律師有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引

第一章

定義與概述第

條

定義稅收、提高企業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力等方面的考慮對(duì)有限責(zé)任公司進(jìn)行的收購。本指引所稱目標(biāo)公司指被收購的有限責(zé)任公司。第

條

有限責(zé)任公司收購方式購有如下三種形式：

司法》規(guī)定的吸收合并。

收購目標(biāo)公司股東的部分出資，目標(biāo)公司存續(xù)，也就是目標(biāo)公司股東向收購公司轉(zhuǎn)讓其部分出資。

收購目標(biāo)公司股東全部出資，原公司存續(xù)。這種情況下，根據(jù)《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司股東數(shù)量的規(guī)定，要求收購主體必須在二個(gè)以上。第

條

特別事項(xiàng)

律師在辦理有限責(zé)任公司收購事務(wù)過程中，應(yīng)注意在執(zhí)行股股東的優(yōu)先購買權(quán)之后方可進(jìn)行出資收購。

辦理國有資產(chǎn)的收購和外資公司的收購時(shí)，應(yīng)注意進(jìn)行國有資產(chǎn)評(píng)估和履行相關(guān)審批手續(xù)。第二章

有限責(zé)任公司收購第一節(jié)

收購程序第

條

一般有限責(zé)任公司收購程序

收購方與目標(biāo)公司進(jìn)行洽談，初步了解情況，進(jìn)而達(dá)成收購意向，簽訂收購意向書。

收購方對(duì)目標(biāo)公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理，進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，對(duì)目標(biāo)公司的管理構(gòu)架及職工情況進(jìn)行造冊(cè)統(tǒng)計(jì)。

收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，通過收購實(shí)施方案。

債權(quán)人與被收購方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。

雙方根據(jù)公司章程或公司法律法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機(jī)構(gòu)如股東會(huì)就收購合同進(jìn)行審查表決。

雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn)或備案。

收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管續(xù)。第

條

涉及國有獨(dú)資公司或者國有股權(quán)的收購時(shí)，還應(yīng)注意：

根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。

收購事項(xiàng)經(jīng)目標(biāo)公司職工代表大會(huì)通過。

收購項(xiàng)目經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審查和批準(zhǔn)。

收購?fù)瓿蓵r(shí)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求辦理資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。第

條

收購中外合資資企業(yè)股東投資的，應(yīng)注意：

如收購?fù)夥焦蓶|出資，應(yīng)保證合營項(xiàng)目符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求，作出新的可行性研究報(bào)告，遵守法律法規(guī)關(guān)于外商投資比例的規(guī)定。

涉及合營企業(yè)投資額、注冊(cè)資本、股東、高級(jí)管理人員、經(jīng)營項(xiàng)目、股權(quán)比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)。第二節(jié)

收購預(yù)備第

條

預(yù)備階段的信息收集收購預(yù)備階段為收購方初步確定目標(biāo)公司起至實(shí)施收購前的準(zhǔn)備期間。律師在收購預(yù)備階段的法律事務(wù)有

：

協(xié)助收購方收集目標(biāo)公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營險(xiǎn)方面考查有無重大障礙影響收購活動(dòng)的進(jìn)行。

綜合研究公司法、證券法、反壟斷法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對(duì)收購的可行性進(jìn)行法律論證，尋求立項(xiàng)的法律依據(jù)。

就收購可能涉及的具體行政程序進(jìn)行調(diào)查，例如收購行為是傾向性態(tài)度。第三節(jié)

對(duì)目標(biāo)公司的盡職調(diào)查第

條

律師應(yīng)就收購方擬收購的目標(biāo)公司進(jìn)行深入調(diào)查，核實(shí)決策。第

條

對(duì)目標(biāo)公司有關(guān)組織結(jié)構(gòu)及股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)查核實(shí)，主要涉及：

目標(biāo)公司及其子公司的營業(yè)執(zhí)照及經(jīng)營范圍。

目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機(jī)關(guān)的批件。

目標(biāo)公司及其子公司的公司章程。

目標(biāo)公司及其子公司股東名冊(cè)和持股情況。

目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會(huì)和股東會(huì)決議。

目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明。

目標(biāo)公司及其子公司的規(guī)章制度。

目標(biāo)公司及其子公司與他人簽訂收購合同。第

條

對(duì)目標(biāo)公司相關(guān)附屬性文件的調(diào)查：

政府有關(guān)主管部門對(duì)目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件。

目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋租賃文件。

目標(biāo)公司及其子公司與職工簽訂的勞動(dòng)合同。

目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。第

條

對(duì)目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查：

公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財(cái)務(wù)報(bào)表、評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告。

不動(dòng)產(chǎn)證明文件、動(dòng)產(chǎn)清單及其保險(xiǎn)情況。

債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件。

納稅情況證明。第

條

對(duì)目標(biāo)公司管理人員和職工情況的調(diào)查：

管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇。

主要技術(shù)人員對(duì)公司商業(yè)秘密掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議等。

特別崗位職工的保險(xiǎn)情況。第

條

對(duì)目標(biāo)公司經(jīng)營狀況的調(diào)查：

目標(biāo)公司對(duì)外簽訂的所有合同。

目標(biāo)公司的客戶清單。

目標(biāo)公司主要競(jìng)爭(zhēng)者名單。

目標(biāo)公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對(duì)個(gè)別客戶的特別保證情況。

目標(biāo)公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝。

目標(biāo)公司的產(chǎn)品責(zé)任險(xiǎn)保險(xiǎn)情況。

目標(biāo)公司產(chǎn)品與環(huán)境保護(hù)問題。

目標(biāo)公司產(chǎn)品的消費(fèi)者投訴情況。第

條

對(duì)目標(biāo)公司及其子公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查：

目標(biāo)公司及其子公司擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)證明文件。

目標(biāo)公司及其子公司正在研制的可能獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)的智力成果報(bào)告。

目標(biāo)公司及其子公司正在申請(qǐng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)清單。第

條

對(duì)目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查：

正在進(jìn)行和將要進(jìn)行的訴訟和仲裁。

訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄情況。

生效法律文書的執(zhí)行情況。第四節(jié)

收購意向達(dá)成第

條

書通常包括以下內(nèi)容：

收購方式，是資產(chǎn)收購，股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是其他收購方式。

收購項(xiàng)目是否需要收購雙方股東會(huì)決議通過。

收購價(jià)款及確定價(jià)格的方式。轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定通常有以下幾種方式：

以被收購股權(quán)持有人出資時(shí)的股權(quán)價(jià)值作為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

以被收購股權(quán)對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

以審計(jì)、評(píng)估價(jià)格為轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

其他確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的方式。

收購款的支付。

收購項(xiàng)目是否需要政府相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。

雙方約定的進(jìn)行收購所需滿足的條件。第

條

保障條款購活動(dòng)中，收購方投入的人力、物力、財(cái)力相對(duì)較大，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障，降低收購的法律風(fēng)險(xiǎn)。

排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，目標(biāo)公司不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為目標(biāo)公司違約并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

提供資料及信息條款。該條款要求收購方及目標(biāo)公司向收的相關(guān)信息和資料，以利于收購方更全面的了解目標(biāo)公司。

不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告關(guān)收購事項(xiàng)的信息或資料，但有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)法律強(qiáng)制要求公開的除外。

鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依拒絕收購的可能。

費(fèi)用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項(xiàng)發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)由收購雙方分?jǐn)?。?/p>

條

附加條款密，作為收購方律師，應(yīng)在意向書中設(shè)定防范此類風(fēng)險(xiǎn)的附加條款：

終止條款。該條款明確如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力。

保密條款。出于謹(jǐn)慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時(shí)設(shè)定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有：

購事務(wù)的顧問等中介服務(wù)人員。

保密事項(xiàng)。除了會(huì)談、資料保密的要求外，還包括禁止投標(biāo)公司的股權(quán)。

于其他目的。

資料的返還或銷毀。保密條款應(yīng)約定如收購項(xiàng)目未能完成，收購雙方負(fù)有相互返還或銷毀對(duì)方提供之信息資料的義務(wù)。第五節(jié)

收購執(zhí)行申請(qǐng)。第

條

收購合同的起草較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：

收購合同的主合同，除價(jià)款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應(yīng)具備如下內(nèi)容：

說明收購項(xiàng)目合法性的法律依據(jù)。

收購的先決條件條款，一般是指：筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時(shí)，收購項(xiàng)目需要報(bào)請(qǐng)有關(guān)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)。收購各方當(dāng)事人已取得收購項(xiàng)目所需的第三方必要的同意。均應(yīng)實(shí)際履行。在所有先決條件具備后，才進(jìn)而履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務(wù)。

收購各方的聲明、保證與承諾條款。包括：目標(biāo)公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項(xiàng)的重大問題。收購方向目標(biāo)公司保證具有實(shí)施收購行為的資格和財(cái)務(wù)能力。目標(biāo)公司如經(jīng)履行收購義務(wù)的承諾以及其董事責(zé)任函。

收購標(biāo)的資產(chǎn)評(píng)估。

.確定出資轉(zhuǎn)讓總價(jià)款。

確定轉(zhuǎn)讓條件。

確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量（股比）及交割日。

確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當(dāng)前價(jià)值。

設(shè)定付款方式與時(shí)間。

確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費(fèi)及其他費(fèi)用的承擔(dān)。

限制競(jìng)爭(zhēng)條款。

確定違約責(zé)任和損害賠償條款。

設(shè)定不可抗力條款。

設(shè)定有關(guān)合同終止、保密、法律適用、爭(zhēng)議解決等等其他條款。

收購合同的附件。包括：

目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；

目標(biāo)公司的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；

目標(biāo)公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件；

其他有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

固定資產(chǎn)與機(jī)器設(shè)備清單；

流動(dòng)資產(chǎn)清單；

聯(lián)合會(huì)議紀(jì)要；

談判記錄。第

條

收購合同的生效條款?？筛鶕?jù)委托人實(shí)際情況約定合同生效時(shí)間。第六節(jié)

收購合同的履行第

條

在收購履約階段，律師工作主要包括：

于文件齊備時(shí)進(jìn)行驗(yàn)證以確定是否可以開始履行合同。

協(xié)助委托人舉行驗(yàn)證會(huì)議。

按相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理報(bào)批手續(xù)。

辦理收購涉及的各項(xiàng)變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。第

條

律師可能向相關(guān)政府主管部門報(bào)送的文件材料，包括：

股東股權(quán)變更申請(qǐng)書；

收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；

收購各方的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；

各方董事會(huì)關(guān)于投資者股權(quán)變更的決議；

股權(quán)變更后的董事會(huì)成員名單；

收購各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認(rèn)可的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。第

條

收購履約階段的操作流程

傳真給受讓方。

股權(quán)出資冊(cè)中的出讓方名稱變更為出資受讓方，簽發(fā)新股東出資證明書。

股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的交割之后，出讓方將不再作為目標(biāo)公司的股東而享有任何股東權(quán)利，定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。

簽訂新的合營合作協(xié)議、章程。新股東與公司其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營（合作）協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股