法與法律 課件

華南理工大學(xué)《法學(xué)入門》

第二講法與法律主講教師：朱志昊博士授課地點(diǎn)：南校區(qū)A1-205教師郵箱：zhuzhihao@華南理工大學(xué)《法學(xué)入門》

第二講法與法律主講教師：朱志昊法律是什么？提問(wèn)：請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)法律的理解：法律是什么？法律有什么用？法律包含了哪些部分？法律是一種條文？法律是公平正義的外在表現(xiàn)？法律是震懾違法犯罪的工具？法律是資源分配的標(biāo)準(zhǔn)？法律是一種理性、是一種美？法律是什么？提問(wèn)：請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)法律的理解：法律是什么？法律有什古今中外關(guān)于法律的論述法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也?！茏勇梢哉潭ㄗ?，令以設(shè)范立制，格以禁違止邪，式以軌物程事——《唐六典》法是由國(guó)家制定、認(rèn)可并保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級(jí)所期望的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。——張文顯從古至今，在中國(guó)人眼中，法律是統(tǒng)治者實(shí)現(xiàn)自我意志的工具。古今中外關(guān)于法律的論述法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也?！茏臃墒巧坪凸降乃囆g(shù)?！悹柼K斯真正的法律乃是一種與本性相合的正確的理性?！魅_從最廣泛的意義來(lái)說(shuō)，法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來(lái)的必然關(guān)系?！系滤锅F一條法律是強(qiáng)迫一個(gè)人或一些人從事某種行為的命令。——奧斯丁法律是善和公平的藝術(shù)。——賽爾蘇斯我所說(shuō)的法律，就是指法院事實(shí)上將做什么的預(yù)言，而絕不是其他什么空話?！魻柲匪刮以敢獍逊煽闯蛇@樣一種社會(huì)制度，即在通過(guò)政治組織的社會(huì)對(duì)人們的行為進(jìn)行安排而滿足人們的需要或?qū)崿F(xiàn)人們的要求的情形下，它能以付出最小代價(jià)為條件而盡可能地滿足社會(huì)需求的社會(huì)制度。——龐德法律是使人類行為服從于規(guī)則之治的事業(yè)。——富勒西方關(guān)于法律是什么的探討自始至終也沒有一個(gè)確定而統(tǒng)一的答案。我所說(shuō)的法律，就是指法院事實(shí)上將做什么的預(yù)言，而絕不是其他什法律到底是什么？法律是什么？法官先生居高臨下，清晰而莊嚴(yán)地宣布：法律就是我從前告訴你的話；法律就是我的理解，一如你所知道的那樣。法律不過(guò)是我重新作出的解釋，法律就是法律?！獖W登（美國(guó)詩(shī)人）法律到底是什么？法律是什么？一個(gè)需要認(rèn)真思考的問(wèn)題在我們的時(shí)代，對(duì)“法律”一詞的真正意義有一個(gè)答案了嗎？根本沒有。因此，我們重新提出“法律”的意義問(wèn)題是恰當(dāng)?shù)摹５?，我們今天為自己無(wú)力理解“法律”而感到困惑了嗎？一點(diǎn)也不。因此，我們首先應(yīng)當(dāng)再次喚醒對(duì)這個(gè)問(wèn)題的意義的理解。一個(gè)需要認(rèn)真思考的問(wèn)題在我們的時(shí)代，對(duì)“法律”一詞的真正意義“Whatis…”句式的困境下定義的兩種經(jīng)典方法：1、歸納的方法，通過(guò)經(jīng)驗(yàn)考察將同類事物合并得出定義。2、演繹的方法，通過(guò)已被定義的概念推導(dǎo)出一個(gè)新的概念。它們都存在各自的問(wèn)題：歸納的困境——無(wú)限事態(tài)的不可知性：你能觀察到世界上所有的同類事物嗎？演繹的困境——無(wú)限倒退：從A概念推導(dǎo)演繹出B概念，那么A概念又從哪里推導(dǎo)出來(lái)？（公理、定理、公式的關(guān)系）“Whatis…”句式的困境下定義的兩種經(jīng)典方法：下定義是困難的語(yǔ)言存在著某種“空缺結(jié)構(gòu)”（opentexture）規(guī)則：公園內(nèi)禁止一切車輛入內(nèi)核心詞匯：禁止、車輛“車輛”概念的中心地帶：汽車、卡車、巴士“車輛”概念的空缺結(jié)構(gòu)：滑板、溜冰鞋、輪椅、架子車、三輪車、電瓶車、電動(dòng)玩具汽車即使概念的中心地帶仍然難以避免爭(zhēng)議：救護(hù)車、消防車是否可以允許入內(nèi)？下定義是困難的語(yǔ)言存在著某種“空缺結(jié)構(gòu)”（opentext通過(guò)語(yǔ)言使用來(lái)認(rèn)識(shí)詞語(yǔ)的含義語(yǔ)言游戲（Sprachspiel）通過(guò)概念在場(chǎng)景中的使用和與其他概念之間的關(guān)系來(lái)確定概念的含義。哲學(xué)家為何探究極為普通的詞的含義呢？難道他們忘了嗎？——維特根斯坦對(duì)回答“法律是什么”的嘗試，是本課程的目的。學(xué)習(xí)文科要記住一句話：只有永恒的問(wèn)題，沒有永恒的答案。通過(guò)語(yǔ)言使用來(lái)認(rèn)識(shí)詞語(yǔ)的含義語(yǔ)言游戲（Sprachspiel對(duì)于一個(gè)概念所要表達(dá)的含義，我們只能通過(guò)其在具體場(chǎng)景中的使用來(lái)獲知。Omnisdefinitioninjurecivilperculosaest.（市民法中的任何定義都是危險(xiǎn)的）我們是否真的要放棄對(duì)“法律”這一概念的追問(wèn)？定義本身無(wú)法提供復(fù)雜的解釋，但根據(jù)對(duì)于事物功用的闡釋，它們也許提供了一幅整全的途徑，強(qiáng)調(diào)突出了某些關(guān)鍵的標(biāo)準(zhǔn)。（DennisLloyd）對(duì)于一個(gè)概念所要表達(dá)的含義，我們只能通過(guò)其在具體場(chǎng)景中的使用從語(yǔ)言使用來(lái)探尋法之含義對(duì)法之含義的探尋需要遵從如下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：1、涵括一般認(rèn)為恰屬于這一領(lǐng)域內(nèi)的一切2、排除普遍視為不屬于“法”的一切3、根據(jù)對(duì)與所論現(xiàn)象的恰當(dāng)比較，涵括或排除兩可性情形。從語(yǔ)言使用來(lái)探尋法之含義對(duì)法之含義的探尋需要遵從如下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)法、法律的語(yǔ)義分析漢字中的“法”古體為“灋”。許慎《說(shuō)文解字》中解釋：“灋，刑也。平之如水，從水；廌所以觸不直而去之，從去?！睆D是傳說(shuō)之中的一種神獸，《神異經(jīng)》稱之為“獬豸”，其“性知有罪，……有罪則觸，無(wú)罪則不觸”豸在古代是“治獄”、“罪疑者”、“別曲直”的象征，是正直標(biāo)準(zhǔn)的化身。法、法律的語(yǔ)義分析漢字中的“法”古體為“灋”。許慎《說(shuō)文解字中國(guó)古代“法”的用法哲理宗教意義上的“法”法相、諸法皆空法術(shù)、法事、法力無(wú)邊人法地，地法天，天法道，道法自然典章制度意義上的“法”法與“刑”法與“律”：“律，均布也”、“法亦律也，故謂之為律”其他名稱：令、典、敕、格、式、科、比、例中國(guó)古代“法”的用法哲理宗教意義上的“法”中國(guó)古代“律”字的用法“律”原意為“均布”，即古代校正音律的工具，后被人借用為規(guī)范人們行為的準(zhǔn)則：“律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布也?！痹谖覈?guó)古代，大多數(shù)正典，即系統(tǒng)化的具體的法律文件都被稱為“律”：九章律、北齊律、大明律、大清律等。“法”與“律”合稱為“法律”是從晚清開始的。中國(guó)古代“律”字的用法“律”原意為“均布”，即古代校正音律的西方語(yǔ)言中的“法”與“法律”西文中，除英語(yǔ)外抽象的法與具體的法律都有不同的詞匯表達(dá)。英文：law，法律、規(guī)律、法則。德文：Recht與Gesetz拉丁文：jus與lex法文：droit與loi西班牙文：derecho與ley意大利文：diritto和leggeRecht、jus、dorit等在指代“法”的同時(shí)，又兼有權(quán)利、正義、公平的意義，而Gesetz、lex、loi則指具體的法律。德文Recht一詞最為明顯，既指法又指權(quán)利，中國(guó)有學(xué)者譯之為“法權(quán)”。西方語(yǔ)言中的“法”與“法律”西文中，除英語(yǔ)外抽象的法與具體的“法律”一詞的中西比較中國(guó)的“法律”多用在實(shí)證意義上，是一種借由國(guó)家刑罰保障的規(guī)范體系。在人世間具體法律規(guī)則之上的并不是某種超然的自然法，而毋寧是一種天道、天理、公理、真理。周易中提到“形而上者之謂道，形而下者之謂器”，在中國(guó)，法與法律都具有形而下的特征。這與中國(guó)人的實(shí)用思維是緊密相關(guān)的：“有什么用”。西方是從公平、正義（jus）中推導(dǎo)出具體的規(guī)則（lex）。西方哲學(xué)中對(duì)于事物本質(zhì)的追問(wèn)對(duì)于自然法與實(shí)在法、理想與現(xiàn)實(shí)、應(yīng)然與實(shí)然的區(qū)分有著決定性的作用，西方人并不滿足于事物的表象，更多地希望追求表象之后的本質(zhì)：“是什么”。不同的用法表現(xiàn)了不同的法律傳統(tǒng)后的政治、文化特性?！胺伞币辉~的中西比較中國(guó)的“法律”多用在實(shí)證意義上，是一種法與法律的區(qū)別區(qū)分法與法律兩個(gè)概念就意味著在國(guó)家正式制定、認(rèn)可的法律規(guī)則之外，還存在著一種制約“法律”的“法”。自然法與實(shí)在法，前者是超越于人世的永恒的法，后者是由人所制定的法律。自然法是一種應(yīng)然法，回答的是法律應(yīng)當(dāng)是什么的問(wèn)題。在西方法律思想史上，自然法往往與理性、神意、正義、道德相關(guān)。從理論上來(lái)講，“法”代表了自由、正義、權(quán)利等人們對(duì)法律的美好憧憬，而法律則是由國(guó)家制定或認(rèn)可的具體規(guī)則。法律對(duì)人之行為的制約有著直接的效力，但法律本身卻要接受“法”（良法、自然法、應(yīng)然法）的審視。法理學(xué)或理論性法學(xué)一般常用“法”，而部門法學(xué)或應(yīng)用法學(xué)一般則習(xí)慣于用“法律”。法與法律的區(qū)別區(qū)分法與法律兩個(gè)概念就意味著在國(guó)家正式制定、認(rèn)“法律”一詞的當(dāng)代含義從廣義上來(lái)講，“法律”指規(guī)定權(quán)利義務(wù)并由強(qiáng)制力保障的規(guī)范性文件。如憲法、法律、行政法規(guī)、規(guī)章等等。我國(guó)并不將法院的判決作為法律看待，而民間的習(xí)慣法也要經(jīng)過(guò)國(guó)家法的確認(rèn)。從狹義上來(lái)講，“法律”僅指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的法律。2000年頒布《中華人民共和國(guó)立法法》中的規(guī)定?！胺伞币辉~的當(dāng)代含義從廣義上來(lái)講，“法律”指規(guī)定權(quán)利義務(wù)并法的功能與作用法律的功能即法律內(nèi)在具有的，作功能力或功用的效能。它是內(nèi)在的、應(yīng)然的、有益的。法律的作用是法律在社會(huì)中所產(chǎn)生的影響的總稱。它是外在的、實(shí)然的、中性的，并不確定的。HTC-G14能夠用微信、織圍脖、玩憤怒的小鳥等是手機(jī)本身的功能。一旦一個(gè)法律被制定出來(lái)，其功能就已經(jīng)確定，但其作用還要受社會(huì)對(duì)它的實(shí)施狀況與情形的影響。法律的功能取決于它自身，而法律的作用則取決于客觀的現(xiàn)實(shí)社會(huì)。HTC-G14能夠用來(lái)溝通人際關(guān)系、隨時(shí)隨地了解資訊并表達(dá)自己的觀點(diǎn)、能夠在無(wú)聊的旅途中打發(fā)時(shí)間，這是手機(jī)對(duì)于人的作用。區(qū)分法的功能與作用是必要的，讓我們認(rèn)清法律的應(yīng)然與實(shí)然之間的差距。法的功能與作用法律的功能即法律內(nèi)在具有的，作功能力或功用的效法律的規(guī)范功能指引功能：法能夠給人提供一種特定的行為模式，從而指引人們?cè)诜稍试S的范圍內(nèi)活動(dòng)。（確定性指引與選擇性指引）評(píng)價(jià)功能：法律能夠衡量、評(píng)價(jià)人的行為是否合法或者是否有效。（法律評(píng)價(jià)與道德評(píng)價(jià)）預(yù)測(cè)功能：人們?cè)谛袨橹澳軌蚩紤]法律的規(guī)定，并按照法律的規(guī)定安排自己的生活或行動(dòng)?！胺上胱屓藗兏墒裁础蓖鶗?huì)導(dǎo)致“人們想在法律的框架內(nèi)干什么”，法律是人類的行為預(yù)期。強(qiáng)制功能：法律能夠運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力保障自己得到充分的實(shí)現(xiàn)與落實(shí)。人們之所以會(huì)選擇守法是擔(dān)心遭受法律的制裁。教育功能：法律告訴人們應(yīng)該干什么，不該干什么，法律能夠影響人們的思想意識(shí)，守法最方便快捷的方式就是人們認(rèn)可法律對(duì)人們提出的要求，主動(dòng)遵守法律。法律的規(guī)范功能指引功能：法能夠給人提供一種特定的行為模式，從法律的社會(huì)作用經(jīng)濟(jì)作用規(guī)范市場(chǎng)主體與行為規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序加強(qiáng)宏觀調(diào)控政治作用確認(rèn)國(guó)家制度組織國(guó)家機(jī)構(gòu)確立社會(huì)民主調(diào)整外交關(guān)系文化作用促進(jìn)科技文化事業(yè)進(jìn)步促進(jìn)思想道德建設(shè)發(fā)展推進(jìn)統(tǒng)治者的意識(shí)形態(tài)公共作用保護(hù)環(huán)境合理使用自然資源社會(huì)福利、勞動(dòng)保障法律的社會(huì)作用經(jīng)濟(jì)作用文化作用“法律無(wú)用論”法律無(wú)用論源自兩種思想，其一是無(wú)政府主義思想，認(rèn)為國(guó)家、政府是罪惡的來(lái)源，因此，與國(guó)家政府緊密相關(guān)的法律也應(yīng)該被消滅。而其二是源自專制主義思想。一般來(lái)說(shuō)要么表現(xiàn)為徹底否認(rèn)法治，主張人治，要么視法律為人治的工具，對(duì)己有利則運(yùn)用法律，對(duì)己不利則否認(rèn)法律。法律無(wú)用論者有的時(shí)候更加希望法律有用，特別是以暴力制裁他人的法律。法律無(wú)用的觀點(diǎn)只看到了法律的作用，而沒有看到法律的功能?！胺蔁o(wú)用論”法律無(wú)用論源自兩種思想，其一是無(wú)政府主義思想，“憲法頂個(gè)球”1954年9月15日，中華人民共和國(guó)第一屆全國(guó)人民代表大會(huì)第一次會(huì)議在北京中南海懷仁堂開幕，劉少奇在會(huì)議上作《關(guān)于中華人民共和國(guó)憲法草案的報(bào)告》。

1967年8月5日，在中南海院內(nèi)經(jīng)受了又一次被打得鼻青臉腫“坐噴氣式飛機(jī)”的殘酷批斗之后，劉少奇手拿《中華人民共和國(guó)憲法》抗議道：“你們?cè)鯓訉?duì)待我個(gè)人，這無(wú)關(guān)緊要，但我是中華人民共和國(guó)主席，我要捍衛(wèi)國(guó)家主席的尊嚴(yán)。誰(shuí)罷免了我國(guó)家主席？要審判，也要通過(guò)人民代表大會(huì)。我個(gè)人也是一個(gè)公民，憲法保障每一個(gè)公民的人身權(quán)利不受侵犯，破壞憲法的人是要受到法律的嚴(yán)厲制裁的！”西北政法大學(xué)圖書館門口的雕像：俗稱“憲法頂個(gè)球”“憲法頂個(gè)球”1954年9月15日，中華人民共和國(guó)第一屆全國(guó)“法律萬(wàn)能論”法律萬(wàn)能論認(rèn)為法律無(wú)所不能，法律可以取代經(jīng)濟(jì)自身發(fā)展，可以取代抹殺政治，可以取代道德規(guī)范、紀(jì)律規(guī)范、宗教規(guī)范。依法治國(guó)、依法治省、依法治市、依法治村、依法治校、依法治園（幼兒園）、……沒有哪個(gè)是不能依法而治的??！法律萬(wàn)能論只能讓人們更加堅(jiān)信法律無(wú)用論。西方法治傳統(tǒng)的建立有兩大堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)：私有制與基督教“法律萬(wàn)能論”法律萬(wàn)能論認(rèn)為法律無(wú)所不能，法律可以取代經(jīng)濟(jì)自法律的局限性法律只是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的一種手段，法律想得到良好的實(shí)施必須依靠道德、宗教、經(jīng)濟(jì)、文化等多方面的支持。法律的調(diào)整范圍也是有限的，法律無(wú)法規(guī)制愛情，法律不能干涉公民的私生活，法律不能干涉公民的信仰。法律是人定的規(guī)則，有可能不適應(yīng)于社會(huì)的發(fā)展與變化。但同時(shí)，法律又必須穩(wěn)定，不能朝令夕改。因此，法律本身就帶有穩(wěn)定與發(fā)展的矛盾。法律的實(shí)施受到人的因素制約，也受到物質(zhì)條件的制約。如果沒有人主張法律所規(guī)定的權(quán)利，那么權(quán)利只是一句空話。如果人們連基本的溫飽都不能解決，那么法治無(wú)疑是一種空中樓閣，取而代之的就是人與人之間的敵對(duì)關(guān)系。法律的局限性法律只是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的一種手段，法律想得到良好的雖然如此，我們要堅(jiān)定法治的信仰，要相信法律是一種最好的社會(huì)治理機(jī)制，要相信只有法律才能帶來(lái)最大程度的公正，才能實(shí)現(xiàn)最大程度的平等。法律是防止自由濫用、權(quán)力濫用的最好機(jī)制，也是保障我們自身權(quán)利、實(shí)現(xiàn)我們自身利益的最好機(jī)制。法律雖然不是萬(wàn)能的，但沒有法律是萬(wàn)萬(wàn)不能的。雖然如此，我們要堅(jiān)定法治的信仰，要相信法律是一種最好的社會(huì)治謹(jǐn)以《詩(shī)經(jīng)·蒹葭》獻(xiàn)給中國(guó)法治蒹葭蒼蒼，白露為霜。所謂伊人，在水一方。溯洄從之，道阻且長(zhǎng)。溯游從之，宛在水中央。蒹葭萋萋，白露未晞。所謂伊人，在水之湄。溯洄從之，道阻且躋。溯游從之，宛在水中坻。蒹葭采采，白露未已。所謂伊人，在水之涘。溯洄從之，道阻且右。溯游從之，宛在水中沚。謹(jǐn)以《詩(shī)經(jīng)·蒹葭》獻(xiàn)給中國(guó)法治蒹葭蒼蒼，白露為霜。所謂伊人，華南理工大學(xué)《法學(xué)入門》

第二講法與法律主講教師：朱志昊博士授課地點(diǎn)：南校區(qū)A1-205教師郵箱：zhuzhihao@華南理工大學(xué)《法學(xué)入門》

第二講法與法律主講教師：朱志昊法律是什么？提問(wèn)：請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)法律的理解：法律是什么？法律有什么用？法律包含了哪些部分？法律是一種條文？法律是公平正義的外在表現(xiàn)？法律是震懾違法犯罪的工具？法律是資源分配的標(biāo)準(zhǔn)？法律是一種理性、是一種美？法律是什么？提問(wèn)：請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)法律的理解：法律是什么？法律有什古今中外關(guān)于法律的論述法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也。——管子律以正刑定罪，令以設(shè)范立制，格以禁違止邪，式以軌物程事——《唐六典》法是由國(guó)家制定、認(rèn)可并保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級(jí)所期望的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。——張文顯從古至今，在中國(guó)人眼中，法律是統(tǒng)治者實(shí)現(xiàn)自我意志的工具。古今中外關(guān)于法律的論述法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也?！茏臃墒巧坪凸降乃囆g(shù)?！悹柼K斯真正的法律乃是一種與本性相合的正確的理性?！魅_從最廣泛的意義來(lái)說(shuō)，法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來(lái)的必然關(guān)系。——孟德斯鳩一條法律是強(qiáng)迫一個(gè)人或一些人從事某種行為的命令。——奧斯丁法律是善和公平的藝術(shù)。——賽爾蘇斯我所說(shuō)的法律，就是指法院事實(shí)上將做什么的預(yù)言，而絕不是其他什么空話?！魻柲匪刮以敢獍逊煽闯蛇@樣一種社會(huì)制度，即在通過(guò)政治組織的社會(huì)對(duì)人們的行為進(jìn)行安排而滿足人們的需要或?qū)崿F(xiàn)人們的要求的情形下，它能以付出最小代價(jià)為條件而盡可能地滿足社會(huì)需求的社會(huì)制度?！嫷路墒鞘谷祟愋袨榉挠谝?guī)則之治的事業(yè)?！焕瘴鞣疥P(guān)于法律是什么的探討自始至終也沒有一個(gè)確定而統(tǒng)一的答案。我所說(shuō)的法律，就是指法院事實(shí)上將做什么的預(yù)言，而絕不是其他什法律到底是什么？法律是什么？法官先生居高臨下，清晰而莊嚴(yán)地宣布：法律就是我從前告訴你的話；法律就是我的理解，一如你所知道的那樣。法律不過(guò)是我重新作出的解釋，法律就是法律。——奧登（美國(guó)詩(shī)人）法律到底是什么？法律是什么？一個(gè)需要認(rèn)真思考的問(wèn)題在我們的時(shí)代，對(duì)“法律”一詞的真正意義有一個(gè)答案了嗎？根本沒有。因此，我們重新提出“法律”的意義問(wèn)題是恰當(dāng)?shù)?。但是，我們今天為自己無(wú)力理解“法律”而感到困惑了嗎？一點(diǎn)也不。因此，我們首先應(yīng)當(dāng)再次喚醒對(duì)這個(gè)問(wèn)題的意義的理解。一個(gè)需要認(rèn)真思考的問(wèn)題在我們的時(shí)代，對(duì)“法律”一詞的真正意義“Whatis…”句式的困境下定義的兩種經(jīng)典方法：1、歸納的方法，通過(guò)經(jīng)驗(yàn)考察將同類事物合并得出定義。2、演繹的方法，通過(guò)已被定義的概念推導(dǎo)出一個(gè)新的概念。它們都存在各自的問(wèn)題：歸納的困境——無(wú)限事態(tài)的不可知性：你能觀察到世界上所有的同類事物嗎？演繹的困境——無(wú)限倒退：從A概念推導(dǎo)演繹出B概念，那么A概念又從哪里推導(dǎo)出來(lái)？（公理、定理、公式的關(guān)系）“Whatis…”句式的困境下定義的兩種經(jīng)典方法：下定義是困難的語(yǔ)言存在著某種“空缺結(jié)構(gòu)”（opentexture）規(guī)則：公園內(nèi)禁止一切車輛入內(nèi)核心詞匯：禁止、車輛“車輛”概念的中心地帶：汽車、卡車、巴士“車輛”概念的空缺結(jié)構(gòu)：滑板、溜冰鞋、輪椅、架子車、三輪車、電瓶車、電動(dòng)玩具汽車即使概念的中心地帶仍然難以避免爭(zhēng)議：救護(hù)車、消防車是否可以允許入內(nèi)？下定義是困難的語(yǔ)言存在著某種“空缺結(jié)構(gòu)”（opentext通過(guò)語(yǔ)言使用來(lái)認(rèn)識(shí)詞語(yǔ)的含義語(yǔ)言游戲（Sprachspiel）通過(guò)概念在場(chǎng)景中的使用和與其他概念之間的關(guān)系來(lái)確定概念的含義。哲學(xué)家為何探究極為普通的詞的含義呢？難道他們忘了嗎？——維特根斯坦對(duì)回答“法律是什么”的嘗試，是本課程的目的。學(xué)習(xí)文科要記住一句話：只有永恒的問(wèn)題，沒有永恒的答案。通過(guò)語(yǔ)言使用來(lái)認(rèn)識(shí)詞語(yǔ)的含義語(yǔ)言游戲（Sprachspiel對(duì)于一個(gè)概念所要表達(dá)的含義，我們只能通過(guò)其在具體場(chǎng)景中的使用來(lái)獲知。Omnisdefinitioninjurecivilperculosaest.（市民法中的任何定義都是危險(xiǎn)的）我們是否真的要放棄對(duì)“法律”這一概念的追問(wèn)？定義本身無(wú)法提供復(fù)雜的解釋，但根據(jù)對(duì)于事物功用的闡釋，它們也許提供了一幅整全的途徑，強(qiáng)調(diào)突出了某些關(guān)鍵的標(biāo)準(zhǔn)。（DennisLloyd）對(duì)于一個(gè)概念所要表達(dá)的含義，我們只能通過(guò)其在具體場(chǎng)景中的使用從語(yǔ)言使用來(lái)探尋法之含義對(duì)法之含義的探尋需要遵從如下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：1、涵括一般認(rèn)為恰屬于這一領(lǐng)域內(nèi)的一切2、排除普遍視為不屬于“法”的一切3、根據(jù)對(duì)與所論現(xiàn)象的恰當(dāng)比較，涵括或排除兩可性情形。從語(yǔ)言使用來(lái)探尋法之含義對(duì)法之含義的探尋需要遵從如下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)法、法律的語(yǔ)義分析漢字中的“法”古體為“灋”。許慎《說(shuō)文解字》中解釋：“灋，刑也。平之如水，從水；廌所以觸不直而去之，從去?！睆D是傳說(shuō)之中的一種神獸，《神異經(jīng)》稱之為“獬豸”，其“性知有罪，……有罪則觸，無(wú)罪則不觸”豸在古代是“治獄”、“罪疑者”、“別曲直”的象征，是正直標(biāo)準(zhǔn)的化身。法、法律的語(yǔ)義分析漢字中的“法”古體為“灋”。許慎《說(shuō)文解字中國(guó)古代“法”的用法哲理宗教意義上的“法”法相、諸法皆空法術(shù)、法事、法力無(wú)邊人法地，地法天，天法道，道法自然典章制度意義上的“法”法與“刑”法與“律”：“律，均布也”、“法亦律也，故謂之為律”其他名稱：令、典、敕、格、式、科、比、例中國(guó)古代“法”的用法哲理宗教意義上的“法”中國(guó)古代“律”字的用法“律”原意為“均布”，即古代校正音律的工具，后被人借用為規(guī)范人們行為的準(zhǔn)則：“律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布也?！痹谖覈?guó)古代，大多數(shù)正典，即系統(tǒng)化的具體的法律文件都被稱為“律”：九章律、北齊律、大明律、大清律等。“法”與“律”合稱為“法律”是從晚清開始的。中國(guó)古代“律”字的用法“律”原意為“均布”，即古代校正音律的西方語(yǔ)言中的“法”與“法律”西文中，除英語(yǔ)外抽象的法與具體的法律都有不同的詞匯表達(dá)。英文：law，法律、規(guī)律、法則。德文：Recht與Gesetz拉丁文：jus與lex法文：droit與loi西班牙文：derecho與ley意大利文：diritto和leggeRecht、jus、dorit等在指代“法”的同時(shí)，又兼有權(quán)利、正義、公平的意義，而Gesetz、lex、loi則指具體的法律。德文Recht一詞最為明顯，既指法又指權(quán)利，中國(guó)有學(xué)者譯之為“法權(quán)”。西方語(yǔ)言中的“法”與“法律”西文中，除英語(yǔ)外抽象的法與具體的“法律”一詞的中西比較中國(guó)的“法律”多用在實(shí)證意義上，是一種借由國(guó)家刑罰保障的規(guī)范體系。在人世間具體法律規(guī)則之上的并不是某種超然的自然法，而毋寧是一種天道、天理、公理、真理。周易中提到“形而上者之謂道，形而下者之謂器”，在中國(guó)，法與法律都具有形而下的特征。這與中國(guó)人的實(shí)用思維是緊密相關(guān)的：“有什么用”。西方是從公平、正義（jus）中推導(dǎo)出具體的規(guī)則（lex）。西方哲學(xué)中對(duì)于事物本質(zhì)的追問(wèn)對(duì)于自然法與實(shí)在法、理想與現(xiàn)實(shí)、應(yīng)然與實(shí)然的區(qū)分有著決定性的作用，西方人并不滿足于事物的表象，更多地希望追求表象之后的本質(zhì)：“是什么”。不同的用法表現(xiàn)了不同的法律傳統(tǒng)后的政治、文化特性。“法律”一詞的中西比較中國(guó)的“法律”多用在實(shí)證意義上，是一種法與法律的區(qū)別區(qū)分法與法律兩個(gè)概念就意味著在國(guó)家正式制定、認(rèn)可的法律規(guī)則之外，還存在著一種制約“法律”的“法”。自然法與實(shí)在法，前者是超越于人世的永恒的法，后者是由人所制定的法律。自然法是一種應(yīng)然法，回答的是法律應(yīng)當(dāng)是什么的問(wèn)題。在西方法律思想史上，自然法往往與理性、神意、正義、道德相關(guān)。從理論上來(lái)講，“法”代表了自由、正義、權(quán)利等人們對(duì)法律的美好憧憬，而法律則是由國(guó)家制定或認(rèn)可的具體規(guī)則。法律對(duì)人之行為的制約有著直接的效力，但法律本身卻要接受“法”（良法、自然法、應(yīng)然法）的審視。法理學(xué)或理論性法學(xué)一般常用“法”，而部門法學(xué)或應(yīng)用法學(xué)一般則習(xí)慣于用“法律”。法與法律的區(qū)別區(qū)分法與法律兩個(gè)概念就意味著在國(guó)家正式制定、認(rèn)“法律”一詞的當(dāng)代含義從廣義上來(lái)講，“法律”指規(guī)定權(quán)利義務(wù)并由強(qiáng)制力保障的規(guī)范性文件。如憲法、法律、行政法規(guī)、規(guī)章等等。我國(guó)并不將法院的判決作為法律看待，而民間的習(xí)慣法也要經(jīng)過(guò)國(guó)家法的確認(rèn)。從狹義上來(lái)講，“法律”僅指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的法律。2000年頒布《中華人民共和國(guó)立法法》中的規(guī)定?！胺伞币辉~的當(dāng)代含義從廣義上來(lái)講，“法律”指規(guī)定權(quán)利義務(wù)并法的功能與作用法律的功能即法律內(nèi)在具有的，作功能力或功用的效能。它是內(nèi)在的、應(yīng)然的、有益的。法律的作用是法律在社會(huì)中所產(chǎn)生的影響的總稱。它是外在的、實(shí)然的、中性的，并不確定的。HTC-G14能夠用微信、織圍脖、玩憤怒的小鳥等是手機(jī)本身的功能。一旦一個(gè)法律被制定出來(lái)，其功能就已經(jīng)確定，但其作用還要受社會(huì)對(duì)它的實(shí)施狀況與情形的影響。法律的功能取決于它自身，而法律的作用則取決于客觀的現(xiàn)實(shí)社會(huì)。HTC-G14能夠用來(lái)溝通人際關(guān)系、隨時(shí)隨地了解資訊并表達(dá)自己的觀點(diǎn)、能夠在無(wú)聊的旅途中打發(fā)時(shí)間，這是手機(jī)對(duì)于人的作用。區(qū)分法的功能與作用是必要的，讓我們認(rèn)清法律的應(yīng)然與實(shí)然之間的差距。法的功能與作用法律的功能即法律內(nèi)在具有的，作功能力或功用的效法律的規(guī)范功能指引功能：法能夠給人提供一種特定的行為模式，從而指引人們?cè)诜稍试S的范圍內(nèi)活動(dòng)。（確定性指引與選擇性指引）評(píng)價(jià)功能：法律能夠衡量、評(píng)價(jià)人的行為是否合法或者是否有效。（法律評(píng)價(jià)與道德評(píng)價(jià)）預(yù)測(cè)功能：人們?cè)谛袨橹澳軌蚩紤]法律的規(guī)定，并按照法律的規(guī)定安排自己的生活或行動(dòng)?！胺上胱屓藗兏墒裁础蓖鶗?huì)導(dǎo)致“人們想在法律的框架內(nèi)干什么”，法律是人類的行為預(yù)期。強(qiáng)制功能：法律能夠運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力保障自己得到充分的實(shí)現(xiàn)與落實(shí)。人們之所以會(huì)選擇守法是擔(dān)心遭受法律的制裁。教育功能：法律告訴人們應(yīng)該干什么，不該干什么，法律能夠影響人們的思想意識(shí)，守法最方便快捷的方式就是人們認(rèn)可法律對(duì)人們提出的要求，主動(dòng)遵守法律。法律的規(guī)范功能指引功能：法能夠給人提供一種特定的行為模式，從法律的社會(huì)作用經(jīng)濟(jì)作用規(guī)范市場(chǎng)主體與行為規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序加強(qiáng)宏觀調(diào)控政治作用確認(rèn)國(guó)家制度組織國(guó)家機(jī)構(gòu)確立社會(huì)民主調(diào)整外交關(guān)系文化作用促進(jìn)科技文化事業(yè)進(jìn)步促進(jìn)思想道德建設(shè)發(fā)展推進(jìn)統(tǒng)治者的意識(shí)形態(tài)公共作用保護(hù)環(huán)境合理使用自然資源社會(huì)福利、勞動(dòng)保障法律的社會(huì)作用經(jīng)濟(jì)作用文化作用“法律無(wú)用論”法律無(wú)用論源自兩種思想，其一是無(wú)政府主義思想，認(rèn)為國(guó)家、政府是罪惡的來(lái)源，因此，與國(guó)家政府緊密相關(guān)的法律也應(yīng)該被消滅。而其二是源自專制主義思想。一般來(lái)說(shuō)要么表現(xiàn)為徹底否認(rèn)法治，主張人治，要么視法律為人治的工具，對(duì)己有利則運(yùn)用法律，對(duì)己不利則否認(rèn)法律。法律無(wú)用論者有的時(shí)候更加希望法律有用，特別是以暴力制裁他人的法律。法律無(wú)用的觀點(diǎn)只看到了法律的作用，而沒有看到法律的功能。“法律無(wú)用論”法律無(wú)用論源自兩種思想，其一