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文檔簡介
[合同分享]雇傭勞動合同范本(6210字)雇傭勞動合同。
現(xiàn)如今,我們在很多場合下都會使用到雇傭合同。雇傭指雇傭者通過支付薪水以交換勞動者所付出的勞動。雇傭合同履行中所發(fā)生的危險、意外事故或損失,一般是由接受勞務(wù)的雇主承當(dāng)。在我們簽署雇傭合同之時,一定要先看看合同的內(nèi)容。你有沒有寫過雇傭類的合同呢?下面是由小編為大家整理的“[合同分享]雇傭勞動合同范本(6210字)〞,但愿對您的學(xué)習(xí)工作帶來幫忙。
雇傭勞動合同范本篇1
一、問題的提出
按最高人民法院?民事案件案由規(guī)定》(法發(fā)(20xx)11號)的規(guī)定,勞務(wù)合同糾紛是放在"第四局部、債權(quán)糾紛"中之"合同糾紛"中之"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛",而勞動糾紛時放在"第六局部、勞動爭議人事爭議"中之"勞動爭議",這就需要在司法實務(wù)中辨別什么是勞務(wù)(雇傭)合同,什么是勞動合同。
二、雇傭、勞務(wù)與勞動合同的含義
(一)雇傭合同
雇傭,是指當(dāng)事人約定,一方于一定或不定期限內(nèi)為他方服勞務(wù),他方給付報酬的契約[1]。按照梁慧星教授主持的民法典專家倡議稿中的定義,"雇傭合同是受雇人向雇傭人提供勞務(wù),雇傭人支付報酬的合同。"
我國"臺灣地區(qū)民法"第482條,?瑞士債務(wù)法》第319條第一項,?德國民法》第611條,?日本民法》第623條,都對雇傭合同作出了規(guī)定。
由于存在反剝削的思想等原因,我國民法沒有正式定義雇傭合同的概念。?最高人民法院關(guān)于適用假設(shè)干問題的意見》、?民事案件案由規(guī)定》、?最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律假設(shè)干問題的解釋》對波及雇傭合同糾紛時的訴訟主體、民事案由及賠償原那么進(jìn)行了規(guī)定。
(二)勞務(wù)合同
勞務(wù)合同雖然在實務(wù)中經(jīng)常提及,但在法律條文和司法解釋中沒有規(guī)定。一般認(rèn)為勞務(wù)是指以活動形式提供應(yīng)社會的效勞,通常表現(xiàn)為一種活勞動形態(tài)勞務(wù)關(guān)系[2]。廣義的勞務(wù)合同包括合同法中以提供勞務(wù)為標(biāo)的的有名合同、消費效勞合同及雇傭合同等,比方王全興教授就認(rèn)為"勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標(biāo)的合同類型,它包括承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、信托合同和居間合同等"。而狹義的勞務(wù)合同只包括雇傭合同。
(三)勞動合同
勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動和社會保障部發(fā)布的?關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[20xx]12號)從另外一方面提出了勞動關(guān)系成立的要件:
(一)用人單位和勞動者合乎法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安頓的有報酬的勞動;
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成局部。
(四)雇傭、勞務(wù)、勞動合同之間的關(guān)系
雇傭、勞務(wù)、勞動合同三者之間的關(guān)系主要有下列幾種觀點:
(1)一種觀點認(rèn)為,由于勞動合同是在17世紀(jì)資本主義商品經(jīng)濟較為興旺時從雇傭合同的根底上開展起來的,廣義上的雇傭合同包括勞動合同。該觀點為包容說。
(2)一種觀點取廣義的勞務(wù)合同含義,勞務(wù)合同包括承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、信托合同、居間合同、消費效勞合同以及雇傭合同等以提供勞務(wù)為標(biāo)的的合同。但是由于勞動關(guān)系由?勞動法》標(biāo)準(zhǔn),所以勞務(wù)合同不包括勞動合同。
(3)一種觀點取狹義的勞務(wù)合同含義,把雇傭合同等同于勞務(wù)合同,如?民事案件案由規(guī)定》把雇傭和勞務(wù)合同等同,歸為一類案由"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛",把勞動合同和勞務(wù)(雇傭)合同并列。該觀點為并列說。
(五)總結(jié)
由于我國法律條文和司法解釋中沒有明確定義勞務(wù)合同(關(guān)系),且勞務(wù)合同(關(guān)系)的含義過于寬泛和含糊(按上述第二種觀點即一些學(xué)者的說法,提出勞務(wù)合同是為了與勞動合同區(qū)別,但是由于勞務(wù)合同包括的承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、居間合同為有名合同,可由?合同法》標(biāo)準(zhǔn),信托合同可由?信托法》標(biāo)準(zhǔn),而消費效勞合同可由?合同法》和?消費者權(quán)益愛護(hù)法》標(biāo)準(zhǔn),只有除這些以外的勞務(wù)提供才波及雇傭合同,這樣看來只要明確雇傭合同和勞動合同的'區(qū)別就足矣,沒有必要再提出勞務(wù)合同從而增加概念的混亂。),本文下列內(nèi)容也不再獨自采用勞務(wù)合同(關(guān)系)概念,而是采用上述第三種觀點即將勞務(wù)合同等同于雇傭合同,將勞務(wù)(雇傭)合同與勞動合同看做是并列關(guān)系。
三、勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同辨析
(一)理論上的區(qū)別:
1、合同主體方面的不同
(1)用工主體的要求不同。
勞務(wù)(雇傭)合同中的用工主體可以是自然人、法人或其他組織。依照?勞動法》規(guī)定,勞動關(guān)系中的用工主體為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織,同時包括與勞動者建立勞動合同關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體;依照?工傷保險條例》的規(guī)定,非法用工單位(無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法撤消營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位)和勞動者發(fā)生的勞動關(guān)系也按照勞動關(guān)系處理。
由于勞動合同的用工主體不能為自然人,所以當(dāng)用工主體為自然人的時候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時,就要通過其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系,辨別辦法后面詳述。
(2)主體地位不同。
勞務(wù)(雇傭)合同中雇傭方和受雇人兩者主體地位是平等的。它們之間是一種"勞務(wù)"與"報酬"之間的交換,受雇人可以不遵守雇傭方的內(nèi)部規(guī)定,受雇人還可以同時選擇給兩家以上的雇傭方提供勞務(wù)。
勞動合同中主體雙方具有一定的隸屬、管理關(guān)系。勞動者是用人單位的內(nèi)部成員,應(yīng)當(dāng)遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度,服從單位的領(lǐng)導(dǎo)與安頓。在一般情況下,用人單位只允許勞動者在其一家單位上班。
用人單位制定的規(guī)章制度和獎勵懲辦措施可以約束其內(nèi)部員工,但未經(jīng)受雇人同意卻不得約束受雇人。受雇人只需要按照雇傭契約完成工作任務(wù),無需接受雇傭人的其他無關(guān)指示。
2、合同的權(quán)利義務(wù)和國家干涉程度不同
勞務(wù)(雇傭)合同是一種私法上的關(guān)系,強調(diào)當(dāng)事人雙方的意思自治,只要當(dāng)事人雙方的約定不違反法律的強制性規(guī)定,不違反公序良俗,國家就不予干涉,其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照?民法通那么》、?合同法》等民事法律標(biāo)準(zhǔn)。
勞動合同也有當(dāng)事人雙方意思表示的體現(xiàn),但?勞動法》對勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止以及工作時間、最低工資、休息制度、工傷保險等均有明文規(guī)定,體現(xiàn)國家強制力對勞動關(guān)系的干涉,一定程度約束了當(dāng)事人之間的意思自治,其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照?勞動法》。
3、爭議處理程序不同
勞務(wù)(雇傭)合同糾紛應(yīng)當(dāng)按照民事爭議處理,而勞動合同糾紛按照?勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理。按照現(xiàn)行的勞動法律標(biāo)準(zhǔn),發(fā)生勞動爭議必須先進(jìn)行勞動仲裁,如果不服仲裁才能向法院起訴。而雇傭關(guān)系中發(fā)生糾紛,可以直接向人民法院起訴,不需要經(jīng)過仲裁程序。
4、合同的形式
勞動合同的法定形式是書面的。勞務(wù)(雇傭)合同的法定形式除書面的以外,還可以口頭或其他形式加以規(guī)定。
(二)實務(wù)中的操作
在?工傷保險條例》公布前,司法機關(guān)一般通過審查用人單位是否具有合法的主體資格來辨別是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系。如果用人單位具有營業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù),那么被認(rèn)定為屬于勞動關(guān)系的范疇,反之被認(rèn)定是雇傭關(guān)系。?工傷保險條例》實施以后,由于無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法撤消營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位和勞動者發(fā)生的勞動關(guān)系也按照勞動關(guān)系處理,不能再按照主體資格來辨別勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系。
目前實務(wù)中的操作不盡相同。有些勞動仲裁部門依然采用審查主體資格的方法,遇到波及未經(jīng)工商部門登記的用人單位發(fā)生的勞動爭議向其申訴的案件即不予受理,于是有些法院對于不合乎主體資格的用人單位與勞動者發(fā)生爭議的案件直接以勞動爭議案件處理。一些法院受理案件以勞務(wù)(雇傭)合同糾紛為案由,在審理中卻援引?勞動法》。當(dāng)事人在起訴時也有意識的選擇有利于自身利益的方式,比方有些勞動者在非法用工單位發(fā)生工傷后,本應(yīng)按照?工傷保險條例》和?非法用工單位傷亡人員一次性賠償方法》處理,但是實踐中有些當(dāng)事人為了取得精神損害安慰金,卻更愿意選擇按照人身損害賠償起訴。
(三)總結(jié)
1、勞務(wù)(雇傭)合同的形式
勞務(wù)(雇傭)合同主要有下列幾種形式:
(1)幫工形式。
①家庭幫工。如家務(wù)鐘點工、保姆、家庭教師、家庭護(hù)士等。
②農(nóng)村幫工。如雇請他人代為耕作等。
③工作事務(wù)幫工。如單位請人臨時搬運貨物、看門、掃地、"棒棒軍"等。
(2)承包人雇工形式。主要是在建筑項目中,承包人(自然人)與總承包人、分包人簽訂勞務(wù)分包合同后,由該承包人招聘雇工從事該勞務(wù)作業(yè),城市中建筑工地上的農(nóng)民工就大多屬于這種情況。
(3)合作型雇工形式。雇主一方面雇傭人提供勞務(wù),一方面自己也從事該工作,比方個體出租車?yán)习骞蛡蛄硗庖幻緳C和自己一起合作分時間段開出租車等。
(4)返聘形式。離退休人員退休后在受聘從事一些工作,比方為企業(yè)看門的老大爺,為單位掃地的老大媽等。
(5)勞務(wù)差遣形式。勞務(wù)差遣協(xié)議波及到三方關(guān)系,即差遣單位與被差遣勞動者、差遣單位與接受以勞務(wù)差遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被差遣勞動者等三個關(guān)系,該形式后面詳細(xì)介紹。
2、在用工主體為單位的情形下辨別勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同
由于勞動合同的用工主體不能為自然人,所以當(dāng)用工主體為自然人的時候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時,就要通過其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系。本文認(rèn)為在該情形下,辨析勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同的關(guān)鍵點在于勞動合同中,勞動者與用工單位之間具有附屬性,此乃勞動合同的特色,也是與勞務(wù)(雇傭)合同的明顯區(qū)別之處。
(1)人格上附屬性
在勞動合同關(guān)系中,勞動者自行決定的自由權(quán)受到約束。勞動者必須遵守用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度,服從單位的指揮、領(lǐng)導(dǎo)與安頓,勞動者對自己的作息時間不能自行支配,勞動崗位和內(nèi)容由用工單位決定,接受用人單位獎勵懲辦措施,在一般情況下,用人單位只允許勞動者在其一家單位上班。
勞務(wù)(雇傭)合同中,①受雇者的自由權(quán)相比受到的約束較少,作息制度能在一定程度上自由支配,在完成自己的工作的同時,可以從事其他的活動,比方不是公司職員的門衛(wèi)在盡到保安職能的同時看書、保姆在照看小孩的時候可以看電視消遣等;②受雇者一般不用遵守用工單位的內(nèi)部規(guī)章制度,而只是完成自己份內(nèi)的工作就行,比方用人單位不會要求臨時雇傭的搬運工在搬運車上貨物時遵守其復(fù)雜的內(nèi)部規(guī)章制度;③受雇者一般可以在一家以上單位上班,比方一些學(xué)校的教授在外兼職上課,雇他們兼職上課的單位和教授之間就是雇傭關(guān)系。
(2)經(jīng)濟上附屬性
勞動者完全被納入單位的經(jīng)濟組織與生產(chǎn)結(jié)構(gòu)之內(nèi),勞動者并非為自己勞動,而系附屬于單位,為單位而勞動,勞動者的發(fā)明性受到限制,用人單位為勞動者提供工資、福利等待遇,其待遇不僅與其工作業(yè)績有關(guān),而且一般與企業(yè)的效益掛鉤,勞動者在經(jīng)濟上完全依附于用工單位,用工單位要解聘勞動者,需要提前通知。
勞務(wù)(雇傭)合同中,用人單位不必為受雇者提供有關(guān)養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等福利待遇,所給的報酬只是受雇者提供的勞務(wù)的對價,與企業(yè)的效益無關(guān),只與受雇者提供的勞務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量有關(guān)。用人單位根據(jù)企業(yè)的情況和受雇者簽訂合同,如果要解聘受雇者,不需要提前通知,如果該勞務(wù)(雇傭)合同沒有到期,單位只需承當(dāng)違約責(zé)任。一些自由職業(yè)者如畫家、攝影愛好者、作家等,他們可同時為多家單位工作,但不享受該單位的福利待遇,他們所得的報酬只跟其提供的作品即勞務(wù)有關(guān),在經(jīng)濟上沒有附屬和依賴關(guān)系,他們和用工單位之間就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
(3)組織上附屬性
在現(xiàn)代企業(yè)組織型態(tài)之下,企業(yè)的經(jīng)營、生產(chǎn)活動一般是靠將勞動者編入其生產(chǎn)組織內(nèi)遵循一定生產(chǎn)秩序而完成,也就是說勞動者一般不能單獨完成企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營任務(wù),企業(yè)要將勞動者依據(jù)企業(yè)組織編制,安頓其職務(wù)讓其成為企業(yè)從業(yè)人員之一,同時與其它從業(yè)人員,共同成為有機的組織,勞動者為單位職工花名冊的一員。由于勞動者與用工單位組織結(jié)合緊密,勞動者提供的勞動為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要的一局部,勞動者如果要離職,需要提前通知用工單位。
勞務(wù)(雇傭)合同中,受雇者不是企業(yè)組織中的一員,即受雇者非單位職工花名冊的一員。受雇者和單位的組織結(jié)合不緊密,其工作性質(zhì)一般不重要,從事輔助性的工作,受雇者可以隨時離開用工單位。比方象單位雇的鐘點工、清潔人員等,他們在組織上不附屬于用工單位,不是該單位的職工,可以隨時離開。
(4)其他參考因素
是否具備附屬關(guān)系,還應(yīng)從工作時間長短、工作場所是否有限制、支付報酬情況、用工單位對提供勞務(wù)者有無一般管理指揮監(jiān)督權(quán)、勞務(wù)的提供有無代替性等因素,作綜合判斷。
一般來說,具備工作時間短且為臨時性工作、工作場所不固定、按工作次數(shù)即提供勞務(wù)次數(shù)支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者沒有一般的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性強等因素可以用來支持沒有附屬性,但是,不能反過來推斷,具備工作時間長期、工作場所固定、非按勞務(wù)次數(shù)支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者有一定程度的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性弱等因素就具有附屬性,因為衡量勞動者與用工單位之間是否具有附屬性,主要還是從人格上、經(jīng)濟上和組織上這三個因素考慮,而以上所述的工作時間長短等只是參考因素。
比方一退休老人被一生產(chǎn)食品的單位雇為看門人,看門2年有余,報酬每月結(jié)清,雖然該看門工作時間長、工作場所固定、報酬支付不是按提供勞務(wù)次數(shù)結(jié)算,但是由于該退休老人在工作中受到的約束較少,不用遵守該單位內(nèi)部的規(guī)章制度,只需要看好門等,在人格上與用工單位沒有附屬關(guān)系;另外,該退休老人看門工作不構(gòu)成該生產(chǎn)食品單位的生產(chǎn)業(yè)務(wù)組成局部,老人不享有福利待遇,在經(jīng)濟上與用工單位沒有附屬關(guān)系;最后,老人沒有被納入該單位為生產(chǎn)經(jīng)營而建立的組織編制中,與該單位其他職工的工作沒有結(jié)合在一起從而成為有機的組織整體,不是該單位職工花名冊的一員,在組織上與用工單位沒有附屬關(guān)系,所以該退休老人與該用工單位只是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
四、實務(wù)中的幾種關(guān)系
(一)勞務(wù)差遣協(xié)議
勞務(wù)差遣協(xié)議波及到三方關(guān)系,即差遣單位與被差遣勞動者、差遣單位與接受以勞務(wù)差遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被差遣勞動者等三個關(guān)系。
通常認(rèn)為差遣單位與用工單位之間是民事關(guān)系,雙方訂立差遣協(xié)議確定雙方權(quán)利義務(wù),差遣單位根據(jù)用工單位的規(guī)范差遣合乎要求的勞動者,用工單位根據(jù)協(xié)議向差遣單位支付報酬或管理費。
差遣單位行使對勞動者的人事管理權(quán),如處罰、辭退權(quán),以及承當(dāng)對勞動者的勞動報酬和社會福利等?勞動法》的義務(wù),差遣單位與被差遣勞動者之間具有人格、經(jīng)濟和組織上的附屬性,存在勞動關(guān)系。
用工單位與被差遣勞動者之間構(gòu)成的那么是勞務(wù)關(guān)系,雖然用工單位負(fù)責(zé)在勞動過程中對被差遣勞動者進(jìn)行指揮和管理,勞動者需要遵守用工單位的規(guī)章制度,但是被差遣勞動者在人格上、經(jīng)濟上和組織上是附屬于差遣單位的,由差遣單位發(fā)工資、辭退或處罰,而用工單位只是行使生產(chǎn)經(jīng)營活動中的管理權(quán)。
(二)事實勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系
目前學(xué)界主流觀點認(rèn)為事實勞動關(guān)系既包括未簽訂書面合同的事實上用工關(guān)系(包括用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系時未簽訂書面勞動合同和勞動合同期滿后未續(xù)訂書面勞動合同),也包括當(dāng)事人履行無效合同而產(chǎn)生的事實上用工關(guān)系。[3]
事實勞動關(guān)系是勞動關(guān)系的一種,只是由于其不合乎法律規(guī)定要件的要求比方?jīng)]有訂立書面合同、合同到期后繼續(xù)勞動、非法用工單位等情形,為了愛護(hù)勞動者的合法權(quán)利,法律規(guī)定在這種情形下用人單位和勞動者成立事實上的勞動關(guān)系。事實勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別也就是勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別,勞務(wù)(雇傭)關(guān)系和事實勞動關(guān)系沒有重疊的地方,不能把長期從事雇傭活動的人認(rèn)定為勞動者。
(三)用工單位和農(nóng)民工的關(guān)系
農(nóng)民工的戶籍仍在農(nóng)村,主要從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè),有的在農(nóng)閑季節(jié)外出務(wù)工、亦工亦農(nóng),流動性強,有的長期在城市就業(yè),已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成局部。
國務(wù)院20xx年3月發(fā)布的?國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的假設(shè)干意見》第八條規(guī)定指出:嚴(yán)格執(zhí)行勞動合同制度。所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動合同,建立權(quán)責(zé)明確的勞動關(guān)系。該意見主要是為了維護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益。
用工單位和農(nóng)民工之間不全是勞動關(guān)系。依照該?意見》的規(guī)定,所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動合同,依"法"依照什么法,依照?合同法》,?民法通那么》,還是?勞動法》《由于?合同法》和?民法通那么》等不標(biāo)準(zhǔn)勞動合同的成立和履行,而勞動合同的訂立和履行受?勞動法》標(biāo)準(zhǔn),依法訂立合同就是依照?勞動法》的規(guī)定訂立合同,即?勞動法》規(guī)定在該簽訂勞動合同的情形,用人單位必須與農(nóng)民工簽訂勞動合同,即使名義上簽訂的是勞務(wù)(雇傭)合同,在司法中也應(yīng)該被認(rèn)定為勞動合同;在屬于勞務(wù)(雇傭)關(guān)系不屬于?勞動法》標(biāo)準(zhǔn)的情形,比方用工單位請農(nóng)民工臨時搬運車上的貨物,就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
雇傭勞動合同范本篇2
甲方〔用人單位名稱〕:
法定代表人/主要負(fù)責(zé)人:
地址
乙方〔勞動者姓名〕:
居民身份證號碼:
住址:
鑒于:
乙方愿意成為甲方員工,將其智慧奉獻(xiàn)給甲方事業(yè)。甲方愿意招用乙方為其員工,在努力提高投資方投資回報的同時,致力于提高員工的福利;
甲方已告知乙方工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動報酬,勞動紀(jì)律以及乙方要求了解的其他情況。
乙方知曉其工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動報酬,勞動紀(jì)律以及其他相關(guān)情況。
乙方確保其向甲方提供的與應(yīng)聘有關(guān)的材料信息的真實性,合法性。
雙方根據(jù)?中華人民共和國勞動合同法》以及有關(guān)法律、法規(guī)和政策的規(guī)定,經(jīng)平等協(xié)商,訂立本合同,共同遵守。
一、勞動合同期限
雙方約定按以下第款確定勞動合同期限:
〔一〕本合同為有固定期限的勞動合同。合同期從年月日起至
年月日止。其中試用期從年月日起至年月日止。
〔二〕本合同為無固定期限的勞動合同。合同期從年月日起至法定的解除〔終止〕合同的條件出現(xiàn)時止。其中試用期從年月日起至年月日止。
〔三〕本合同為以完成一定工作為期限的勞動合同。合同期從年月日起至年月日止。
二、工作內(nèi)容
甲方安頓乙方在崗位〔工種〕工作,乙方應(yīng)完成該崗位〔工種〕所承當(dāng)?shù)母黜椆ぷ鲀?nèi)容。該崗位職責(zé)如下:
___________;。
甲方可以根據(jù)其人事制度、經(jīng)營業(yè)務(wù)需要及乙方的工作表現(xiàn),合理調(diào)整乙方的工作崗位和工作內(nèi)容,乙方愿意服從。
三、工作地點
甲乙雙方約定,乙方的工作地點按以下第款決定:
1。甲方安頓乙方在工作,乙方因完成其工作的需要臨時在之外工作的,乙方須服從工作安頓,主動完成工作任務(wù)。
甲方根據(jù)經(jīng)營及業(yè)務(wù)的需要調(diào)整乙方的工作地點的,須要征得乙方的同意。
2。甲方可以安頓乙方在下列地點工作:
〔1〕;
〔2〕;
〔3〕。
乙方因完成其工作的需要臨時在以上工作地點之外工作的,乙方須服從工作安頓,主動完成工作任務(wù)。
甲方根據(jù)據(jù)經(jīng)營及業(yè)務(wù)的需要調(diào)整乙方的工作地點的,須要征得乙方的同意。
四、工作時間和休息休假
〔一〕乙方的工作時間,按以下第款確定:
1。實行規(guī)范工時工作制
每周工作五天,每天工作八個小時。周和周為休息日。
甲方依法安頓乙方加班的,乙方愿意服從,甲方應(yīng)依法支付乙方加班工資。
2。實行綜合計算工時工作制
即以年為周期,綜合計算工作時間,但甲方應(yīng)確保乙方平均日工作時間和平均周工作時間與法定規(guī)范工作時間根本相同。
3。實行不定時工時制
乙方高低班時間根據(jù)工作需要和甲方的安頓而定。
甲方采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當(dāng)方式,確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。
〔二〕甲方對乙方實行不定時工時制或綜合計算工時制的,企業(yè)應(yīng)在保障職工身體健康并充沛聽取職工意見的根底上,采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當(dāng)方式,確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。
〔三〕休假
乙方可以按有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策以及甲方的內(nèi)部制度規(guī)定,享有休假福利。
五、勞動報酬
甲方應(yīng)當(dāng)每月至少一次以貨幣形式支付乙方工資,不得克扣或者無故拖欠乙方的工資。乙方在法定工作時間內(nèi)提供了正常勞動,甲方向乙方支付的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY規(guī)范。
〔一〕甲方承諾每月日前為發(fā)薪日。
〔二〕經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,乙方的工資報酬按以下第款確定:
1、乙方試用期間的月工資為元。試用期滿后,乙方月工資為元。
2、乙方的工資報酬按照甲方依法制定的規(guī)章制度中的內(nèi)部工資分配方法確定,按崗按績?nèi)〕辍?/p>
3、甲方對乙方實行崗位工資和績效工資相結(jié)合的內(nèi)部工資分配方法,具體詳見甲方依法制定的規(guī)章制度中的內(nèi)部工資分配方法。
4、甲方實行計件工資制,具體詳見甲方依法制定的規(guī)章制度中的內(nèi)部工資分配方法。
六、工作成果歸屬
乙方在甲方任職期間,因履行職務(wù)或者主要是利用甲方的物質(zhì)技術(shù)條件、業(yè)務(wù)信息等產(chǎn)生的創(chuàng)造發(fā)明、作品、計算機軟件、技術(shù)秘密或其他商業(yè)秘密信息,屬于甲方享有。乙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)甲方的要求,提供一切必要的信息和采取一切必要的行動,包括申請、注冊、登記等,協(xié)助乙方取得和行使有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。
上述創(chuàng)造發(fā)明、作品、計算機軟件、技術(shù)秘密及其他商業(yè)秘密的有關(guān)的署名權(quán)依照法律規(guī)定應(yīng)由乙方署名的,甲方尊重乙方的精神權(quán)利并協(xié)助乙方行使這些權(quán)利。
七、保密規(guī)定
〔一〕乙方對其在甲方任職期間知悉的甲方秘密信息或者雖屬于他人但甲方負(fù)有保密義務(wù)的秘密信息負(fù)有保密責(zé)任,包括但不限于下列秘密信息:
1、技術(shù)類信息:技術(shù)計劃、項目設(shè)計、電路設(shè)計、制造辦法、配方、工藝流程、技術(shù)指標(biāo)、計算機軟件、數(shù)據(jù)庫、研究開發(fā)記錄、技術(shù)報告、檢測報告、實驗數(shù)據(jù)、試驗結(jié)果、圖紙、樣品、樣機、模型、模具、操作手冊、技術(shù)文檔、相關(guān)的函電;
2、經(jīng)營類信息:客戶名單、行銷方案、采購資料、定價政策、財務(wù)資料、進(jìn)貨渠道,等等。
〔二〕乙方在甲方任職期間,必須遵守甲方規(guī)定的任何成文或不成文的保密規(guī)章、制度,履行與其工作崗位相應(yīng)的保密職責(zé)。
〔三〕乙方承諾,未經(jīng)甲方同意,任職期間不得以泄露、告知、頒布、發(fā)布、出版、傳授、轉(zhuǎn)讓或者其他任何方式使任何第三方〔包括按照保密制度的規(guī)定不得知悉該項秘密的甲方其他職員〕知悉本條規(guī)定的秘密信息。
〔四〕乙方承諾離職之后,對其在甲方任職期間接觸、知悉的屬于甲方或者雖屬于第三方但甲方承諾有保密義務(wù)的秘密信息,承當(dāng)與任職期間一樣的保密責(zé)任,無論乙方基于何種原因離職。乙方的保密義務(wù)持續(xù)到該秘密信息被甲方公開或為公眾所知之日。
〔五〕乙方違反本條規(guī)定的保密義務(wù),侵犯甲方的秘密信息的,甲方有權(quán)依法查究乙方的法律責(zé)任,包括刑事責(zé)任。由此產(chǎn)生的調(diào)查取證費用、聘請律師費用等相關(guān)費用由乙方承當(dāng)。
八、利益沖突
〔一〕乙方承諾,在為甲方履行職務(wù)時,不得擅自使用任何屬于他人的技術(shù)秘密或其他商業(yè)秘密信息,亦不得擅自實施可能侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的行為。假設(shè)乙方違反前述承諾而導(dǎo)致甲方遭受第三方的侵僅指控時,乙方應(yīng)當(dāng)承當(dāng)甲方因此遭受的一切損失。
〔二〕未經(jīng)甲方同意,乙方在甲方任職期間不得自營或者為他人經(jīng)營生產(chǎn)與甲方同類的產(chǎn)品,從事同類的業(yè)務(wù),不得在與甲方有競爭關(guān)系的單位擔(dān)任任何職務(wù),包括股東、合伙人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、代理人、參謀等等。
〔三〕未經(jīng)甲方同意,乙方在甲方任職期間不得是甲方的供給商及甲方客戶的股東、合伙人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、代理人、參謀等等。
〔四〕乙方不得利用公司的資源謀取個人的利益。
〔五〕未經(jīng)甲方同意,乙方不得在其他單位兼職。
九、勞動愛護(hù)、勞動條件及職業(yè)危害防護(hù)
甲乙雙方都必須嚴(yán)格執(zhí)行國家有關(guān)工作時間、生產(chǎn)平安、勞動愛護(hù)、衛(wèi)生健康等規(guī)定。甲方應(yīng)為乙方提供合乎規(guī)定的勞動愛護(hù)設(shè)施、勞動防護(hù)用品及其他必要的職業(yè)危害防護(hù)措施。乙方應(yīng)嚴(yán)格遵守各項平安操作規(guī)程。
十、勞動紀(jì)律
甲方應(yīng)依法建立和完善各項規(guī)章制度,乙方應(yīng)服從甲方的管理。
十一、勞動合同變更
〔一〕甲乙雙方可以通過協(xié)商一致變更本合同條款,勞動合同變更應(yīng)采用書面形式。
〔二〕具有以下情形之一,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意,可以變更本合同的相關(guān)內(nèi)容:
1、本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行的;
2、乙方不能從事或者不能勝任原崗位〔工種〕工作的。
十二、勞動合同解除與終止
〔一〕乙方具有以下情形之一的,甲方可以解除勞動合同:
1、在試用期間被證明不合乎錄用條件的;
2、嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
3、嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完本錢單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改過的;
5、被依法查究刑事責(zé)任的。
〔二〕具有以下情形之一的,甲方可以解除勞動合同,但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知乙方本人或者額外支付一個月工資:
1、乙方患病或非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事由甲方另行安頓的工作的;
2、乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
3、本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商不能就變更本合同達(dá)成協(xié)議的。
〔三〕有以下情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減缺乏二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,甲方提前三十日向工會或者全體職工表明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員計劃經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:
1、依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;
2、生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;
3、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;
4、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
〔四〕乙方具有以下情形之一的,甲方不得依據(jù)本條第〔二〕、〔三〕款的規(guī)定解除勞動合同:
1、患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被勞動鑒定委員會確認(rèn)丟失或者局部丟失勞動能力的;
2、患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
3、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;
4、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)察看期間的;
5、在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)丟失或者局部丟失勞動能力的;
6、在甲方連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡缺乏五年的;
〔五〕乙方在試用期內(nèi)解除勞動合同的,須提前3天書面通知甲方;
〔六〕有以下情形之一的,乙方可以隨時通知甲方解除本合同:
1、未及時足額支付勞動報酬的;
2、未依法為勞動者繳納社會保險費的;
3、甲方的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;
4、未按照勞動合同約定提供勞動愛護(hù)或者勞動條件的;
5、以欺詐、脅迫的伎倆或者乘人之危,使對方在違背真實意見的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效的;
甲方用暴力、威脅或者非法限制人身自由的伎倆強迫乙方勞動的,或者甲方違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身平安的,乙方可以立即解除勞動合同,不需事先告知甲方。
〔七〕經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,本合同可以解除;
〔八〕本合同期滿,應(yīng)當(dāng)即行終止。由于生產(chǎn)〔工作〕需要,經(jīng)雙方協(xié)商一致,可以續(xù)訂勞動合同。
十三、社會保險和福利
〔一〕甲乙雙方依法加入社會保險,按期足額繳納養(yǎng)老保險基金、失業(yè)保險基金、工傷保險基金、醫(yī)療保險基金和生育保險基金。乙方個人繳納局部,由甲方在其工資中代為扣繳;
〔二〕乙方的公休假、午休假、探親假、婚喪假、女工孕期、產(chǎn)期。哺乳期待遇以及解除和終止勞動合同時乙方生活補助費〔經(jīng)濟補償金〕、醫(yī)療補助費的發(fā)放等,均按有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策以及甲方依法制定的規(guī)定執(zhí)行;
〔三〕乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷的待遇。因工或因病死亡的喪葬費、一次性撫恤費、供養(yǎng)直系親屬生活困難補助費等均按有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策執(zhí)行;
〔四〕乙方患病或負(fù)傷的醫(yī)療期及其待遇、乙方供養(yǎng)直系親屬的醫(yī)療待遇等按法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方依法制定的規(guī)定執(zhí)行。
十四、違反勞動合同的法律責(zé)任
因甲、乙任何一方的過錯造本錢合同不能履行或者不能完全履行,給對方造成經(jīng)濟損失的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)后果和責(zé)任大小,由有過錯的一方承當(dāng)法律責(zé)任;如屬雙方過錯,根據(jù)實際情況,由雙方分別承當(dāng)各自的法律責(zé)任。
十五、雙方需要約定的其他事項:
十六、本合同為完整的勞動合同,此前所有甲、乙雙方口頭的或書面的協(xié)議都被本合同取代。
本合同條款與法律、法規(guī)、規(guī)章、政策相抵觸的,按法律、法規(guī)、規(guī)章、政策。本合同未盡事宜,按甲方依法制定的規(guī)章制度執(zhí)行。
十七、本合同依法訂立后,對雙方具有約束力。甲、乙雙方必須嚴(yán)格履行。
十八、本合同履行中發(fā)生勞動爭議,甲乙雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決,協(xié)商不成或不愿協(xié)商的,可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解,調(diào)解不成的`,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。甲、乙任何一方都可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院起訴。
十九、雙方確認(rèn),在簽署本合同前已仔細(xì)審閱過本合同的內(nèi)容,并完全了解本合同各條款的含義。
本合同一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份。
甲方〔蓋章〕:
代表人〔簽字〕:
乙方〔簽名〕:
年月日
雇傭勞動合同范本篇3
一、問題的提出
按最高人民法院?民事案件案由規(guī)定》(法發(fā)(20xx)11號)的規(guī)定,勞務(wù)合同糾紛是放在"第四局部、債權(quán)糾紛"中之"合同糾紛"中之"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛",而勞動糾紛時放在"第六局部、勞動爭議人事爭議"中之"勞動爭議",這就需要在司法實務(wù)中辨別什么是勞務(wù)(雇傭)合同,什么是勞動合同。
二、雇傭、勞務(wù)與勞動合同的含義
(一)雇傭合同
雇傭,是指當(dāng)事人約定,一方于一定或不定期限內(nèi)為他方服勞務(wù),他方給付報酬的契約[1]。按照梁慧星教授主持的民法典專家倡議稿中的定義,"雇傭合同是受雇人向雇傭人提供勞務(wù),雇傭人支付報酬的合同。"
我國"臺灣地區(qū)民法"第482條,?瑞士債務(wù)法》第319條第一項,?德國民法》第611條,?日本民法》第623條,都對雇傭合同作出了規(guī)定。
由于存在反剝削的思想等原因,我國民法沒有正式定義雇傭合同的概念。?最高人民法院關(guān)于適用假設(shè)干問題的意見》、?民事案件案由規(guī)定》、?最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律假設(shè)干問題的解釋》對波及雇傭合同糾紛時的訴訟主體、民事案由及賠償原那么進(jìn)行了規(guī)定。
(二)勞務(wù)合同
勞務(wù)合同雖然在實務(wù)中經(jīng)常提及,但在法律條文和司法解釋中沒有規(guī)定。一般認(rèn)為勞務(wù)是指以活動形式提供應(yīng)社會的效勞,通常表現(xiàn)為一種活勞動形態(tài)勞務(wù)關(guān)系[2]。廣義的勞務(wù)合同包括合同法中以提供勞務(wù)為標(biāo)的的有名合同、消費效勞合同及雇傭合同等,比方王全興教授就認(rèn)為"勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標(biāo)的合同類型,它包括承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、信托合同和居間合同等"。而狹義的勞務(wù)合同只包括雇傭合同。
(三)勞動合同
勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動和社會保障部發(fā)布的?關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[20xx]12號)從另外一方面提出了勞動關(guān)系成立的要件:
(一)用人單位和勞動者合乎法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安頓的有報酬的勞動;
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成局部。
(四)雇傭、勞務(wù)、勞動合同之間的關(guān)系
雇傭、勞務(wù)、勞動合同三者之間的關(guān)系主要有下列幾種觀點:
(1)一種觀點認(rèn)為,由于勞動合同是在17世紀(jì)資本主義商品經(jīng)濟較為興旺時從雇傭合同的根底上開展起來的,廣義上的雇傭合同包括勞動合同。該觀點為包容說。
(2)一種觀點取廣義的勞務(wù)合同含義,勞務(wù)合同包括承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、信托合同、居間合同、消費效勞合同以及雇傭合同等以提供勞務(wù)為標(biāo)的的合同。但是由于勞動關(guān)系由?勞動法》標(biāo)準(zhǔn),所以勞務(wù)合同不包括勞動合同。
(3)一種觀點取狹義的勞務(wù)合同含義,把雇傭合同等同于勞務(wù)合同,如?民事案件案由規(guī)定》把雇傭和勞務(wù)合同等同,歸為一類案由"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛",把勞動合同和勞務(wù)(雇傭)合同并列。該觀點為并列說。
(五)總結(jié)
由于我國法律條文和司法解釋中沒有明確定義勞務(wù)合同(關(guān)系),且勞務(wù)合同(關(guān)系)的含義過于寬泛和含糊(按上述第二種觀點即一些學(xué)者的說法,提出勞務(wù)合同是為了與勞動合同區(qū)別,但是由于勞務(wù)合同包括的承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、居間合同為有名合同,可由?合同法》標(biāo)準(zhǔn),信托合同可由?信托法》標(biāo)準(zhǔn),而消費效勞合同可由?合同法》和?消費者權(quán)益愛護(hù)法》標(biāo)準(zhǔn),只有除這些以外的勞務(wù)提供才波及雇傭合同,這樣看來只要明確雇傭合同和勞動合同的區(qū)別就足矣,沒有必要再提出勞務(wù)合同從而增加概念的混亂。),本文下列內(nèi)容也不再獨自采用勞務(wù)合同(關(guān)系)概念,而是采用上述第三種觀點即將勞務(wù)合同等同于雇傭合同,將勞務(wù)(雇傭)合同與勞動合同看做是并列關(guān)系。
三、勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同辨析
(一)理論上的區(qū)別:
1、合同主體方面的不同
(1)用工主體的要求不同。
勞務(wù)(雇傭)合同中的用工主體可以是自然人、法人或其他組織。依照?勞動法》規(guī)定,勞動關(guān)系中的用工主體為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織,同時包括與勞動者建立勞動合同關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體;依照?工傷保險條例》的規(guī)定,非法用工單位(無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法撤消營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位)和勞動者發(fā)生的勞動關(guān)系也按照勞動關(guān)系處理。
由于勞動合同的用工主體不能為自然人,所以當(dāng)用工主體為自然人的時候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時,就要通過其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系,辨別辦法后面詳述。
(2)主體地位不同。
勞務(wù)(雇傭)合同中雇傭方和受雇人兩者主體地位是平等的。它們之間是一種"勞務(wù)"與"報酬"之間的交換,受雇人可以不遵守雇傭方的內(nèi)部規(guī)定,受雇人還可以同時選擇給兩家以上的雇傭方提供勞務(wù)。
勞動合同中主體雙方具有一定的隸屬、管理關(guān)系。勞動者是用人單位的內(nèi)部成員,應(yīng)當(dāng)遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度,服從單位的領(lǐng)導(dǎo)與安頓。在一般情況下,用人單位只允許勞動者在其一家單位上班。
用人單位制定的規(guī)章制度和獎勵懲辦措施可以約束其內(nèi)部員工,但未經(jīng)受雇人同意卻不得約束受雇人。受雇人只需要按照雇傭契約完成工作任務(wù),無需接受雇傭人的其他無關(guān)指示。
2、合同的權(quán)利義務(wù)和國家干涉程度不同
勞務(wù)(雇傭)合同是一種私法上的關(guān)系,強調(diào)當(dāng)事人雙方的意思自治,只要當(dāng)事人雙方的約定不違反法律的強制性規(guī)定,不違反公序良俗,國家就不予干涉,其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照?民法通那么》、?合同法》等民事法律標(biāo)準(zhǔn)。
勞動合同也有當(dāng)事人雙方意思表示的體現(xiàn),但?勞動法》對勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止以及工作時間、最低工資、休息制度、工傷保險等均有明文規(guī)定,體現(xiàn)國家強制力對勞動關(guān)系的干涉,一定程度約束了當(dāng)事人之間的意思自治,其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照?勞動法》。
3、爭議處理程序不同
勞務(wù)(雇傭)合同糾紛應(yīng)當(dāng)按照民事爭議處理,而勞動合同糾紛按照?勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理。按照現(xiàn)行的勞動法律標(biāo)準(zhǔn),發(fā)生勞動爭議必須先進(jìn)行勞動仲裁,如果不服仲裁才能向法院起訴。而雇傭關(guān)系中發(fā)生糾紛,可以直接向人民法院起訴,不需要經(jīng)過仲裁程序。
4、合同的形式
勞動合同的法定形式是書面的。勞務(wù)(雇傭)合同的法定形式除書面的以外,還可以口頭或其他形式加以規(guī)定。
(二)實務(wù)中的操作
在?工傷保險條例》公布前,司法機關(guān)一般通過審查用人單位是否具有合法的主體資格來辨別是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系。如果用人單位具有營業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù),那么被認(rèn)定為屬于勞動關(guān)系的范疇,反之被認(rèn)定是雇傭關(guān)系。?工傷保險條例》實施以后,由于無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法撤消營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位和勞動者發(fā)生的勞動關(guān)系也按照勞動關(guān)系處理,不能再按照主體資格來辨別勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系。
目前實務(wù)中的操作不盡相同。有些勞動仲裁部門依然采用審查主體資格的方法,遇到波及未經(jīng)工商部門登記的用人單位發(fā)生的勞動爭議向其申訴的案件即不予受理,于是有些法院對于不合乎主體資格的用人單位與勞動者發(fā)生爭議的案件直接以勞動爭議案件處理。一些法院受理案件以勞務(wù)(雇傭)合同糾紛為案由,在審理中卻援引?勞動法》。當(dāng)事人在起訴時也有意識的選擇有利于自身利益的方式,比方有些勞動者在非法用工單位發(fā)生工傷后,本應(yīng)按照?工傷保險條例》和?非法用工單位傷亡人員一次性賠償方法》處理,但是實踐中有些當(dāng)事人為了取得精神損害安慰金,卻更愿意選擇按照人身損害賠償起訴。
(三)總結(jié)
1、勞務(wù)(雇傭)合同的形式
勞務(wù)(雇傭)合同主要有下列幾種形式:
(1)幫工形式。
①家庭幫工。如家務(wù)鐘點工、保姆、家庭教師、家庭護(hù)士等。
②農(nóng)村幫工。如雇請他人代為耕作等。
③工作事務(wù)幫工。如單位請人臨時搬運貨物、看門、掃地、"棒棒軍"等。
(2)承包人雇工形式。主要是在建筑項目中,承包人(自然人)與總承包人、分包人簽訂勞務(wù)分包合同后,由該承包人招聘雇工從事該勞務(wù)作業(yè),城市中建筑工地上的農(nóng)民工就大多屬于這種情況。
(3)合作型雇工形式。雇主一方面雇傭人提供勞務(wù),一方面自己也從事該工作,比方個體出租車?yán)习骞蛡蛄硗庖幻緳C和自己一起合作分時間段開出租車等。
(4)返聘形式。離退休人員退休后在受聘從事一些工作,比方為企業(yè)看門的老大爺,為單位掃地的老大媽等。
(5)勞務(wù)差遣形式。勞務(wù)差遣協(xié)議波及到三方關(guān)系,即差遣單位與被差遣勞動者、差遣單位與接受以勞務(wù)差遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被差遣勞動者等三個關(guān)系,該形式后面詳細(xì)介紹。
2、在用工主體為單位的情形下辨別勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同
由于勞動合同的用工主體不能為自然人,所以當(dāng)用工主體為自然人的時候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時,就要通過其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系。本文認(rèn)為在該情形下,辨析勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同的關(guān)鍵點在于勞動合同中,勞動者與用工單位之間具有附屬性,此乃勞動合同的特色,也是與勞務(wù)(雇傭)合同的明顯區(qū)別之處。
(1)人格上附屬性
在勞動合同關(guān)系中,勞動者自行決定的.自由權(quán)受到約束。勞動者必須遵守用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度,服從單位的指揮、領(lǐng)導(dǎo)與安頓,勞動者對自己的作息時間不能自行支配,勞動崗位和內(nèi)容由用工單位決定,接受用人單位獎勵懲辦措施,在一般情況下,用人單位只允許勞動者在其一家單位上班。
勞務(wù)(雇傭)合同中,①受雇者的自由權(quán)相比受到的約束較少,作息制度能在一定程度上自由支配,在完成自己的工作的同時,可以從事其他的活動,比方不是公司職員的門衛(wèi)在盡到保安職能的同時看書、保姆在照看小孩的時候可以看電視消遣等;②受雇者一般不用遵守用工單位的內(nèi)部規(guī)章制度,而只是完成自己份內(nèi)的工作就行,比方用人單位不會要求臨時雇傭的搬運工在搬運車上貨物時遵守其復(fù)雜的內(nèi)部規(guī)章制度;③受雇者一般可以在一家以上單位上班,比方一些學(xué)校的教授在外兼職上課,雇他們兼職上課的單位和教授之間就是雇傭關(guān)系。
(2)經(jīng)濟上附屬性
勞動者完全被納入單位的經(jīng)濟組織與生產(chǎn)結(jié)構(gòu)之內(nèi),勞動者并非為自己勞動,而系附屬于單位,為單位而勞動,勞動者的發(fā)明性受到限制,用人單位為勞動者提供工資、福利等待遇,其待遇不僅與其工作業(yè)績有關(guān),而且一般與企業(yè)的效益掛鉤,勞動者在經(jīng)濟上完全依附于用工單位,用工單位要解聘勞動者,需要提前通知。
勞務(wù)(雇傭)合同中,用人單位不必為受雇者提供有關(guān)養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等福利待遇,所給的報酬只是受雇者提供的勞務(wù)的對價,與企業(yè)的效益無關(guān),只與受雇者提供的勞務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量有關(guān)。用人單位根據(jù)企業(yè)的情況和受雇者簽訂合同,如果要解聘受雇者,不需要提前通知,如果該勞務(wù)(雇傭)合同沒有到期,單位只需承當(dāng)違約責(zé)任。一些自由職業(yè)者如畫家、攝影愛好者、作家等,他們可同時為多家單位工作,但不享受該單位的福利待遇,他們所得的報酬只跟其提供的作品即勞務(wù)有關(guān),在經(jīng)濟上沒有附屬和依賴關(guān)系,他們和用工單位之間就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
(3)組織上附屬性
在現(xiàn)代企業(yè)組織型態(tài)之下,企業(yè)的經(jīng)營、生產(chǎn)活動一般是靠將勞動者編入其生產(chǎn)組織內(nèi)遵循一定生產(chǎn)秩序而完成,也就是說勞動者一般不能單獨完成企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營任務(wù),企業(yè)要將勞動者依據(jù)企業(yè)組織編制,安頓其職務(wù)讓其成為企業(yè)從業(yè)人員之一,同時與其它從業(yè)人員,共同成為有機的組織,勞動者為單位職工花名冊的一員。由于勞動者與用工單位組織結(jié)合緊密,勞動者提供的勞動為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要的一局部,勞動者如果要離職,需要提前通知用工單位。
勞務(wù)(雇傭)合同中,受雇者不是企業(yè)組織中的一員,即受雇者非單位職工花名冊的一員。受雇者和單位的組織結(jié)合不緊密,其工作性質(zhì)一般不重要,從事輔助性的工作,受雇者可以隨時離開用工單位。比方象單位雇的鐘點工、清潔人員等,他們在組織上不附屬于用工單位,不是該單位的職工,可以隨時離開。
(4)其他參考因素
是否具備附屬關(guān)系,還應(yīng)從工作時間長短、工作場所是否有限制、支付報酬情況、用工單位對提供勞務(wù)者有無一般管理指揮監(jiān)督權(quán)、勞務(wù)的提供有無代替性等因素,作綜合判斷。
一般來說,具備工作時間短且為臨時性工作、工作場所不固定、按工作次數(shù)即提供勞務(wù)次數(shù)支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者沒有一般的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性強等因素可以用來支持沒有附屬性,但是,不能反過來推斷,具備工作時間長期、工作場所固定、非按勞務(wù)次數(shù)支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者有一定程度的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性弱等因素就具有附屬性,因為衡量勞動者與用工單位之間是否具有附屬性,主要還是從人格上、經(jīng)濟上和組織上這三個因素考慮,而以上所述的工作時間長短等只是參考因素。
比方一退休老人被一生產(chǎn)食品的單位雇為看門人,看門2年有余,報酬每月結(jié)清,雖然該看門工作時間長、工作場所固定、報酬支付不是按提供勞務(wù)次數(shù)結(jié)算,但是由于該退休老人在工作中受到的約束較少,不用遵守該單位內(nèi)部的規(guī)章制度,只需要看好門等,在人格上與用工單位沒有附屬關(guān)系;另外,該退休老人看門工作不構(gòu)成該生產(chǎn)食品單位的生產(chǎn)業(yè)務(wù)組成局部,老人不享有福利待遇,在經(jīng)濟上與用工單位沒有附屬關(guān)系;最后,老人沒有被納入該單位為生產(chǎn)經(jīng)營而建立的組織編制中,與該單位其他職工的工作沒有結(jié)合在一起從而成為有機的組織整體,不是該單位職工花名冊的一員,在組織上與用工單位沒有附屬關(guān)系,所以該退休老人與該用工單位只是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
四、實務(wù)中的幾種關(guān)系
(一)勞務(wù)差遣協(xié)議
勞務(wù)差遣協(xié)議波及到三方關(guān)系,即差遣單位與被差遣勞動者、差遣單位與接受以勞務(wù)差遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被差遣勞動者等三個關(guān)系。
通常認(rèn)為差遣單位與用工單位之間是民事關(guān)系,雙方訂立差遣協(xié)議確定雙方權(quán)利義務(wù),差遣單位根據(jù)用工單位的規(guī)范差遣合乎要求的勞動者,用工單位根據(jù)協(xié)議向差遣單位支付報酬或管理費。
差遣單位行使對勞動者的人事管理權(quán),如處罰、辭退權(quán),以及承當(dāng)對勞動者的勞動報酬和社會福利等?勞動法》的義務(wù),差遣單位與被差遣勞動者之間具有人格、經(jīng)濟和組織上的附屬性,存在勞動關(guān)系。
用工單位與被差遣勞動者之間構(gòu)成的那么是勞務(wù)關(guān)系,雖然用工單位負(fù)責(zé)在勞動過程中對被差遣勞動者進(jìn)行指揮和管理,勞動者需要遵守用工單位的規(guī)章制度,但是被差遣勞動者在人格上、經(jīng)濟上和組織上是附屬于差遣單位的,由差遣單位發(fā)工資、辭退或處罰,而用工單位只是行使生產(chǎn)經(jīng)營活動中的管理權(quán)。
(二)事實勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系
目前學(xué)界主流觀點認(rèn)為事實勞動關(guān)系既包括未簽訂書面合同的事實上用工關(guān)系(包括用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系時未簽訂書面勞動合同和勞動合同期滿后未續(xù)訂書面勞動合同),也包括當(dāng)事人履行無效合同而產(chǎn)生的事實上用工關(guān)系。[3]
事實勞動關(guān)系是勞動關(guān)系的一種,只是由于其不合乎法律規(guī)定要件的要求比方?jīng)]有訂立書面合同、合同到期后繼續(xù)勞動、非法用工單位等情形,為了愛護(hù)勞動者的合法權(quán)利,法律規(guī)定在這種情形下用人單位和勞動者成立事實上的勞動關(guān)系。事實勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別也就是勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別,勞務(wù)(雇傭)關(guān)系和事實勞動關(guān)系沒有重疊的地方,不能把長期從事雇傭活動的人認(rèn)定為勞動者。
(三)用工單位和農(nóng)民工的關(guān)系
農(nóng)民工的戶籍仍在農(nóng)村,主要從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè),有的在農(nóng)閑季節(jié)外出務(wù)工、亦工亦農(nóng),流動性強,有的長期在城市就業(yè),已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成局部。
國務(wù)院20xx年3月發(fā)布的?國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的假設(shè)干意見》第八條規(guī)定指出:嚴(yán)格執(zhí)行勞動合同制度。所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動合同,建立權(quán)責(zé)明確的勞動關(guān)系。該意見主要是為了維護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益。
用工單位和農(nóng)民工之間不全是勞動關(guān)系。依照該?意見》的規(guī)定,所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動合同,依"法"依照什么法,依照?合同法》,?民法通那么》,還是?勞動法》《由于?合同法》和?民法通那么》等不標(biāo)準(zhǔn)勞動合同的成立和履行,而勞動合同的訂立和履行受?勞動法》標(biāo)準(zhǔn),依法訂立合同就是依照?勞動法》的規(guī)定訂立合同,即?勞動法》規(guī)定在該簽訂勞動合同的情形,用人單位必須與農(nóng)民工簽訂勞動合同,即使名義上簽訂的是勞務(wù)(雇傭)合同,在司法中也應(yīng)該被認(rèn)定為勞動合同;在屬于勞務(wù)(雇傭)關(guān)系不屬于?勞動法》標(biāo)準(zhǔn)的情形,比方用工單位請農(nóng)民工臨時搬運車上的貨物,就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
雇傭勞動合同范本篇4
一、問題的提出
按最高人民法院?民事案件案由規(guī)定》(法發(fā)(20xx)11號)的規(guī)定,勞務(wù)合同糾紛是放在"第四局部、債權(quán)糾紛"中之"合同糾紛"中之"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛",而勞動糾紛時放在"第六局部、勞動爭議人事爭議"中之"勞動爭議",這就需要在司法實務(wù)中辨別什么是勞務(wù)(雇傭)合同,什么是勞動合同。
二、雇傭、勞務(wù)與勞動合同的含義
(一)雇傭合同
雇傭,是指當(dāng)事人約定,一方于一定或不定期限內(nèi)為他方服勞務(wù),他方給付報酬的契約[1]。按照梁慧星教授主持的民法典專家倡議稿中的定義,"雇傭合同是受雇人向雇傭人提供勞務(wù),雇傭人支付報酬的合同。"
我國"臺灣地區(qū)民法"第482條,?瑞士債務(wù)法》第319條第一項,?德國民法》第611條,?日本民法》第623條,都對雇傭合同作出了規(guī)定。
由于存在反剝削的思想等原因,我國民法沒有正式定義雇傭合同的概念。?最高人民法院關(guān)于適用假設(shè)干問題的意見》、?民事案件案由規(guī)定》、?最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律假設(shè)干問題的解釋》對波及雇傭合同糾紛時的訴訟主體、民事案由及賠償原那么進(jìn)行了規(guī)定。
(二)勞務(wù)合同
勞務(wù)合同雖然在實務(wù)中經(jīng)常提及,但在法律條文和司法解釋中沒有規(guī)定。一般認(rèn)為勞務(wù)是指以活動形式提供應(yīng)社會的效勞,通常表現(xiàn)為一種活勞動形態(tài)勞務(wù)關(guān)系[2]。廣義的勞務(wù)合同包括合同法中以提供勞務(wù)為標(biāo)的的有名合同、消費效勞合同及雇傭合同等,比方王全興教授就認(rèn)為"勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標(biāo)的合同類型,它包括承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、信托合同和居間合同等"。而狹義的勞務(wù)合同只包括雇傭合同。
(三)勞動合同
勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動和社會保障部發(fā)布的?關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[20xx]12號)從另外一方面提出了勞動關(guān)系成立的要件:
(一)用人單位和勞動者合乎法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安頓的有報酬的勞動;
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成局部。
(四)雇傭、勞務(wù)、勞動合同之間的關(guān)系
雇傭、勞務(wù)、勞動合同三者之間的關(guān)系主要有下列幾種觀點:
(1)一種觀點認(rèn)為,由于勞動合同是在17世紀(jì)資本主義商品經(jīng)濟較為興旺時從雇傭合同的根底上開展起來的,廣義上的雇傭合同包括勞動合同。該觀點為包容說。
(2)一種觀點取廣義的勞務(wù)合同含義,勞務(wù)合同包括承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、信托合同、居間合同、消費效勞合同以及雇傭合同等以提供勞務(wù)為標(biāo)的的合同。但是由于勞動關(guān)系由?勞動法》標(biāo)準(zhǔn),所以勞務(wù)合同不包括勞動合同。
(3)一種觀點取狹義的勞務(wù)合同含義,把雇傭合同等同于勞務(wù)合同,如?民事案件案由規(guī)定》把雇傭和勞務(wù)合同等同,歸為一類案由"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛",把勞動合同和勞務(wù)(雇傭)合同并列。該觀點為并列說。
(五)總結(jié)
由于我國法律條文和司法解釋中沒有明確定義勞務(wù)合同(關(guān)系),且勞務(wù)合同(關(guān)系)的含義過于寬泛和含糊(按上述第二種觀點即一些學(xué)者的說法,提出勞務(wù)合同是為了與勞動合同區(qū)別,但是由于勞務(wù)合同包括的承攬合同、根本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)效勞合同、委托合同、居間合同為有名合同,可由?合同法》標(biāo)準(zhǔn),信托合同可由?信托法》標(biāo)準(zhǔn),而消費效勞合同可由?合同法》和?消費者權(quán)益愛護(hù)法》標(biāo)準(zhǔn),只有除這些以外的勞務(wù)提供才波及雇傭合同,這樣看來只要明確雇傭合同和勞動合同的區(qū)別就足矣,沒有必要再提出勞務(wù)合同從而增加概念的混亂。),本文下列內(nèi)容也不再獨自采用勞務(wù)合同(關(guān)系)概念,而是采用上述第三種觀點即將勞務(wù)合同等同于雇傭合同,將勞務(wù)(雇傭)合同與勞動合同看做是并列關(guān)系。
三、勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同辨析
(一)理論上的區(qū)別:
1、合同主體方面的不同
(1)用工主體的要求不同。
勞務(wù)(雇傭)合同中的用工主體可以是自然人、法人或其他組織。依照?勞動法》規(guī)定,勞動關(guān)系中的用工主體為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織,同時包括與勞動者建立勞動合同關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體;依照?工傷保險條例》的規(guī)定,非法用工單位(無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法撤消營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位)和勞動者發(fā)生的勞動關(guān)系也按照勞動關(guān)系處理。
由于勞動合同的用工主體不能為自然人,所以當(dāng)用工主體為自然人的時候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時,就要通過其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系,辨別辦法后面詳述。
(2)主體地位不同。
勞務(wù)(雇傭)合同中雇傭方和受雇人兩者主體地位是平等的。它們之間是一種"勞務(wù)"與"報酬"之間的交換,受雇人可以不遵守雇傭方的內(nèi)部規(guī)定,受雇人還可以同時選擇給兩家以上的雇傭方提供勞務(wù)。
勞動合同中主體雙方具有一定的隸屬、管理關(guān)系。勞動者是用人單位的內(nèi)部成員,應(yīng)當(dāng)遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度,服從單位的領(lǐng)導(dǎo)與安頓。在一般情況下,用人單位只允許勞動者在其一家單位上班。
用人單位制定的規(guī)章制度和獎勵懲辦措施可以約束其內(nèi)部員工,但未經(jīng)受雇人同意卻不得約束受雇人。受雇人只需要按照雇傭契約完成工作任務(wù),無需接受雇傭人的其他無關(guān)指示。
2、合同的權(quán)利義務(wù)和國家干涉程度不同
勞務(wù)(雇傭)合同是一種私法上的關(guān)系,強調(diào)當(dāng)事人雙方的意思自治,只要當(dāng)事人雙方的約定不違反法律的強制性規(guī)定,不違反公序良俗,國家就不予干涉,其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照?民法通那么》、?合同法》等民事法律標(biāo)準(zhǔn)。
勞動合同也有當(dāng)事人雙方意思表示的`體現(xiàn),但?勞動法》對勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止以及工作時間、最低工資、休息制度、工傷保險等均有明文規(guī)定,體現(xiàn)國家強制力對勞動關(guān)系的干涉,一定程度約束了當(dāng)事人之間的意思自治,其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照?勞動法》。
3、爭議處理程序不同
勞務(wù)(雇傭)合同糾紛應(yīng)當(dāng)按照民事爭議處理,而勞動合同糾紛按照?勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理。按照現(xiàn)行的勞動法律標(biāo)準(zhǔn),發(fā)生勞動爭議必須先進(jìn)行勞動仲裁,如果不服仲裁才能向法院起訴。而雇傭關(guān)系中發(fā)生糾紛,可以直接向人民法院起訴,不需要經(jīng)過仲裁程序。
4、合同的形式
勞動合同的法定形式是書面的。勞務(wù)(雇傭)合同的法定形式除書面的以外,還可以口頭或其他形式加以規(guī)定。
(二)實務(wù)中的操作
在?工傷保險條例》公布前,司法機關(guān)一般通過審查用人單位是否具有合法的主體資格來辨別是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系。如果用人單位具有營業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù),那么被認(rèn)定為屬于勞動關(guān)系的范疇,反之被認(rèn)定是雇傭關(guān)系。?工傷保險條例》實施以后,由于無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法撤消營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位和勞動者發(fā)生的勞動關(guān)系也按照勞動關(guān)系處理,不能再按照主體資格來辨別勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系。
目前實務(wù)中的操作不盡相同。有些勞動仲裁部門依然采用審查主體資格的方法,遇到波及未經(jīng)工商部門登記的用人單位發(fā)生的勞動爭議向其申訴的案件即不予受理,于是有些法院對于不合乎主體資格的用人單位與勞動者發(fā)生爭議的案件直接以勞動爭議案件處理。一些法院受理案件以勞務(wù)(雇傭)合同糾紛為案由,在審理中卻援引?勞動法》。當(dāng)事人在起訴時也有意識的選擇有利于自身利益的方式,比方有些勞動者在非法用工單位發(fā)生工傷后,本應(yīng)按照?工傷保險條例》和?非法用工單位傷亡人員一次性賠償方法》處理,但是實踐中有些當(dāng)事人為了取得精神損害安慰金,卻更愿意選擇按照人身損害賠償起訴。
(三)總結(jié)
1、勞務(wù)(雇傭)合同的形式
勞務(wù)(雇傭)合同主要有下列幾種形式:
(1)幫工形式。
①家庭幫工。如家務(wù)鐘點工、保姆、家庭教師、家庭護(hù)士等。
②農(nóng)村幫工。如雇請他人代為耕作等。
③工作事務(wù)幫工。如單位請人臨時搬運貨物、看門、掃地、"棒棒軍"等。
(2)承包人雇工形式。主要是在建筑項目中,承包人(自然人)與總承包人、分包人簽訂勞務(wù)分包合同后,由該承包人招聘雇工從事該勞務(wù)作業(yè),城市中建筑工地上的農(nóng)民工就大多屬于這種情況。
(3)合作型雇工形式。雇主一方面雇傭人提供勞務(wù),一方面自己也從事該工作,比方個體出租車?yán)习骞蛡蛄硗庖幻緳C和自己一起合作分時間段開出租車等。
(4)返聘形式。離退休人員退休后在受聘從事一些工作,比方為企業(yè)看門的老大爺,為單位掃地的老大媽等。
(5)勞務(wù)差遣形式。勞務(wù)差遣協(xié)議波及到三方關(guān)系,即差遣單位與被差遣勞動者、差遣單位與接受以勞務(wù)差遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被差遣勞動者等三個關(guān)系,該形式后面詳細(xì)介紹。
2、在用工主體為單位的情形下辨別勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同
由于勞動合同的用工主體不能為自然人,所以當(dāng)用工主體為自然人的時候,用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時,就要通過其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系。本文認(rèn)為在該情形下,辨析勞務(wù)(雇傭)合同和勞動合同的關(guān)鍵點在于勞動合同中,勞動者與用工單位之間具有附屬性,此乃勞動合同的特色,也是與勞務(wù)(雇傭)合同的明顯區(qū)別之處。
(1)人格上附屬性
在勞動合同關(guān)系中,勞動者自行決定的自由權(quán)受到約束。勞動者必須遵守用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度,服從單位的指揮、領(lǐng)導(dǎo)與安頓,勞動者對自己的作息時間不能自行支配,勞動崗位和內(nèi)容由用工單位決定,接受用人單位獎勵懲辦措施,在一般情況下,用人單位只允許勞動者在其一家單位上班。
勞務(wù)(雇傭)合同中,①受雇者的自由權(quán)相比受到的約束較少,作息制度能在一定程度上自由支配,在完成自己的工作的同時,可以從事其他的活動,比方不是公司職員的門衛(wèi)在盡到保安職能的同時看書、保姆在照看小孩的時候可以看電視消遣等;②受雇者一般不用遵守用工單位的內(nèi)部規(guī)章制度,而只是完成自己份內(nèi)的工作就行,比方用人單位不會要求臨時雇傭的搬運工在搬運車上貨物時遵守其復(fù)雜的內(nèi)部規(guī)章制度;③受雇者一般可以在一家以上單位上班,比方一些學(xué)校的教授在外兼職上課,雇他們兼職上課的單位和教授之間就是雇傭關(guān)系。
(2)經(jīng)濟上附屬性
勞動者完全被納入單位的經(jīng)濟組織與生產(chǎn)結(jié)構(gòu)之內(nèi),勞動者并非為自己勞動,而系附屬于單位,為單位而勞動,勞動者的發(fā)明性受到限制,用人單位為勞動者提供工資、福利等待遇,其待遇不僅與其工作業(yè)績有關(guān),而且一般與企業(yè)的效益掛鉤,勞動者在經(jīng)濟上完全依附于用工單位,用工單位要解聘勞動者,需要提前通知。
勞務(wù)(雇傭)合同中,用人單位不必為受雇者提供有關(guān)養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等福利待遇,所給的報酬只是受雇者提供的勞務(wù)的對價,與企業(yè)的效益無關(guān),只與受雇者提供的勞務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量有關(guān)。用人單位根據(jù)企業(yè)的情況和受雇者簽訂合同,如果要解聘受雇者,不需要提前通知,如果該勞務(wù)(雇傭)合同沒有到期,單位只需承當(dāng)違約責(zé)任。一些自由職業(yè)者如畫家、攝影愛好者、作家等,他們可同時為多家單位工作,但不享受該單位的福利待遇,他們所得的報酬只跟其提供的作品即勞務(wù)有關(guān),在經(jīng)濟上沒有附屬和依賴關(guān)系,他們和用工單位之間就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
(3)組織上附屬性
在現(xiàn)代企業(yè)組織型態(tài)之下,企業(yè)的經(jīng)營、生產(chǎn)活動一般是靠將勞動者編入其生產(chǎn)組織內(nèi)遵循一定生產(chǎn)秩序而完成,也就是說勞動者一般不能單獨完成企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營任務(wù),企業(yè)要將勞動者依據(jù)企業(yè)組織編制,安頓其職務(wù)讓其成為企業(yè)從業(yè)人員之一,同時與其它從業(yè)人員,共同成為有機的組織,勞動者為單位職工花名冊的一員。由于勞動者與用工單位組織結(jié)合緊密,勞動者提供的勞動為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要的一局部,勞動者如果要離職,需要提前通知用工單位。
勞務(wù)(雇傭)合同中,受雇者不是企業(yè)組織中的一員,即受雇者非單位職工花名冊的一員。受雇者和單位的組織結(jié)合不緊密,其工作性質(zhì)一般不重要,從事輔助性的工作,受雇者可以隨時離開用工單位。比方象單位雇的鐘點工、清潔人員等,他們在組織上不附屬于用工單位,不是該單位的職工,可以隨時離開。
(4)其他參考因素
是否具備附屬關(guān)系,還應(yīng)從工作時間長短、工作場所是否有限制、支付報酬情況、用工單位對提供勞務(wù)者有無一般管理指揮監(jiān)督權(quán)、勞務(wù)的提供有無代替性等因素,作綜合判斷。
一般來說,具備工作時間短且為臨時性工作、工作場所不固定、按工作次數(shù)即提供勞務(wù)次數(shù)支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者沒有一般的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性強等因素可以用來支持沒有附屬性,但是,不能反過來推斷,具備工作時間長期、工作場所固定、非按勞務(wù)次數(shù)支付報酬、用工單位對提供勞務(wù)者有一定程度的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性弱等因素就具有附屬性,因為衡量勞動者與用工單位之間是否具有附屬性,主要還是從人格上、經(jīng)濟上和組織上這三個因素考慮,而以上所述的工作時間長短等只是參考因素。
比方一退休老人被一生產(chǎn)食品的單位雇為看門人,看門2年有余,報酬每月結(jié)清,雖然該看門工作時間長、工作場所固定、報酬支付不是按提供勞務(wù)次數(shù)結(jié)算,但是由于該退休老人在工作中受到的約束較少,不用遵守該單位內(nèi)部的規(guī)章制度,只需要看好門等,在人格上與用工單位沒有附屬關(guān)系;另外,該退休老人看門工作不構(gòu)成該生產(chǎn)食品單位的生產(chǎn)業(yè)務(wù)組成局部,老人不享有福利待遇,在經(jīng)濟上與用工單位沒有附屬關(guān)系;最后,老人沒有被納入該單位為生產(chǎn)經(jīng)營而建立的組織編制中,與該單位其他職工的工作沒有結(jié)合在一起從而成為有機的組織整體,不是該單位職工花名冊的一員,在組織上與用工單位沒有附屬關(guān)系,所以該退休老人與該用工單位只是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
四、實務(wù)中的幾種關(guān)系
(一)勞務(wù)差遣協(xié)議
勞務(wù)差遣協(xié)議波及到三方關(guān)系,即差遣單位與被差遣勞動者、差遣單位與接受以勞務(wù)差遣形式用工的單位即用工單位,以及用工單位與被差遣勞動者等三個關(guān)系。
通常認(rèn)為差遣單位與用工單位之間是民事關(guān)系,雙方訂立差遣協(xié)議確定雙方權(quán)利義務(wù),差遣單位根據(jù)用工單位的規(guī)范差遣合乎要求的勞動者,用工單位根據(jù)協(xié)議向差遣單位支付報酬或管理費。
差遣單位行使對勞動者的人事管理權(quán),如處罰、辭退權(quán),以及承當(dāng)對勞動者的勞動報酬和社會福利等?勞動法》的義務(wù),差遣單位與被差遣勞動者之間具有人格、經(jīng)濟和組織上的附屬性,存在勞動關(guān)系。
用工單位與被差遣勞動者之間構(gòu)成的那么是勞務(wù)關(guān)系,雖然用工單位負(fù)責(zé)在勞動過程中對被差遣勞動者進(jìn)行指揮和管理,勞動者需要遵守用工單位的規(guī)章制度,但是被差遣勞動者在人格上、經(jīng)濟上和組織上是附屬于差遣單位的,由差遣單位發(fā)工資、辭退或處罰,而用工單位只是行使生產(chǎn)經(jīng)營活動中的管理權(quán)。
(二)事實勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系
目前學(xué)界主流觀點認(rèn)為事實勞動關(guān)系既包括未簽訂書面合同的事實上用工關(guān)系(包括用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系時未簽訂書面勞動合同和勞動合同期滿后未續(xù)訂書面勞動合同),也包括當(dāng)事人履行無效合同而產(chǎn)生的事實上用工關(guān)系。[3]
事實勞動關(guān)系是勞動關(guān)系的一種,只是由于其不合乎法律規(guī)定要件的要求比方?jīng)]有訂立書面合同、合同到期后繼續(xù)勞動、非法用工單位等情形,為了愛護(hù)勞動者的合法權(quán)利,法律規(guī)定在這種情形下用人單位和勞動者成立事實上的勞動關(guān)系。事實勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別也就是勞動關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別,勞務(wù)(雇傭)關(guān)系和事實勞動關(guān)系沒有重疊的地方,不能把長期從事雇傭活動的人認(rèn)定為勞動者。
(三)用工單位和農(nóng)民工的關(guān)系
農(nóng)民工的戶籍仍在農(nóng)村,主要從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè),有的在農(nóng)閑季節(jié)外出務(wù)工、亦工亦農(nóng),流動性強,有的長期在城市就業(yè),已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成局部。
國務(wù)院20xx年3月發(fā)布的?國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的假設(shè)干意見》第八條規(guī)定指出:嚴(yán)格執(zhí)行勞動合同制度。所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動合同,建立權(quán)責(zé)明確的勞動關(guān)系。該意見主要是為了維護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益。
用工單位和農(nóng)民工之間不全是勞動關(guān)系。依照該?意見》的規(guī)定,所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動合同,依"法"依照什么法,依照?合同法》,?民法通那么》,還是?勞動法》《由于?合同法》和?民法通那么》等不標(biāo)準(zhǔn)勞動合同的成立和履行,而勞動合同的訂立和履行受?勞動法》標(biāo)準(zhǔn),依法訂立合同就是依照?勞動法》的規(guī)定訂立合同,即?勞動法》規(guī)定在該簽訂勞動合同的情形,用人單位必須與農(nóng)民工簽訂勞動合同,即使名義上簽訂的是勞務(wù)(雇傭)合同,在司法中也應(yīng)該被認(rèn)定為勞動合同;在屬于勞務(wù)(雇傭)關(guān)系不屬于?勞動法》標(biāo)準(zhǔn)的情形,比方用工單位請農(nóng)民工臨時搬運車上的貨物,就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。
雇傭勞動合同范本篇5
甲方(用人單位名稱):
法定代表人/主要負(fù)責(zé)人:
地址:
乙方(勞動者姓名):
居民身份證號碼:
住址:
鑒于:乙方愿意成為甲方員工,將其智慧奉獻(xiàn)給甲方事業(yè)。甲方愿意招用乙方為其員工,在努力提高投資方投資回報的同時,致力于提高員工的福利;
甲方已告知乙方工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動報酬,勞動紀(jì)律以及乙方要求了解的其他情況。
乙方知曉其工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、平安生產(chǎn)狀況、勞動報酬,勞動紀(jì)律以及其他相關(guān)情況。
乙方確保其向甲方提供的與應(yīng)聘有關(guān)的材料信息的真實性,合法性。
雙方根據(jù)?中華人民共和國勞動合同法》以及有關(guān)法律、法規(guī)和政策的規(guī)定,經(jīng)平等協(xié)商,訂立本合同,共同遵守。
一、勞動合同期限
雙方約定按以下第〔一〕款確定勞動合同期限:
(一)本合同為有固定期限的勞動合同。合同期從20xx年12月20日起至20xx年12月20日止。其中試用期從20xx年12月20日起至20xx年3月20日止。
(二)本合同為無固定期限的勞動合同。合同期從年月日起至法定的解除(終止)合同的條件出現(xiàn)時止。其中試用期從年月日起至年月日止。
(三)本合同為以完成一定工作為期限的勞動合同。合同期從年月日起至年月日止。
二、工作內(nèi)容
甲方安頓乙方在工程項目師崗位(工種)工作,乙方應(yīng)完成該崗位(工種)所承當(dāng)?shù)母黜椆ぷ鲀?nèi)容。該崗位職責(zé)如下:
一、在總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)下,主管公司技術(shù)工作。
二、全面熟悉合同文件和設(shè)計圖紙,負(fù)責(zé)整個工程的質(zhì)量管理和技術(shù)管理;
三、負(fù)責(zé)編制工程施工組織設(shè)計、施工計劃、質(zhì)量方案及目標(biāo)本錢,做好各種分項項目的技術(shù)交底工作;
四、協(xié)調(diào)好與業(yè)主監(jiān)理方的關(guān)系;
五、經(jīng)常檢查本錢狀況,根據(jù)項目特點和設(shè)計要求,運用自身的技術(shù)優(yōu)勢,采取有效的技術(shù)伎倆、組織措施和合理化倡議,技術(shù)與管理相結(jié)合,降低本錢,增加效益;
六、嚴(yán)格執(zhí)行項目技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和以預(yù)防為主的方針,確保項目質(zhì)量。組織有關(guān)人員定期進(jìn)行現(xiàn)場項目質(zhì)量檢查,發(fā)現(xiàn)問題及時處理;
七、負(fù)責(zé)安頓好平時項目資料的收集整理工作及完成各種變更資料工作,項目完成后要迅速領(lǐng)導(dǎo)完成竣工資料的整理工作;
八、負(fù)責(zé)對工程的檢驗、測量和試驗工作
九、負(fù)責(zé)組織對一般不合格品的評審。對工程糾正和預(yù)防措施的制定和實行進(jìn)行催促、檢查;甲方可以根據(jù)其人事制度、經(jīng)營業(yè)務(wù)需要及乙方的工作表現(xiàn),合理調(diào)整乙方的工作崗位和工作內(nèi)容,乙方愿意服從。
三、工作地點
甲乙雙方約定,乙方的工作地點按以下第1款決定:
1.甲方安頓乙方在工作,乙方因完成其工作的需要臨時在公室之外工作的,乙方須服從工作安頓,主動完成工作任務(wù)。
甲方根據(jù)經(jīng)營及業(yè)務(wù)的需要調(diào)整乙方的工作地點的,須要征得乙方的同意。
2.甲方可以安頓乙方在下列地點工作:
〔1〕;
〔2〕;
〔3〕。
乙方因完成其工作的需要臨時在以上工作地點之外工作的,乙方須服從工作安頓,主動完成工作任務(wù)。
甲方根據(jù)經(jīng)營及業(yè)務(wù)的需要調(diào)整乙方的工作地點的,須要征得乙方的同意。
四、工作時間和休息休假
〔一〕乙方的工作時間,按以下第2款確定:
1.實行規(guī)范工時工作制
每周工作六天,每天工作八個小時。周日為休息日。
甲方依法安頓乙方加班的,乙方愿意服從,甲方應(yīng)依法支付乙方加班工資。
2.實行綜合計算工時工作制
即以年為周期,綜合計算工作時間,但甲方應(yīng)確保乙方平均日工作時間和平均周工作時間與法定規(guī)范工作時間根本相同。
3.實行不定時工時制
乙方高低班時間根據(jù)工作需要和甲方的安頓而定。
甲方采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當(dāng)方式,確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。
〔二〕甲方對乙方實行不定時工時制或綜合計算工時制的,企業(yè)應(yīng)在保障職工身體健康并充沛聽取職工意見的根底上,采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當(dāng)方式,確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的
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