群眾安寧和維持社會秩序為目的二、法律淵源(一)法律淵源的概念與種類淵源指水源，也泛指事物的根源。法的淵源，按字面理解，指法的來源或根據(jù)。所謂法律淵源，就是指法律的形式淵源，即被承認(rèn)具有法的效力、法的權(quán)威性或具有法律意義并作為法官審理案件之依據(jù)的規(guī)范或準(zhǔn)則來源。法律淵源主要有以下幾種：1.憲法2.法律3.行政法規(guī)4.地方性法規(guī)5.民族自治法規(guī)6.部門規(guī)章與地方政府規(guī)章7.司法解釋8.國際條約(二)法律淵源的適用原則1.法律位階的適用順序上、下位階法律無沖突時適用順序，應(yīng)當(dāng)是“下位法優(yōu)先適用于上位法”。2.法律的沖突規(guī)則一是不同位階的法律淵源之間的沖突。處于適用沖突的法律淵源由不同等級的國家機(jī)關(guān)制定，那么適用“上位法優(yōu)于下位法”的原則，這也稱為效力等級規(guī)則。二是同一位階的法律淵源之間的沖突。同一機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件沖突，解決的規(guī)則有兩個，即特別法優(yōu)先適用于普通法，新法優(yōu)于舊法。三、法律規(guī)范法律是由法律規(guī)范組成的，法律規(guī)范被區(qū)分法律規(guī)則與法律原則。（一）法律規(guī)則法律規(guī)則是采取一定的邏輯結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律結(jié)果的法律規(guī)范。任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構(gòu)成。1.假定條件所謂假定條件，指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下對人的行為有約束力的問題。2.行為模式所謂行為模式，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。法律規(guī)則中的行為模式分為三種：（1）可為模式。指在什么假定條件下，人們“可以如何行為”的模式。（2）應(yīng)為模式。指在什么假定條件下，人們“應(yīng)當(dāng)或必須如何行為”的模式。（3）勿為模式。指在什么假定條件下，人們“禁止或不得如何行為”的模式。3.法律后果所謂法律后果，指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或不符合行為模式的要求時應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。（二）法律原則1.法律原則的含義在現(xiàn)代漢語中，“原則”是一個合成詞，是由“原”和“則”合成的?！霸钡囊馑际撬础⒏?、最初的、開始的，具有起始和歸宿之義。“則”的意思是法則、模范、規(guī)則。因此，“原則”的意思是規(guī)則的來源、本源或者根本的規(guī)則。2.法律原則的適用條件（1）窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則（2）除非為了實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則3.法律原則的適用方式法律規(guī)則的適用方式是涵攝。如果一個案件同時有兩個法律規(guī)則可適用，而且它們的法律后果是相互矛盾的，這兩個法律規(guī)則就不能同時適用，就只能按照如“后法優(yōu)于前法”、“特別法優(yōu)于一般法”等規(guī)則確定適用其中一個法律規(guī)則。法律原則的適用方式是衡量。這就意味著如果適用法律原則裁判一個具體案件，那么對該案件來說，就不只有一個原則可適用，往往是至少有兩個法律原則都可以不同程度地適用于該案件，在這些相競爭的原則之間進(jìn)行衡量。原則之間的競爭關(guān)系的解決方式是通過在原則之間進(jìn)行衡量，比較哪一個原則在特定的情形下具有更大的分量。第二節(jié)法律關(guān)系一、法律關(guān)系概念和特征(一)法律關(guān)系概念法律關(guān)系，是指根據(jù)法的規(guī)定發(fā)生的，以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。法律關(guān)系的發(fā)生以法的存在為前提，先有法后有法律關(guān)系。(二)法律關(guān)系特征1.法律關(guān)系存在于人與人之間2.法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)定發(fā)生的3.法律關(guān)系以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容二、法律關(guān)系的構(gòu)成按照法律關(guān)系原理，任何法律關(guān)系都由主體、客體和內(nèi)容三要素組成，該三要素缺一不可。(一)法律關(guān)系的主體1.法律關(guān)系主體的概念和種類法律關(guān)系主體，又稱權(quán)利主體，即法律關(guān)系的參加者，是法律關(guān)系中權(quán)利的享受者和義務(wù)的承擔(dān)者。2.法律關(guān)系主體資格公民和法人要成為法律關(guān)系的主體，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，必須具備權(quán)利能力和行為能力，即具有法律關(guān)系主體資格。

(1)權(quán)利能力。權(quán)利能力是權(quán)利主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。(2)行為能力。行為能力是指權(quán)利主體能夠通過自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。(二)法律關(guān)系的客體法律關(guān)系客體，是指法律關(guān)系主體間權(quán)利義務(wù)所指向的對象。(1)物。(2)行為和行為的結(jié)果。(3)非物質(zhì)財富。

(三)法律關(guān)系的內(nèi)容權(quán)利與義務(wù)是法律關(guān)系的內(nèi)容。權(quán)利是享受特定利益的法律之力，即法律為了滿足某人的需要而賦予他的一種法律的力，也就是法律制度對權(quán)利人的授權(quán)。法律上所謂的義務(wù)，指法律所加于當(dāng)事人作為或不作為的拘束。三、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅(一)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅1.法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的概念與意義法律關(guān)系的產(chǎn)生是指主體之間依據(jù)法律規(guī)范而結(jié)成一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系的變更是指由于符合法律規(guī)定的一定法律事實的出現(xiàn)而引起法律關(guān)系諸要素發(fā)生了變動；法律關(guān)系的消滅是指主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的完結(jié)。2.法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件(1)法律規(guī)范是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系具體產(chǎn)生、變更、消滅的前提，是法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的法律依據(jù)。

(2)權(quán)利主體，即權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)者。(3)法律事實是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件。(二)法律事實所謂法律事實，是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，法律事實分為兩大類，即自然事實和人的行為。第三節(jié)法律行為制度一、法律行為理論(一)法律行為的概念與特征法律行為本是民法上的概念，但現(xiàn)在廣泛用于法理學(xué)和其他法律學(xué)科。法律行為是以意思表示為要素，因意思表示而發(fā)生一定法律效果的法律事實，特征如下：(1)法律行為是一種法律事實。(2)以意思表示為要素。(3)法律行為在于產(chǎn)生法律效果。(二)法律行為的分類1．單方法律行為和雙方行為、決議2．要式的法律行為和不要式的法律行為3．自主行為與代理行為二、法律行為的要件(一)成立要件1．一般成立要件法律行為的一般成立要件，是指一般法律行為所共同的成立要件。法律行為的一般成立要件包括：①當(dāng)事人②意思表示③標(biāo)的。2．特別成立要件法律行為的特別成立要件，是指成立某一具體的法律行為，除須具備一般條件外，還須具備的其他特殊事實要素。(二)法律行為的生效要件法律行為的生效，是指已經(jīng)成立的法律行為因為符合法律規(guī)定的有效要件而取得法律認(rèn)可的效力。法律行為生效，應(yīng)當(dāng)具備一定的條件，即法律行為的有效要件。有效要件包括實質(zhì)要件和形式要件。1．實質(zhì)要件(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)行為人的意思表示真實。(3)不違反法律和社會公共利益。2．形式要件(1)口頭形式。(2)書面形式。(3)推定形式。(4)沉默方式。三、法律行為的效力(一)法律行為概述法律行為不具備成立要件者，則不能成立；具備成立要件且具備生效要件者，則完全有效。只具備成立要件而不具備生效要件時，可分為三種情形，即無效、可撤銷與效力未定。(二)無效法律行為1．無效法律行為的概念自始、當(dāng)然、確定不能產(chǎn)生預(yù)期法律效果的法律行為，為無效法律行為。

2．無效法律行為的種類(1)行為人不具有行為能力(2)意思表示不自由且損害國家利益(3)內(nèi)容違法3．無效法律行為的效果3．無效法律行為的效果法律行為無效時，不發(fā)生當(dāng)事人依該法律行為所希望實現(xiàn)的法律效果。需要注意的是，無效并不妨礙發(fā)生其他法律行以外的效果。(三)可變更、可撤銷的行為1．可變更、可撤銷行為的概念可變更、可撤銷行為，簡稱可撤銷行為，是因行為有法定的重大瑕疵而依法向人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)請求變更或者撤銷的法律行為。2．可變更、可撤銷法律行為的種類(1)因重大誤解而為的法律行為。(2)顯失公平的法律行為。(3)乘人之危的法律行為。(4)欺詐、脅迫的法律行為。3．可變更、可撤銷行為的效果(1)撤銷權(quán)。(2)變更權(quán)。(3)除斥期間。(四)效力未定的法律行為1．效力未定法律行為的概念這是指法律行為之效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)的法律行為。2．效力未定法律行為的類型(1)無權(quán)處分行為。(2)無權(quán)代理行為。(3)限制行為能力人待追認(rèn)的行為。3．效力未定法律行為的效果(1)追認(rèn)權(quán)(2)相對人的催告權(quán)(3)相對人的撤銷權(quán)(五)附條件和附期限的法律行為1．附條件的法律行為(1)概念。附條件的法律行為是指在法律行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的法律行為。(2)法律行為所附條件的特征。法律行為所附條件，既可以是自然現(xiàn)象、事件，也可以是人的行為，但它應(yīng)當(dāng)具備下列特征：①應(yīng)是將來發(fā)生的事實。②應(yīng)是發(fā)生與否不確定的事實。③條件應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人約定的。④條件必須合法。(3)附條件法律行為的效力。附條件的法律行為一旦成立，則已經(jīng)在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了法律關(guān)系，當(dāng)事人各方均應(yīng)受該法律關(guān)系的約束。2．附期限的法律行為附期限的法律行為，指當(dāng)事人設(shè)定一定的期限，并將期限的到來作為效力發(fā)生或消滅前提的法律行為。期限具有以下特征：①期限是當(dāng)事人約定的而不是由法律直接規(guī)定的；②期限必須符合法律規(guī)定；③期限是將來確定要到來的事實。期限和條件不同之處在于：期限是確定的、將來一定能到來的；而條件則屬將來是否發(fā)生不確定的事實。第四節(jié)法律行為的代理

一、代理的概念與特征(一)代理的概念代理是代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以本人(被代理人)名義向第三人(相對人)為意思表示或受領(lǐng)意思表示，而該意思表示直接對本人生效的民事法律行為。(二)代理的法律特征1．代理人在代理權(quán)限之內(nèi)獨(dú)立地進(jìn)行意思表示2．代理人以被代理人的名義實施代理行為3．代理行為是具有法律意義的行為4．代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人(三)代理的種類按照代理權(quán)產(chǎn)生根據(jù)的不同劃分，分為委托代理、法定代理和指定代理。二、代理權(quán)(一)代理權(quán)的概念代理權(quán)是代理制度的核心內(nèi)容。它是指代理人基于被代理人的意思表示或法律的直接規(guī)定或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定，能夠以被代理人的名義為意思表示或受領(lǐng)意思表示，其法律效果直接歸于被代理人的資格。(二)濫用代理權(quán)之禁止濫用代理權(quán)是指代理人為自己計算或為他人計算，損害被代理人利益而行使代理權(quán)。代理權(quán)制度的價值在于“為本人計算”，而非為代理人計算。因此，濫用代理權(quán)行為為法律所禁止。濫用代理權(quán)的行為主要包括：(1)自己代理。(2)雙方代理。(3)代理人和第三人惡意串通。(三)代理權(quán)的消滅1．委托代理權(quán)消滅的原因2．法定代理、指定代理的終止三、無權(quán)代理(一)無權(quán)代理的概念無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義實施的代理。(二)無權(quán)代理的后果1.被代理人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)2.第三人(相對人)的催告權(quán)3.善意第三人(相對人)的撤銷權(quán)4．無權(quán)代理人應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任四、表見代理(一)表見代理的概念表見代理是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人，以被代理人名義進(jìn)行的民事行為，在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實施的代理行為。(二)表見代理的構(gòu)成要件(1)行為人無代理權(quán)。(2)相對人主觀上為善意。(3)須有使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由。(4)行為人與相對人之間的民事行為須具備民事法律行為的有效要件。(三)表見代理的效果(1)發(fā)生有權(quán)代理的效果。(2)相對人有撤銷權(quán)。第五節(jié)時效制度一、時效的概念(一)時效與訴訟時效所謂時效，指一定事實狀態(tài)在法定期間持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應(yīng)的法律效果的法律制度。

(二)訴訟時效的特征(1)訴訟時效期間是法定期間。(2)訴訟時效期間是可變期間。(3)訴訟時效期間是權(quán)利人向人民法院請求保護(hù)其民事權(quán)利的法定期間，超過該期間，當(dāng)事人的權(quán)利不受人民法院保護(hù)。

(三)除斥期間1.除斥期間概念除斥期間，亦稱預(yù)定期間，是指法律預(yù)定某種權(quán)利于存續(xù)期間屆滿當(dāng)然消滅的期間。2.訴訟時效與除斥期間區(qū)別(1)價值定位不同。(2)適用范圍不同。(3)法律效果不同。(4)期間計算不同。(四)訴訟時效的法律效果