類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引

十類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛

應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引江三角律師事務(wù)所合伙人勞動(dòng)法苑laodongfa.

北京分所主任副主任高級律師

閻付克1類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁!2閻付克律師簡介

江三角律師事務(wù)所合伙人、北京分所主任、高級律師、勞動(dòng)法苑laodongfa.副主任、北京市勞動(dòng)和社會保障法學(xué)會特邀理事、上海市律師協(xié)會勞動(dòng)法專業(yè)委員會委員、國企改制律師服務(wù)團(tuán)成員、《勞動(dòng)報(bào)》、《勞動(dòng)法苑》、《人力資源HR經(jīng)理人》特約撰稿人，中華英才、前程無憂、智聯(lián)招聘、中國企業(yè)聯(lián)合會、英才網(wǎng)聯(lián)、我的工作網(wǎng)、同一課堂特約講師，1988年開始專職律師執(zhí)業(yè)至今，曾經(jīng)擔(dān)任勞動(dòng)爭議兼職仲裁員、民商事兼職仲裁員。2類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁!3課程大綱

一、未簽合同的雙倍工資糾紛；二、嚴(yán)重違紀(jì)解除合同糾紛；三、嚴(yán)重失職解除合同糾紛；四、不能勝任解除合同糾紛；五、客觀情況變化解除合同糾紛；六、追索加班費(fèi)糾紛；七、培訓(xùn)服務(wù)期違約金糾紛；八、競業(yè)限制違約金糾紛；九、三期女職工糾紛；十、違法解除與2N賠償金糾紛。3類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響一、未簽合同的雙倍工資糾紛4類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁!5一、法律規(guī)定

2、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例6、用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。

7、用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。5類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁!6一、法律規(guī)定

3、地方規(guī)定（2）上海市高級人民法院關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見

二、勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人未訂立書面合同的處理

勞動(dòng)者已經(jīng)實(shí)際為用人單位工作，用人單位超過一個(gè)月未與勞動(dòng)者訂立書面合同的，是否需要雙倍支付勞動(dòng)者的工資，應(yīng)當(dāng)考慮用人單位是否履行誠實(shí)磋商的義務(wù)以及是否存在勞動(dòng)者拒絕訂立等情況。如用人單位已盡到誠信義務(wù)，而因不可抗力、意外情況或者勞動(dòng)者拒絕簽訂等用人單位以外的原因，造成未訂立書面勞動(dòng)合同的，不屬于《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條所稱的用人單位“未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同”的情況。6類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第6頁!7二、典型案例

1、拒簽合同的案例2、沒有合同的案例3、“合同作廢”的案例4、合同無效的案例5、合同到期沒有及時(shí)續(xù)簽的案例6、合同到期法定順延的案例7類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁!82、沒有合同的案例

4月25日人民法院報(bào)：2006年5月，劉女士應(yīng)聘到洛陽一家電公司工作，任樓層經(jīng)理。2008年1月至3月，劉女士休了三個(gè)月產(chǎn)假，公司支付了基本工資。產(chǎn)假期滿后，劉女士因身體欠佳又續(xù)休至7月底，家電公司為此拒付工資。8月1日，劉女士回公司上班后，被調(diào)整為售后主管，后又調(diào)整為收銀員，工資從1500元降至1000元。上述期間內(nèi)，家電公司一直沒與劉女士簽訂書面勞動(dòng)合同。

2008年9月下旬，劉女士向仲裁機(jī)關(guān)提起申訴，補(bǔ)發(fā)2006年工作以來的雙倍工資共計(jì)8.4萬元。仲裁機(jī)關(guān)裁決家電公司為劉女士支付2008年2月至10月間雙倍工資2.4萬元后，家電公司向澗西法院提起訴訟。

法院審理后認(rèn)為，劉女士應(yīng)聘到家電公司工作后，雖未簽訂書面勞動(dòng)合同，但雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。家電公司理應(yīng)支付未簽書面勞動(dòng)合同期間的雙倍工資。8類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁!93、“勞動(dòng)合同作廢”的案例

正在代理的案例：原告主張雙方于2008年1月2日簽訂的編號為BJ000229號的《勞動(dòng)合同書》是作廢的合同，原告提出合同上打“X”是因?yàn)楸桓孀约赫J(rèn)可合同已作廢，不具有法律效力，因此就表明沒有簽訂書面動(dòng)合同，要求支付雙倍工資。被告辯稱：原被告雙方于2008年1月2日簽訂了編號為BJ000229號的勞動(dòng)合同，合同期限自2008年1月2日起至1010年1月1日止。之后因原告提出解除合同被告同意而協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，被告于2008年8月29日為原告出具了離職證明，雙方勞動(dòng)關(guān)系合法解除。本案爭議的焦點(diǎn)是雙方簽署的BJ000229號《勞動(dòng)合同書》是否作廢。9類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁!104、勞動(dòng)合同無效的案例

4月30日山東工人報(bào)：某超市在與職工簽訂勞動(dòng)合同的過程中，一些職工認(rèn)為簽合同對其約束比較大，因此不愿簽?？紤]到用工風(fēng)險(xiǎn)與職工崗位的特點(diǎn)，超市采用了讓職工簽訂簡單用工協(xié)議書的方式。協(xié)議書約定了職工的崗位、工資待遇以及工作注意事項(xiàng)，并約定職工可以隨時(shí)辭職。今年初，有幾名職工因自身原因離開超市后，將超市舉報(bào)到了勞動(dòng)監(jiān)察部門，以超市沒有與他們簽訂勞動(dòng)合同為由，要求超市支付雙倍工資。而勞動(dòng)監(jiān)察部門認(rèn)定超市與職工簽訂的用工協(xié)議不具備勞動(dòng)合同的必備要件，為無效合同。那么，在勞動(dòng)合同被認(rèn)定為無效的情形下，超市是否需要向職工支付在職期間的雙倍工資呢？10類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁!115、到期沒有續(xù)簽的案例

2月4日中國法院網(wǎng)訊：中國石油節(jié)能環(huán)保擔(dān)保公司訴稱，劉先生于2007年12月入職，擔(dān)任公司總裁助理。公司與劉先生簽訂了勞動(dòng)合同，只是到期沒有續(xù)簽，原因是劉先生一直拖著不愿簽合同。2008年5月26日，劉先生離職。故不同意仲裁關(guān)于支付劉先生雙倍工資的裁決，要求撤銷仲裁裁決。

劉先生則稱，其于2007年10月11日到公司工作，2007年12月，公司與其簽訂試用人員協(xié)議書，約定試用期自2007年12月21日至2008年2月20日。2008年2月20日試用期到期后，其要求與公司簽訂勞動(dòng)合同，公司拒絕簽訂，其便于2008年5月26日提出離職，雙方辦理了有關(guān)離職手續(xù)。后其于2008年6月10日向北京市東城區(qū)申請仲裁，要求公司支付未簽訂勞動(dòng)合同期間的二倍工資16000元。11類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁!126、合同法定順延的案例

李建主編：勞動(dòng)合同法實(shí)施條例理解與適用（第六條P36_37)：

南女士于2003年12月與某外資企業(yè)簽訂了四年的勞動(dòng)合同，月工資3000元，約定到期后再續(xù)訂合同。2007年10月南女士開始休產(chǎn)假，2008年3月1日產(chǎn)假結(jié)束回公司，公司安排其在原崗位工程部上班，但是沒有與其訂立勞動(dòng)合同。兩個(gè)月后公司進(jìn)行人事調(diào)整，南女士被安排到生產(chǎn)部工作，南女士由于孩子較小拒絕調(diào)換崗位，該外資企業(yè)便以合同已經(jīng)期滿通知南女士退工，南女士申請仲裁要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金15000元，仲裁裁決支付4個(gè)半月工資經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并增加支付一個(gè)月工資。12類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁!13三、操作實(shí)務(wù)指引

1、一個(gè)月內(nèi)及時(shí)簽訂合同2、搜集保管勞動(dòng)者拒簽的證據(jù)3、遇到拒絕簽訂合同的及時(shí)終止4、合同到期法定順延的協(xié)商一致簽字確認(rèn)5、合同到期及時(shí)續(xù)簽或終止13類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁!14一、法律規(guī)定

1、勞動(dòng)合同法第四條用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；14類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁!15一、法律規(guī)定

2、地方規(guī)定（2）上海市高級人民法院關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見

十一、用人單位要求勞動(dòng)者承擔(dān)合同責(zé)任的處理

勞動(dòng)合同的當(dāng)事人之間除了規(guī)章制度的約束之外，實(shí)際上也存在很多約定的義務(wù)和依據(jù)誠實(shí)信用原則而應(yīng)承擔(dān)的合同義務(wù)。如《勞動(dòng)法》第三條第二款關(guān)于“勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德”等規(guī)定，就是類似義務(wù)的法律基礎(chǔ)。因此，在規(guī)章制度無效的情況下，勞動(dòng)者違反其必須遵守的合同義務(wù)，用人單位可以要求其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。勞動(dòng)者以用人單位規(guī)章制度沒有規(guī)定為由提出抗辯的，不予支持。但在規(guī)范此類行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)僅對影響勞動(dòng)關(guān)系的重大情況進(jìn)行審核，以免過多干涉用人單位的自主管理權(quán)。15類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第15頁!161、規(guī)章制度沒有經(jīng)過民主程序的案例

2008-12-01中國法院網(wǎng)訊：2007年4月1日起，衡女士擔(dān)任沃爾瑪知春店總經(jīng)理職務(wù)。2006年底至2007年8月間，衡女士以保險(xiǎn)代理人的身份與沃爾瑪知春店的下屬員工或家屬及沃爾瑪中國公司同事簽訂了六份《保險(xiǎn)合同》。2008年1月31日，沃爾瑪知春店以衡女士擔(dān)任友邦公司保險(xiǎn)營銷員向下屬及同事銷售保險(xiǎn)、嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度和勞動(dòng)合同為由做出解除勞動(dòng)合同通知書，衡女士于2008年2月4日收到該通知書。

衡女士以要求沃爾瑪知春店支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、違法解除勞動(dòng)合同賠償金等為由向北京市勞動(dòng)爭議仲裁委員會提出申訴，仲裁委員會裁決沃爾瑪知春店向衡女士一次性支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金18萬元。因不服此裁決，沃爾瑪知春店將衡女士訴至北京市海淀區(qū)人民法院。

16類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第16頁!172、規(guī)章制度合理性的案例

5月12日勞動(dòng)午報(bào)：丁小姐是本市一家外企的職員，前不久，她在上班時(shí)間接聽手機(jī)，被領(lǐng)導(dǎo)以觸犯公司規(guī)定為由當(dāng)眾批評，而丁小姐上班時(shí)間接電話也是出于無奈，沒想到，才辯駁了幾句，領(lǐng)導(dǎo)竟要罰她的錢，這讓丁小姐覺得難以接受。

據(jù)丁小姐介紹，這家外企公司的規(guī)章制度里有一條規(guī)定是：“員工在上班時(shí)間內(nèi)禁止接打手機(jī)電話，如有需要，須經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意?！睂τ谶@則規(guī)定，許多職員都有意見。丁小姐說：“我們多次跟領(lǐng)導(dǎo)反映這個(gè)規(guī)定不合理，可領(lǐng)導(dǎo)就是不聽，您說誰打電話不是因?yàn)橛惺履兀坑袝r(shí)我們偷偷地打電話，領(lǐng)導(dǎo)也發(fā)現(xiàn)不了，他就是間歇性神經(jīng)病一樣，想起來了就管管，想不起來就不管?！?7類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第17頁!183、因MSN聊天被解除勞動(dòng)合同的案例

人民網(wǎng)上海頻道3月16日電：

2006年8月底，李小姐通過應(yīng)聘進(jìn)入上海某科技有限公司擔(dān)任市場專員，月工資3300元。去年6月，李小姐接到公司《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，理由是李小姐無視公司勞動(dòng)紀(jì)律，在上班時(shí)間使用MSN進(jìn)行私人聊天。幾天之后，公司向李小姐支付了當(dāng)月工資及加班費(fèi)用共計(jì)4000余元。

去年7月，李小姐就公司單方解除勞動(dòng)關(guān)系的行為向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭議仲裁委員會申請仲裁，后訴至法院。

公司對此答辯稱：公司為整頓紀(jì)律，于去年年初經(jīng)職工代表大會表決通過禁止上班時(shí)間使用聊天工具、觀看電影、炒股的相關(guān)制度，并以備忘錄形式告知員工，李小姐曾在備忘錄上簽字確認(rèn)，但此后其無視公司規(guī)定，在主管幾次提醒后仍未改正，故與其解除勞動(dòng)關(guān)系。18類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第18頁!194、遲到三次被解除勞動(dòng)合同的案例

3月16日勞動(dòng)午報(bào)：

俗話說事不過三。作為天天按鐘點(diǎn)上班的工薪族，不可能從來上班都不遲到。不過，一個(gè)人如果偶然遲到一兩次，大家都可以諒解，但遲到得多了而且不隔天連續(xù)遲到三四次就值得考慮了。小牟前段時(shí)間不知怎么了，自從跟部門經(jīng)理頂兩句嘴后，接二連三遲到三次。部門經(jīng)理借此說他鬧情緒、沒把心思用在工作上，公司則說他嚴(yán)重違反了勞動(dòng)紀(jì)律，并據(jù)此做出決定解除他的勞動(dòng)合同。小牟不服公司決定，向仲裁委提出申訴。要求公司向他支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2700元。19類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第19頁!204、遲到三次被解除勞動(dòng)合同的案例

裁決后公司不服但未向法院提起訴訟。公司人事部經(jīng)理說，這是因?yàn)樗麄円庾R到亂用“嚴(yán)重違紀(jì)”不妥，難以獲得法律的支持。裁決書已經(jīng)說明，小牟在解除勞動(dòng)關(guān)系過程中主觀上無過錯(cuò)，且其行為不屬于嚴(yán)重違紀(jì)。對于遲到這樣的行為，在時(shí)間性要求十分重要的單位，可以認(rèn)定為嚴(yán)重違紀(jì)。而對于超市促銷員的遲到行為，雖然可以說的是違紀(jì)，但它不會帶來什么損害，自然也就無法認(rèn)定它為嚴(yán)重違紀(jì)。本案中，小牟被辭有部門經(jīng)理趕其走的成分，也有公司故意上綱上線、引用法律亂扣帽子的嫌疑。因此，該裁決是正確的，公司應(yīng)當(dāng)予以履行。20類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第20頁!215、掛在網(wǎng)上的規(guī)章制度的案例

在法院審理過程中，S網(wǎng)站提供經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證的在S網(wǎng)站上發(fā)布的《電話銷售人員考核通知》和《員工手冊》作為證據(jù)。

S網(wǎng)站《電話銷售人員考核通知》規(guī)定：公司對客戶經(jīng)理通話抽樣錄音，如發(fā)現(xiàn)有人上班時(shí)間打私人電話每周累計(jì)時(shí)長超過1個(gè)小時(shí)或未達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)打虛假電話者，按嚴(yán)重違紀(jì)處理，公司將依照《勞動(dòng)合同》和相關(guān)管理制度規(guī)定直接予以開除。

S網(wǎng)站《員工手冊》規(guī)定，員工怠工或者上班時(shí)間做私活；利用職務(wù)之便弄虛作假，公司將以嚴(yán)重違紀(jì)為由，對員工予以辭退。

S網(wǎng)站還提供金花兩周的電話錄音作為證據(jù)。在電話錄音中，兩周內(nèi)金花撥打私人電話和虛假電話時(shí)長為20多個(gè)小時(shí)。

金花認(rèn)可電話錄音中的電話是她打的，但卻主張不知道公司有《電話銷售人員考核通知》和《員工手冊》這兩項(xiàng)制度。但法院經(jīng)過審理，最終沒有支持金花要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴訟請求。21類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第21頁!225、掛在網(wǎng)上的規(guī)章制度的案例

金花主張她沒有在網(wǎng)站上看到公司的規(guī)定，但又未提供充分的證據(jù)和充足的理由證明她的主張。因此，法院最終認(rèn)定，金花應(yīng)當(dāng)知道S網(wǎng)站有《電話銷售人員考核通知》和《員工手冊》的存在，她作為S網(wǎng)站的員工應(yīng)按上述制度規(guī)定的職責(zé)要求履行勞動(dòng)義務(wù)。

根據(jù)S網(wǎng)站對于金花的電話抽查錄音，金花兩周內(nèi)撥打私人電話及虛假電話長達(dá)20多個(gè)小時(shí)，早已超過公司規(guī)定的一周不得超出1小時(shí)的限制。金花作為電話銷售人員打虛假電話的行為顯然不符合其工作職責(zé)要求，亦有違職業(yè)道德。S網(wǎng)站對金花做出解除聘用的決定具有事實(shí)依據(jù)及制度依據(jù)，并無不當(dāng)。依據(jù)勞動(dòng)法相關(guān)規(guī)定，法院最終判決S網(wǎng)站無須支付金花解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。22類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第22頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響三、嚴(yán)重失職解除合同糾紛23類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第23頁!24一、法律規(guī)定

2、地方規(guī)定（1）《廣東省高級人民法院、廣東省勞動(dòng)爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動(dòng)合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第二十條用人單位在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)?！秳趧?dòng)合同法》實(shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動(dòng)者公示或告知，勞動(dòng)者沒有異議的，可以作為勞動(dòng)仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。24類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第24頁!25二、典型案例

1、人事經(jīng)理失職被解除合同的案例2、因營私舞弊被解除合同的案例3、人事經(jīng)理漏簽合同導(dǎo)致雙倍工資（代理）25類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第25頁!261、人事經(jīng)理失職被解除合同的案例

公司認(rèn)為，覃某等人在沒有辦理離職手續(xù)的情況下，惡意集體離崗，導(dǎo)致公司人資部門工作癱瘓。公司從臺灣地區(qū)抽調(diào)人員為此花費(fèi)了10萬元，還導(dǎo)致公司生產(chǎn)經(jīng)營損失50萬元。公司要求賠償。

勞動(dòng)仲裁委認(rèn)為，人資部門工作關(guān)系到用人單位和勞動(dòng)者的切身利益，是保證企業(yè)正常運(yùn)營的關(guān)鍵部門。覃某身為公司人資部門下設(shè)三個(gè)課的課長不應(yīng)該為表達(dá)對公司人事決定的不滿情緒，請假不出勤，還同時(shí)批準(zhǔn)了部門其他所有同事的“請假”要求。依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第三項(xiàng)之規(guī)定，公司與覃某等人解除勞動(dòng)關(guān)系于法有據(jù)，駁回了覃某等人的訴請。但公司要求覃某等人承擔(dān)賠償責(zé)任的請求依據(jù)不足不予支持。公司對裁決不滿，向法院訴訟。

法院進(jìn)行了調(diào)解。公司同意支付員工幾千元不等的賠償金，但拒絕與覃某進(jìn)行和解。而與覃某的訴訟正在進(jìn)一步審理之中。26類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第26頁!272、營私舞弊被解除勞動(dòng)合同的案例

在法院審理中，該公司提交了其調(diào)取的一份msn聊天記錄。這份聊天記錄顯示，發(fā)件人曾在聊天中提到“客人名單”一事。公司以此證明趙靈經(jīng)常進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)聊天，并將公司的商業(yè)秘密發(fā)給他人。庭審中，趙靈對此并不認(rèn)可，“這臺電腦并不是原來我用的，聊天記錄的發(fā)件人也不是我的網(wǎng)名”。趙靈認(rèn)為，公司所訴情況均屬捏造。他稱，“公司沒有規(guī)章制度，更無保密制度”。法官在審理后認(rèn)為，公司沒有證據(jù)證明趙靈的行為存在營私舞弊，且對其公司造成了重大損害的情況，公司據(jù)此與趙靈解除勞動(dòng)合同不當(dāng)。因?yàn)橼w靈已經(jīng)同意與公司解除合同，法庭判決公司支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。趙靈2007年入職后月薪7000元。按照有關(guān)法律規(guī)定，公司需支付他一個(gè)月的工資作為解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，此外因公司延遲支付，還需要再支付50%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金共3500元。27類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第27頁!28三、操作實(shí)務(wù)指引

1、具體明確的崗位職責(zé)2、崗位職責(zé)的公示告知3、多少數(shù)額屬于重大損害4、嚴(yán)重失職與營私舞弊并非同時(shí)存在5、嚴(yán)重失職必須同時(shí)給用人單位造成重大損害6、嚴(yán)重失職與重大損害之間必須有因果關(guān)系7、失職的事實(shí)和制度存在瑕疵時(shí)，協(xié)商解除28類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第28頁!29一、法律規(guī)定

1、勞動(dòng)合同法第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；29類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第29頁!30二、典型案例

崗位職責(zé)不明，以定性方式對員工進(jìn)行考核后，將排名靠后員工進(jìn)行：“末位淘汰”的案例30類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第30頁!31二、典型案例

公司對其工作的評價(jià)“工作不夠嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，專業(yè)水準(zhǔn)不夠；工作能力不強(qiáng)，工作主動(dòng)性和學(xué)習(xí)分析能力弱，不能有效提出工作建議、主動(dòng)發(fā)現(xiàn)問題和分析問題；工作效率不高，工作系統(tǒng)性不強(qiáng)，團(tuán)隊(duì)溝通與協(xié)作較差，在員工相互評議中排名最末。綜合衡量，按照位能匹配原則，不能勝任崗位工作?！?/p>

31類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第31頁!32二、典型案例

審理意見：考核只定性不定量無說服力

在本案中，該公司無法證明其依據(jù)績效考核制度是通過民主程序制定，并依法進(jìn)行了公示或者告知，同時(shí)該公司對張女士進(jìn)行的考核結(jié)果全部運(yùn)用定性描述，僅考核其工作態(tài)度，沒有結(jié)合工作的產(chǎn)量、質(zhì)量、合格率和成本消耗等做定量化考核，明顯缺乏說服力。

同時(shí)，該公司對于張女士的該考核結(jié)果是基于公司事先聲稱的“末位淘汰”的說法而作出的，公司對張女士“不勝任工作”的考核結(jié)果沒有合法依據(jù)，應(yīng)被認(rèn)定為無效。32類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第32頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響五、客觀情況發(fā)生重大變化解除糾紛33類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第33頁!34一、法律規(guī)定

2、勞動(dòng)部《關(guān)于〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干條文的說明》“致使勞動(dòng)合同無法履行的客觀情況”是指發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或者部分條款無法履行的其他情況。主要包括：企業(yè)遷移、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)改制、部門撤并、經(jīng)營方向或經(jīng)營戰(zhàn)略重大調(diào)整、企業(yè)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整等34類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第34頁!351、公司重組實(shí)行全員競聘的案例

【正在代理的案件】郭先生于1998年9月28日入職A公司，2000年5月經(jīng)A公司安排調(diào)入其控股的上市公司B公司，所任職位為人力資源部經(jīng)理。該公司于2008年2月更名為“C公司”，公司并因此進(jìn)行重組，結(jié)構(gòu)調(diào)整，實(shí)行全員競崗。后郭先生被告知競崗失敗，公司以客觀情況發(fā)生重大變化為由，為其安排新的崗位并大幅度降薪，郭先生不同意，單位因此解除與郭先生的勞動(dòng)合同。

爭議點(diǎn)：1、案例中的情形是否屬于客觀情況的重大變更；2、全員競崗的方式是否合理；3、公司調(diào)整郭先生崗位的行為是否合理。35類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第35頁!363、“金融危機(jī)”下撤崗解除勞動(dòng)合同的案例

北京勞動(dòng)合同法律師網(wǎng)（2009-4-12）：2008年，劉某應(yīng)聘到某廣告公司擔(dān)任經(jīng)理的職務(wù)，與公司簽訂了為期兩年的勞動(dòng)合同，2009年2月，公司向劉某發(fā)出《解除勞動(dòng)合同通知書》，稱受因公司受金融危機(jī)影響而進(jìn)行業(yè)務(wù)調(diào)整，劉某的崗位不再設(shè)立，該公司將于2009年2月起解除勞動(dòng)合同，并支付劉某剩余年假工資及2個(gè)月工資的補(bǔ)償金。劉某認(rèn)為自己無任何過錯(cuò)，公司以進(jìn)行結(jié)構(gòu)調(diào)整為由單方解除勞動(dòng)合同，侵害了其合法權(quán)利。公司辯稱，劉某崗位的變動(dòng)符合勞動(dòng)合同中約定的客觀情況發(fā)生重大變化用人單位可以提前解除合同的情況，故其提前解約不屬違約。

爭議點(diǎn)：1、“金融危機(jī)”與客觀情況發(fā)生重大變化；2、公司未與劉某協(xié)商而解除其勞動(dòng)合同，是否違法。36類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第36頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響六、追索加班費(fèi)糾紛37類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第37頁!38一、法律規(guī)定

3、勞動(dòng)法用人單位依法安排勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的；應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付加班加點(diǎn)工資：(一)在日標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外延長工作時(shí)間的，按照不低于小時(shí)工資基數(shù)的150%支付加班工資；(二)在休息日工作的，應(yīng)當(dāng)安排其同等時(shí)間的補(bǔ)休，不能安排補(bǔ)休的，按照不低于日或者小時(shí)工資基數(shù)的200%支付加班工資；(三)在法定休假日工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于日或者小時(shí)工資基數(shù)的300%支付加班工資。38類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第38頁!39一、法律規(guī)定

5、北京市工資支付規(guī)定

實(shí)行計(jì)件工資制的，勞動(dòng)者在完成計(jì)件定額任務(wù)后，用人單位安排其在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本規(guī)定第十四條的原則，分別按照不低于計(jì)件單價(jià)的150%、200%、300%支付加班工資。用人單位經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的，在綜合計(jì)算工時(shí)周期內(nèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者實(shí)際工作時(shí)間計(jì)算其工資；勞動(dòng)者總實(shí)際工作時(shí)間超過總標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，視為延長工作時(shí)間，應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第十四條第(一)項(xiàng)的規(guī)定支付加班工資；安排勞動(dòng)者在法定休假日工作的，應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第十四條第(三)

項(xiàng)的規(guī)定支付加班工資。用人單位招用非全日制工作的勞動(dòng)者，可以不執(zhí)行本規(guī)定第十四條的規(guī)定，但用人單位安排其在法定休假日工作的，其小時(shí)工資不得低于本市規(guī)定的非全日制從業(yè)人員法定休假日小時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)。39類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第39頁!401、“值夜班”被認(rèn)定為加班的案例

中國勞動(dòng)人事網(wǎng)（2009-3-19）李先生于2007年4月8日到某物業(yè)公司工作，雙方簽訂為期一年的勞動(dòng)合同，李先生在工作期間，曾被公司安排值夜班，夜班時(shí)間為當(dāng)日17時(shí)至次日8時(shí)，具體安排為當(dāng)日17時(shí)至23時(shí)在值班室值班，23時(shí)之后回宿舍休息，每個(gè)夜班由單位付給李先生夜班費(fèi)30元。李先生則主張這種情況為加班，應(yīng)該按照加班費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)齊差額。同時(shí)，他提交了工程部出勤表復(fù)印件、工程部晚班值班表復(fù)印件，證明這種加班共有97次。該物業(yè)公司對此不予認(rèn)可，提交了考勤匯總表，但該匯總表沒有李先生的簽名，且李先生對該考勤表不予認(rèn)可。

爭議點(diǎn)：1、加班與值班的區(qū)別；2、加班糾紛中舉證責(zé)任的分配；40類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第40頁!411、“值夜班”被認(rèn)定為加班的案例

法院認(rèn)定就本案而言，李先生自己主張自己的夜班內(nèi)容為當(dāng)日17時(shí)至23時(shí)在值班室值班，23時(shí)之后回宿舍休息。從其工作內(nèi)容來看，李先生在17時(shí)至23時(shí)的工作內(nèi)容與正常工作幾乎相同，屬于上班之外額外付出的勞動(dòng)，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班，用人單位需要支付加班費(fèi)；23時(shí)之后，如果沒有特殊情況李先生可以回宿舍休息，與正常工作不同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為值班，物業(yè)公司每個(gè)值班支付給李先生30元，李先生亦已接受，公司就不需要再額外支付李先生其他補(bǔ)償了。

41類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第41頁!422、計(jì)件工超時(shí)不算加班討薪獲支持的案例

法院認(rèn)定：計(jì)件工時(shí)制和標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制均屬于法定的工時(shí)制度。根據(jù)原告的工資單顯示，每月的基本工資金額均不相同，被告提供每日工資的匯總表中，實(shí)得工資確實(shí)與原告所提供的工資單中的基本工資吻合，客觀上被告對原告工資的發(fā)放提供了合理的依據(jù)，因此，從原告工資的實(shí)際發(fā)放來看，原告實(shí)行的應(yīng)為計(jì)件工時(shí)制度。

對于執(zhí)行計(jì)件工時(shí)制的員工，用人單位在員工完成勞動(dòng)定額或者規(guī)定的工作任務(wù)后，根據(jù)實(shí)際需要安排其在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)依法支付延長工時(shí)的工資。休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200％的工資報(bào)酬。

42類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第42頁!433、公差返程時(shí)間算加班獲支持的案例

法院認(rèn)定用人單位在解除與勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，應(yīng)及時(shí)結(jié)清勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。單位休息日安排勞動(dòng)者工作又未安排補(bǔ)休的，應(yīng)當(dāng)支付加班工資?，F(xiàn)有證據(jù)顯示2007年7月28日、8月4日系雙休日，公司安排吳某開會和培訓(xùn)途中應(yīng)視為加班，公司應(yīng)支付加班費(fèi)。此外，公司未在解除吳某的勞動(dòng)關(guān)系后7日內(nèi)，替吳某辦妥退工手續(xù)，延誤了吳某的正常就業(yè)，遂法院判決由公司支付吳某加班工資和晚退工損失700余元。

43類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第43頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響七、培訓(xùn)服務(wù)期違約金糾紛44類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第44頁!45一、法律規(guī)定

2、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例

第十六條勞動(dòng)合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用，包括用人單位為了對勞動(dòng)者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者的其他直接費(fèi)用。第十七條勞動(dòng)合同期滿，但是用人單位與勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。45類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第45頁!461、飛行員辭職“天價(jià)”賠償?shù)陌咐?/p>

新華社昆明4月24日電：

2007年5月，在中國東方航空公司云南分公司工作多年、已取得機(jī)長、A類教員資格的鄭志宏提出辭職，后申請勞動(dòng)仲裁。東航云南分公司提出反訴要求鄭志宏賠償公司約1257萬元、3年內(nèi)不得從事航空運(yùn)輸飛行工作。此案因千萬元的“天價(jià)”賠償引起了社會高度關(guān)注。

爭議點(diǎn)：1、鄭志宏辭職是否構(gòu)成違約；2、培訓(xùn)時(shí)間以及培訓(xùn)費(fèi)的確定；46類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第46頁!472、實(shí)習(xí)生提前終止實(shí)習(xí)協(xié)議的案例

2月9日中國法院網(wǎng)訊：

2007年1月4日，郭某在校期間與旅行社簽訂了《實(shí)習(xí)合同》及《培訓(xùn)合同》?！秾?shí)習(xí)合同》約定，郭實(shí)習(xí)期間為2007年1月4日至郭畢業(yè)止；旅行社每月支付郭400元報(bào)酬。《實(shí)習(xí)合同》附件《實(shí)習(xí)注意事項(xiàng)》約定，實(shí)習(xí)生正式工作未滿12個(gè)月的，實(shí)習(xí)期沒有實(shí)習(xí)費(fèi)工資?！杜嘤?xùn)合同》約定，郭實(shí)習(xí)期間培訓(xùn)費(fèi)為4000元，郭如未到期離開旅行社，或違反實(shí)習(xí)合同被提前解除實(shí)習(xí)合同的，郭應(yīng)返還培訓(xùn)費(fèi)；郭違反勞動(dòng)合同或提前解除合同，以及培訓(xùn)后為旅行社服務(wù)年限不滿一年，郭需賠償旅行社培訓(xùn)費(fèi)及脫產(chǎn)期間發(fā)的工資獎(jiǎng)金。合同簽訂后，郭2007年1月4日起在旅行社進(jìn)行畢業(yè)實(shí)習(xí)。旅行社對郭進(jìn)行了隨崗培訓(xùn)，未對郭進(jìn)行脫產(chǎn)培訓(xùn)。47類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第47頁!482、實(shí)習(xí)生提前終止實(shí)習(xí)協(xié)議的案例

審理意見：雙方建立實(shí)習(xí)合同關(guān)系不應(yīng)受到尚未建立的勞動(dòng)合同關(guān)系的約束，即不能以預(yù)先設(shè)定勞動(dòng)關(guān)系作為履行實(shí)習(xí)合同關(guān)系的附加條件。因此，《實(shí)習(xí)合同》的附件《實(shí)習(xí)注意事項(xiàng)》關(guān)于實(shí)習(xí)生正式工作未滿12個(gè)月的，實(shí)習(xí)期沒有實(shí)習(xí)費(fèi)工資的約定對雙方不發(fā)生法律效力。另外，《實(shí)習(xí)合同》約定旅行社公司每月支付實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)生報(bào)酬400元，雙方已依約履行，說明旅行社公司認(rèn)可實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)期間為該公司付出了一定的勞動(dòng)?，F(xiàn)旅行社公司要求實(shí)習(xí)生返還此款，無法律依據(jù)。故旅行社公司以實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)期未滿即終止實(shí)習(xí)，未為該公司工作一年為由要求實(shí)習(xí)生返還已發(fā)放的1600元，不予支持。

判決：駁回旅行社訴訟請求。

48類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第48頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響八、競業(yè)限制違約金糾紛49類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第49頁!50一、法律規(guī)定

2、勞動(dòng)合同法第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。50類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第50頁!511、騰訊訴離職員工競業(yè)限制的案例

2008年11月7日法制日報(bào)、中工網(wǎng)：

2008年11月6日，騰迅把一批技術(shù)人員告上法庭，原因是這些員工違反競業(yè)禁止義務(wù)。這些員工當(dāng)初與騰訊簽署的勞動(dòng)合同中有一項(xiàng)競業(yè)禁止約定，規(guī)定離職員工在2年內(nèi)不得加盟其他與騰訊相關(guān)業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的企業(yè)。但此后，這些跳槽員工帶走大量的技術(shù)和商業(yè)機(jī)密，到新公司后依然毫無顧忌地從事與其在騰訊完全類似的工作，給騰訊公司正常的經(jīng)營活動(dòng)造成了極大困擾。騰訊不得不采取法律行動(dòng)，保護(hù)公司和員工的合法權(quán)益。

該案于2008年12月26日首次開庭，雙方爭議的焦點(diǎn)在于：騰訊認(rèn)為，提起違反競業(yè)禁止義務(wù)訴訟是正當(dāng)維權(quán)，但相關(guān)員工認(rèn)為騰訊未支付競業(yè)禁止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因此該協(xié)議并不成立。騰訊方面給予的解釋是公司勞動(dòng)合同中已明文規(guī)定了補(bǔ)償條款，“員工在職期間，每個(gè)月工資中的200元視為公司給予員工的競業(yè)補(bǔ)償費(fèi)用”。51類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第51頁!522、在職員工另辦公司引發(fā)競業(yè)限制糾紛

中國法院網(wǎng)訊（2008-12-18）2003年12月5日，劉女士與德眾萬全公司簽訂了一份有效期至2006年12月4日的勞動(dòng)合同，同日簽訂了一份《保密與同業(yè)禁止協(xié)議》。后雙方續(xù)訂勞動(dòng)合同至2007年12月4日。2007年7月13日，德眾萬全公司單方以原告違反《保密與同業(yè)禁止協(xié)議》，在外設(shè)立與其有競爭關(guān)系的聚德陽光公司為由解除了與原告的勞動(dòng)關(guān)系。

爭議點(diǎn)：1、在職員工的競業(yè)行為如何認(rèn)定；2、在職員工引發(fā)的競業(yè)限制如何認(rèn)定。52類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第52頁!532、在職員工另辦公司引發(fā)競業(yè)禁止糾紛

點(diǎn)評

此案例傳遞出一個(gè)信息，即竟業(yè)限制不必然僅限于勞動(dòng)合同解除或終止以后。勞動(dòng)合同履行期間，只要簽訂了相關(guān)的協(xié)議，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，同樣受約束。53類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第53頁!543、耐克職工跳槽阿迪達(dá)斯的案例

2008年2月，趙某以個(gè)人原因?yàn)橛商岢鲛o職，耐克公司于3月同意其離職，并向其支付了競業(yè)限制補(bǔ)償金12.6萬元。

然而，耐克公司于近日獲悉，趙某在離職當(dāng)月即任職于阿迪達(dá)斯（中國）有限公司，并且為阿迪達(dá)斯公司的商業(yè)利益從事了諸多商業(yè)活動(dòng)。

耐克公司故向東城區(qū)法院提起訴訟。爭議點(diǎn)：1、商業(yè)秘密的界定；2、補(bǔ)償金的支付與競業(yè)限制的約定。54類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第54頁!55三、操作實(shí)務(wù)指引

競業(yè)限制的違約責(zé)任A違約金：勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。B賠償金：勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。思考能否要求勞動(dòng)者繼續(xù)履行競業(yè)限制約定？55類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第55頁!56一、法律規(guī)定

勞動(dòng)合同法第四十二條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；第四十五條勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。56類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第56頁!571、沒領(lǐng)結(jié)婚證懷孕被辭退的案件

北京晚報(bào)（2008-7-1）29歲的王女士起訴稱，2006年5月她進(jìn)入網(wǎng)聯(lián)科技公司早教推廣部作銷售工作，與網(wǎng)聯(lián)科技公司所簽勞動(dòng)合同期限至2008年12月。今年，王女士懷孕了，但她不久之后就遭到了單位的辭退。原因是她無法提供本人身份證件，而且沒有結(jié)婚手續(xù)就懷孕，網(wǎng)聯(lián)科技公司于2008年2月3日解除了與王女士的勞動(dòng)關(guān)系。

王女士認(rèn)為，此行為給她的身心造成了嚴(yán)重傷害，為維護(hù)自身合法權(quán)益，她訴至法院，要求網(wǎng)聯(lián)科技公司恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，支付2008年2月至今的工資13602元及25%補(bǔ)償金3400元。爭議點(diǎn)：1、未婚先孕能否成為解除勞動(dòng)合同的理由；2、單位行政管理制度的合理性與合法性。57類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第57頁!582、懷孕之日起便連續(xù)請假的案例

某員工甲自知道自己懷孕之日起就以身體不適為由憑醫(yī)院開局的病假單請病假，病假單一開十五天，已經(jīng)連續(xù)開了幾次，同時(shí)甲明確告知公司，她會請假直至哺乳期結(jié)束，公司老總?cè)虩o可忍，欲炒其魷魚或調(diào)崗降薪使其自行走人，可操作嗎？爭議點(diǎn)：1、公司請假制度與實(shí)際情況的互容；2、單位如何妥善處理此事件。58類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第58頁!59三、操作實(shí)務(wù)指引

1、處理“三期”女職工勞動(dòng)爭議主要靠協(xié)商；2、“三期”女職工的勞動(dòng)合同并非不可以解除；3、簽合同企業(yè)不得設(shè)生育“門檻”；4、為“三期”女職工調(diào)整崗位需要謹(jǐn)慎。59類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第59頁!60一、法律規(guī)定

1、勞動(dòng)合同法第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

第八十九條

用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。60類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第60頁!611、單位解除隱瞞污點(diǎn)員工勞動(dòng)合同案例

4月2日中國法院網(wǎng)訊2007年3月，47歲的王某應(yīng)聘到建筑產(chǎn)品公司工作，雙方簽訂自2007年4月1日至2008年3月31日的勞動(dòng)合同，期滿后續(xù)簽至2011年3月31日，合同約定王某擔(dān)任綜合部副經(jīng)理一職，月薪為1700元。2008年7月22日，該公司向王某發(fā)出《崗位調(diào)離通知》，通知他調(diào)至嘉定區(qū)的公司制造部，報(bào)到時(shí)間為7月28日，做成本核算會計(jì)工作。7月30日，該公司向王某發(fā)出《解聘通知》稱，因王某不服從工作調(diào)動(dòng)，未按時(shí)到制造部報(bào)到，導(dǎo)致成本會計(jì)工作移交脫節(jié)。王某自7月25日至今連續(xù)曠工，故予以解聘勞動(dòng)合同關(guān)系。61類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第61頁!621、單位解除隱瞞污點(diǎn)員工勞動(dòng)合同案例

法院認(rèn)定上海市靜安區(qū)人民法院認(rèn)為，王某隱瞞受過刑事處分解約，不能作為解除合同的理由。據(jù)此判決，由建筑產(chǎn)品公司恢復(fù)與王某的勞動(dòng)關(guān)系，繼續(xù)履行勞動(dòng)合同；并支付王某自2008年8月至判決生效每月1700元工資及同年7月被扣工資。62類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第62頁!632、因“無法和諧配合”解除勞動(dòng)合同案例

法院認(rèn)定用人單位提前與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)符合勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，若用人單位不符合法律規(guī)定的情形而與勞動(dòng)者違法解除勞動(dòng)合同的，則應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付賠償金?，F(xiàn)公司與索女士解除勞動(dòng)合同的理由為索女士“與公司各部門之間無法和諧配合”，但該理由并非提前解除勞動(dòng)合同的法定理由，且公司也未就其解除勞動(dòng)合同的理由提供證據(jù)予以證明，故公司解除勞動(dòng)合同的行為屬于違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)支付違法解除合同的賠償金。63類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第63頁!64三、操作實(shí)務(wù)指引

用人單位提出解除勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)防范

1、過錯(cuò)解除（39）：證據(jù)、程序

2、無過錯(cuò)解除：醫(yī)療期滿、不能勝任、客觀情況發(fā)生變化

3、裁員

4、無過錯(cuò)解除行為的限制：職業(yè)病、工傷、醫(yī)療期、女職工三期、連續(xù)工齡15年、距退休不足5年

5、通知工會64類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第64頁!65

謝謝勞動(dòng)法律實(shí)務(wù)專業(yè)咨詢熱線：北京62、63

上海州站：勞動(dòng)法苑.laodongfa.65類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第65頁!66一、法律規(guī)定

1、勞動(dòng)合同法第八十二條用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。66類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第66頁!67一、法律規(guī)定

3、地方規(guī)定（1）《廣東省高級人民法院、廣東省勞動(dòng)爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動(dòng)合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》

第二十一條自用工之日起超過一個(gè)月不足一年，用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動(dòng)者未能簽訂書面勞動(dòng)合同的原因完全在勞動(dòng)者，且用人單位無過錯(cuò)的，用人單位無須支付兩倍工資。但用人單位提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。67類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第67頁!68一、法律規(guī)定

3、地方規(guī)定（2）上海市高級人民法院關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見

二、勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人未訂立書面合同的處理

勞動(dòng)合同期滿后，勞動(dòng)者繼續(xù)為用人單位提供勞動(dòng)，用人單位未表示異議，但當(dāng)事人未續(xù)訂書面勞動(dòng)合同的，如果用人單位已盡到誠實(shí)信用義務(wù)，因勞動(dòng)者原因未與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位可以書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照《勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；如果勞動(dòng)者拒絕訂立書面勞動(dòng)合同并拒絕繼續(xù)履行的，視為勞動(dòng)者單方終止勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者已實(shí)際工作期間的相應(yīng)報(bào)酬，但無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。68類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第68頁!691、拒簽合同的案例

1月6日人民法院報(bào)：2007年4月，陳女士與某開發(fā)公司簽訂勞動(dòng)合同，期限為2007年4月15日至同年12月31日。2008年1月開發(fā)公司多次敦促陳女士簽訂2008年度勞動(dòng)合同，陳女士均未理睬。無奈之下開發(fā)公司兩次向陳女士發(fā)出敦促函，陳女士收到后均未回復(fù)。后開發(fā)公司作出解除勞動(dòng)關(guān)系通知書，并對向陳女士現(xiàn)場送達(dá)《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》的過程進(jìn)行了公證。陳女士起訴至法院提出要求開發(fā)公司與她簽訂勞動(dòng)合同，恢復(fù)工作，并要求開發(fā)公司雙倍支付未簽訂勞動(dòng)合同的工資。

北京市豐臺區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，開發(fā)公司已主動(dòng)提出與陳女士續(xù)簽勞動(dòng)合同，陳女士未作出回應(yīng)，雙方未能簽訂勞動(dòng)合同的責(zé)任不在于開發(fā)公司，故對于陳女士主張開發(fā)公司支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資的請求、撤銷《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》、簽訂勞動(dòng)合同、恢復(fù)原崗位工作的請求，不予支持。69類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第69頁!702、沒有合同的案例

宣判后，審判長于迎春對庭審焦點(diǎn)進(jìn)行了解釋。本案中，劉女士2008年1月1日前的工作時(shí)間，因?yàn)閷儆趧趧?dòng)合同法施行前的行為，因此不具有溯及力，不能享受雙倍工資的待遇；2008年1月1日至1月31日是法律明確規(guī)定的寬限期，因此劉女士也不享受雙倍工資；根據(jù)生育保險(xiǎn)的相關(guān)規(guī)定，在生育期間，由于家電公司已經(jīng)為劉女士交納了生育保險(xiǎn)，為此劉女士只能依法享受生育津貼和醫(yī)療津貼，因此劉女士也不應(yīng)享受適用雙倍工資；

請假期間，劉女士雖然沒有上班，但也應(yīng)當(dāng)享受雙倍工資。

70類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第70頁!713、“勞動(dòng)合同作廢”的案例

首先，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定及勞動(dòng)法理論可知，對于勞動(dòng)合同的效力只是存在無效、解除、終止等幾種情況，并不存在合同作廢這一法律概念，合同作廢無非是由于合同已經(jīng)被認(rèn)定為無效、解除、終止所致。其次，原告提出合同上打“X”是因?yàn)楸桓孀约赫J(rèn)可合同已作廢，此說法沒有任何根據(jù)。在勞動(dòng)合同上打“X”，是因?yàn)殡p方協(xié)商解除合同后，被告依據(jù)公司的文檔管理原則：員工離職，則其與公司簽訂的《勞動(dòng)合同書》按照廢棄存檔。因此，被告于2008年8月29日為原告出具離職證明后便在勞動(dòng)合同上打“X”，以示雙方之間的勞動(dòng)合同已經(jīng)合法解除。71類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第71頁!724、勞動(dòng)合同無效的案例

依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第26條的規(guī)定，用人單位免除自己的責(zé)任、排除勞動(dòng)者的權(quán)利，或違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同，都屬于無效勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同無效，勞動(dòng)者付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)參照本單位相同崗位支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬。無效勞動(dòng)合同的前提是，雙方簽訂過合同，但是因?yàn)楹贤瑳]有合法確定雙方的權(quán)利義務(wù)，所以簽訂的合同無效。事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系指的是用人單位雇用勞動(dòng)者，但是不與勞動(dòng)者簽訂任何合同?！秳趧?dòng)合同法》禁止事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的存在，規(guī)定用工單位必須自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，不簽訂勞動(dòng)合同的，需要支付雙倍工資。

無效合同與事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是兩個(gè)不同的概念。因此，在勞動(dòng)合同被認(rèn)定為無效的情形下，用人單位沒有向勞動(dòng)者支付雙倍工資的義務(wù)。72類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第72頁!735、到期沒有續(xù)簽的案例

東城區(qū)法院經(jīng)審理后認(rèn)為，劉先生于2007年10月11日到公司工作，公司未與劉先生簽訂勞動(dòng)合同。2007年12月21日，公司與劉先生簽訂2個(gè)月的試用人員協(xié)議書。因法律規(guī)定勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限，故法院認(rèn)定雙方簽訂了期限為2個(gè)月的勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)合同到期后，劉先生繼續(xù)為公司工作，公司依法應(yīng)當(dāng)與劉先生簽訂勞動(dòng)合同。因公司未與劉先生簽訂勞動(dòng)合同，公司依法應(yīng)支付未簽訂勞動(dòng)合同期間的二倍工資。

法院判決中國節(jié)能擔(dān)保公司北京中油潔能環(huán)保擔(dān)保有限公司支付給劉先生2008年3月21日至5月25日未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資七千九百三十六元七角四分；駁回中國節(jié)能擔(dān)保公司北京中油潔能環(huán)保擔(dān)保有限公司的訴訟請求。73類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第73頁!746、合同法定順延的案例

分析：原合同2007年12月到期，由于南女士正在休產(chǎn)假，原合同必須順延到產(chǎn)假期滿，南女士2008年3月1日到公司上班，公司接納了南女士上班，雙方又重新建立了勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系得到了事實(shí)上的延續(xù)，公司應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法第10條的規(guī)定，在一個(gè)月內(nèi)與南女士訂立書面勞動(dòng)合同，公司違反了這一規(guī)定。兩個(gè)月后公司調(diào)整崗位，屬于單方面變更勞動(dòng)合同，雙方未達(dá)成一致時(shí)終止勞動(dòng)關(guān)系，南女士沒有提出異議，屬于協(xié)議解除勞動(dòng)合同，不屬于勞動(dòng)合同期滿退工，應(yīng)當(dāng)支付4個(gè)半月的工資。同時(shí)由于公司違反勞動(dòng)合同法第10條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照82條規(guī)定，向南女士增加支付一個(gè)月的工資。74類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第74頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響二、嚴(yán)重違紀(jì)解除合同糾紛75類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第75頁!76一、法律規(guī)定

2、地方規(guī)定（1）《廣東省高級人民法院、廣東省勞動(dòng)爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動(dòng)合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第二十條用人單位在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)?！秳趧?dòng)合同法》實(shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動(dòng)者公示或告知，勞動(dòng)者沒有異議的，可以作為勞動(dòng)仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。76類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第76頁!77二、典型案例

1、規(guī)章制度沒有經(jīng)過民主程序的案例2、規(guī)章制度合理性的案例3、因MSN聊天被解除合同的案例4、遲到三次被解除合同的案例5、掛在網(wǎng)上的規(guī)章制度案例77類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第77頁!781、規(guī)章制度沒有經(jīng)過民主程序的案例

衡女士認(rèn)為，沃爾瑪知春店沒有證據(jù)證明其嚴(yán)重違反勞動(dòng)合同和規(guī)章制度并給公司造成損失，沃爾瑪知春店違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)該向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

法院審理后認(rèn)為，沃爾瑪知春店在《勞動(dòng)合同法》生效之前制定《員工手冊》、《行為道德規(guī)范》和《指導(dǎo)政策》，上述文件雖未經(jīng)職工代表大會或全體職工討論，但已經(jīng)向衡女士及全體員工公示，可對衡女士產(chǎn)生拘束力。衡女士作為沃爾瑪知春店的高級管理人員，應(yīng)嚴(yán)格遵守公司的管理制度，其以保險(xiǎn)代理人的身份與其他員工簽訂《保險(xiǎn)合同》，構(gòu)成對沃爾瑪知春店規(guī)章制度的違反，并且不以衡女士獲取保險(xiǎn)傭金為構(gòu)成要件。

衡女士在沃爾瑪知春店工作期間，違反勞動(dòng)紀(jì)律和勞動(dòng)合同，沃爾瑪知春店解除與其之間的勞動(dòng)合同并無不當(dāng)，無需向衡女士支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及賠償金，沃爾瑪知春店的訴訟請求法院予以支持。78類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第78頁!792、規(guī)章制度合理性的案例

丁小姐告訴記者，公司分為四個(gè)部門，只有一個(gè)部門是可以隨便打電話的，丁小姐的工作是在庫房做統(tǒng)計(jì)。庫房的員工如果要打電話，就必須經(jīng)過庫管的同意，而庫管經(jīng)常要到其他辦公室協(xié)調(diào)事務(wù)，不在庫房，這就很容易耽誤事。

對于自己觸犯了公司“禁止上班時(shí)間接打電話”的規(guī)定，丁小姐認(rèn)為，公司害怕員工因工作中接打電話而影響工作效率可以理解，但自己家中正在裝修，有接打電話的必要，公司的管理應(yīng)該更人性化。而庫房管理員卻強(qiáng)調(diào)，丁小姐沒有按照規(guī)定把手機(jī)存放在衣柜，而帶入工作區(qū)，本身就不對。在不滿情緒的驅(qū)使下，丁小姐與庫管發(fā)生了激烈爭論，經(jīng)同事勸解丁小姐才安靜下來，原本沒想做處罰決定的庫管提出要按照公司規(guī)定處罰丁小姐200元錢，對此，丁小姐表示不能接受。79類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第79頁!803、因MSN聊天被解除勞動(dòng)合同的案例

一審法院經(jīng)審理，判決李小姐敗訴。李小姐不服，上訴認(rèn)為，公司制定的備忘錄損害職工利益，況且聊天出于工作需要，談?wù)摰氖菢I(yè)務(wù)問題，。

上海市二中院認(rèn)為，用人單位依法制訂的并已向勞動(dòng)者告知的規(guī)章制度對雙方均有約束力。本案中，李小姐所在公司為加強(qiáng)管理、維護(hù)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，提高工作效率，經(jīng)職工代表大會表決通過有關(guān)制度，并以備忘錄形式在職工中傳閱公示，李小姐也曾簽字確認(rèn)。盡管李小姐在上訴中稱其使用聊天工具談?wù)摌I(yè)務(wù)，但據(jù)公司同事出庭作證稱其確有與他人私聊的情況，而李小姐對此未能提供證據(jù)予以反駁，現(xiàn)公司根據(jù)用人單位的規(guī)章制度對李小姐作出辭退并無不當(dāng)，故駁回上訴，維持原判。80類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第80頁!814、遲到三次被解除勞動(dòng)合同的案例

公司在答辯時(shí)說，小牟多次遲到，且連續(xù)遲到的時(shí)間一次比一次長，在公司中形成很壞的影響，再不嚴(yán)肅處理將影響其他職工的情緒。因?yàn)樾∧彩且驀?yán)重違反公司的勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度被解除勞動(dòng)合同的，所以，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條第2款規(guī)定，公司可以解除其勞動(dòng)合同，請求駁回小牟的申訴請求。

仲裁委認(rèn)為，公司因小牟三次遲到而口頭通知其停止工作，并要求解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，但這個(gè)理由不能構(gòu)成解雇小牟的法定條件。小牟在停止工作后沒回公司繼續(xù)工作，并向仲裁提出仲裁申請，且請求公司支付其解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，這表明他實(shí)際上已經(jīng)同意解除雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)視為雙方協(xié)議解除勞動(dòng)合同，故裁決公司支付小牟一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。81類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第81頁!825、掛在網(wǎng)上的規(guī)章制度的案例

1月3日北京晚報(bào)：金花在S網(wǎng)站工作已經(jīng)兩年多了，她的崗位是線上業(yè)務(wù)部的客戶經(jīng)理，工作內(nèi)容是電話銷售，具體來說就是給客戶打電話進(jìn)行拜訪，并推銷網(wǎng)站的廣告。公司規(guī)定金花這一崗位每天通話時(shí)間總長不得低于150分鐘。

金花的銷售業(yè)績一直不錯(cuò)。但有時(shí)候打電話累了，她就撥打空號，電話里反復(fù)傳出的是“您撥打的電話是空號”;有時(shí)她也給家人、朋友打打電話，既溝通了感情，也完成了崗位任務(wù)。今年3月的一天，網(wǎng)站人力資源經(jīng)理突然把金花叫到辦公室，告知金花，公司以她嚴(yán)重違紀(jì)為由，已做出《解聘通知書》，通知其終止勞動(dòng)合同。金花要求向她支付解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。經(jīng)理嚴(yán)肅地告訴金花，你嚴(yán)重違紀(jì)，公司解聘無須支付補(bǔ)償金。

無奈，金花向仲裁機(jī)關(guān)提起仲裁，后來不服仲裁裁決又向法院起訴，要求S網(wǎng)站支付她解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。82類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第82頁!835、掛在網(wǎng)上的規(guī)章制度的案例

法院經(jīng)審理認(rèn)為，S網(wǎng)站的《員工手冊》是金花與公司簽訂的《勞動(dòng)合同》的附件，《員工手冊》經(jīng)過員工代表大會的討論通過，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條的規(guī)定，經(jīng)過職工代表大會或者全體職工討論的規(guī)章制度，對員工具有約束力，因此金花應(yīng)當(dāng)遵守S網(wǎng)站的《員工手冊》。

而《電話銷售人員考核通知》發(fā)布在S網(wǎng)站上，金花銷售的廣告的載體就是S網(wǎng)站，她作為電話銷售人員，對于公司關(guān)于自己工作報(bào)酬的規(guī)定應(yīng)當(dāng)知曉。同時(shí)金花每月領(lǐng)取銷售提成時(shí)也是根據(jù)《電話銷售人員考核通知》進(jìn)行考核計(jì)算，金花主張不知道公司有這兩項(xiàng)制度不合常理。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，對于《公證書》所證明的事實(shí)，如果當(dāng)事人沒有提供足以推翻公證書的證據(jù)，法院將對《公證書》的證據(jù)效力予以認(rèn)定。83類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第83頁!84三、操作實(shí)務(wù)指引

1、嚴(yán)重違反規(guī)章制度的事實(shí)證據(jù)2、屬于嚴(yán)重違反規(guī)章制度可以解除合同的規(guī)定3、規(guī)章制度經(jīng)過民主、公示告知的證據(jù)4、解除決定的理由、依據(jù)5、解除決定的送達(dá)、通知工會，檔案轉(zhuǎn)移6、違紀(jì)的事實(shí)和制度存在瑕疵時(shí)，協(xié)商解除84類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第84頁!85一、法律規(guī)定

1、勞動(dòng)合同法第四條用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；85類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第85頁!86一、法律規(guī)定

2、地方規(guī)定（2）上海市高級人民法院關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見

十一、用人單位要求勞動(dòng)者承擔(dān)合同責(zé)任的處理

勞動(dòng)合同的當(dāng)事人之間除了規(guī)章制度的約束之外，實(shí)際上也存在很多約定的義務(wù)和依據(jù)誠實(shí)信用原則而應(yīng)承擔(dān)的合同義務(wù)。如《勞動(dòng)法》第三條第二款關(guān)于“勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德”等規(guī)定，就是類似義務(wù)的法律基礎(chǔ)。因此，在規(guī)章制度無效的情況下，勞動(dòng)者違反其必須遵守的合同義務(wù)，用人單位可以要求其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。勞動(dòng)者以用人單位規(guī)章制度沒有規(guī)定為由提出抗辯的，不予支持。但在規(guī)范此類行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)僅對影響勞動(dòng)關(guān)系的重大情況進(jìn)行審核，以免過多干涉用人單位的自主管理權(quán)。86類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第86頁!871、人事經(jīng)理失職被解除合同的案例

5月12日中國法院網(wǎng)訊：2008年10月14日蘇州某電子公司電話通知人力資源部的經(jīng)理黃某必須于三日之內(nèi)辭職，然后公司的行政經(jīng)理動(dòng)用保安予以強(qiáng)制執(zhí)行，黃某于17日被迫離開公司。該部門的員工覃某等人十分不解，覺得黃某未犯任何錯(cuò)誤、未收到公司任何的書面通知，公司也沒有發(fā)放離職證明的情況下就強(qiáng)行解除黃某職務(wù)。他們發(fā)郵件給公司領(lǐng)導(dǎo)層詢問沒有得到任何答復(fù)，該部門的員工覺得十分的悲傷失望，在17日下午陸續(xù)發(fā)郵件申請辭職。

覃某是公司人力資源部的一名主管，一人代理該部門下面三個(gè)課主管職務(wù)，壓力頗大，且他在打籃球時(shí)左眼受傷，需要休息調(diào)養(yǎng)。他按照公司請假規(guī)定辦理了請假手續(xù)，申請?jiān)谙轮芤恍菁僖惶?。但在周二去上班的時(shí)候卻被告知公司已經(jīng)將他和另外14名同事集體開除，理由均為他們沒有辦理請假手續(xù)，惡意離崗。覃某等人隨即申請仲裁，要求公司賠償巨額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。87類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第87頁!882、營私舞弊被解除勞動(dòng)合同的案例

2月3日京華時(shí)報(bào)：會計(jì)趙靈被所在公司辭退，理由是“上班時(shí)間存在網(wǎng)絡(luò)聊天的行為，還將其他公司的稅務(wù)發(fā)票帶入公司”。因公司不同意按仲裁裁決支付趙靈經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，公司將趙靈訴至東城法院。法院認(rèn)定公司與趙靈解除勞動(dòng)合同不當(dāng)，應(yīng)支付各種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償共一萬余元。公司訴稱，該公司會計(jì)趙靈在工作期間將其他公司的稅務(wù)發(fā)票等帶入公司，在上班時(shí)間上網(wǎng)聊天，且將公司的商業(yè)秘密利用網(wǎng)絡(luò)發(fā)送給公司外的第三人等。這些都違反了勞動(dòng)合同的相關(guān)約定，給公司造成損害。去年8月，公司與趙靈解除勞動(dòng)合同。趙靈不服，申訴至勞動(dòng)爭議仲裁委，仲裁做出裁決，公司應(yīng)支付趙靈解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2萬余元，及50%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1萬余元。公司對裁決不滿，于是將趙靈起訴到法院，訴請不支付這筆費(fèi)用。88類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第88頁!893、人事經(jīng)理漏簽合同導(dǎo)致雙倍工資（代理）

89類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第89頁!勞動(dòng)合同法的立法背景整體特點(diǎn)和總體影響四、不能勝任工作解除糾紛90類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第90頁!91一、法律規(guī)定

2、勞動(dòng)部關(guān)于《中華人民共和國勞動(dòng)法》若干條文的說明第二十六條本條第（二）項(xiàng)中的“不能勝任工作”，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無法完成。91類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第91頁!92二、典型案例

3月25日北京晚報(bào)：在北京一家證券公司工作了12年之久的老員工張女士因出色的業(yè)務(wù)表現(xiàn)，被升職為高級經(jīng)理，不料2008年11月底，卻突然被公司告知“被末位淘汰”，公司以此為由對她進(jìn)行調(diào)崗降薪。張女士被降為普通會計(jì)不說，月工資也由原來的2萬元驟減到4000元！公司聲稱根據(jù)公司的制度要被末位淘汰，但考慮到張女士是公司的老員工，公司可以接受張女士的主動(dòng)辭職，這樣公司不但可以不將考核末位結(jié)果寫入張女士的人事檔案，還可以按照北京市平均工資3倍的標(biāo)準(zhǔn)給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

92類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第92頁!93二、典型案例

基于該評價(jià)，公司給張女士的評估結(jié)果為48分（百分制，該等級的績效分?jǐn)?shù)為0至49分），公司依據(jù)該評估結(jié)果決定對張女士進(jìn)行崗位調(diào)整降薪處理。

張女士認(rèn)為，上述考核評語純屬子虛烏有，沒有任何事實(shí)依據(jù)，對于公司依據(jù)這種莫須有的考評結(jié)果進(jìn)行調(diào)崗的行為，就更加令人無法接受。張女士經(jīng)與公司協(xié)商未果，于是向公司住所地所在區(qū)的勞動(dòng)仲裁委員會提起了勞動(dòng)仲裁。

本案的焦點(diǎn)：（1）末位淘汰與不能勝任工作的區(qū)別；（2）該公司對于張女士的績效考核是否合理合法

93類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第93頁!94三、操作實(shí)務(wù)指引

1、具體明確的崗位職責(zé)、工作目標(biāo)2、崗位職責(zé)、工作目標(biāo)、考核周期的科學(xué)合理3、崗位職責(zé)、工作目標(biāo)的公示告知4、三個(gè)過程缺一不可：不能勝任—經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位—仍不能勝任；5、用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人6、或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資7、特殊主體第42條的限制8、不能勝任的事實(shí)和制度存在瑕疵時(shí)，協(xié)商解除94類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第94頁!95一、法律規(guī)定

1、勞動(dòng)合同法第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。95類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第95頁!96二、典型案例

1、公司重組實(shí)行全員競聘的案例2、“崗隨車走”—司機(jī)隊(duì)長被解雇的案件3、金融危機(jī)下撤崗解除勞動(dòng)合同的案例96類熱點(diǎn)勞動(dòng)爭議糾紛應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引共127頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第96頁!972、“崗隨車走”—司機(jī)隊(duì)長被解雇的案件

上海律師網(wǎng)（2007-12-19）酈某任公司總經(jīng)理司機(jī)兼車