MBA講義教學講解課件

《經(jīng)濟法實務》

浙江大學管理學院

《經(jīng)濟法實務》

浙江大學管理學院1授課內(nèi)容基本法律概念和制度企業(yè)法（公司法、破產(chǎn)法）合同法擔保法工業(yè)產(chǎn)權法票據(jù)法仲裁法和訴訟法授課內(nèi)容基本法律概念和制度2一、基本法律概念和制度導論經(jīng)濟法律關系法人制度代理制度訴訟時效制度一、基本法律概念和制度導論3一）導論法的概念、特征資本主義國家經(jīng)濟法簡介我國經(jīng)濟法的概念和經(jīng)濟法的調(diào)整對象經(jīng)濟法的體系課程學習目的一）導論法的概念、特征41、法的概念、特征法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，是國家制定或認可，并由國家強制力保證實施的行為規(guī)范的總和。法具有鮮明的階級性法的內(nèi)容由物質(zhì)生活條件決定具有國家意志性具有國家強制力是特殊的行為規(guī)范

規(guī)范性普遍性可預測性用條文的形式明確規(guī)定可以做什么應當做什么禁止做什么1、法的概念、特征法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，是國家制定或認可，5法律責任

刑事制裁（刑罰）法律民事制裁制裁行政制裁附加刑主刑管制;拘役;有期徒刑;無期徒刑;死刑罰金;沒收財產(chǎn);剝奪政治權利停止侵害;排除妨礙;消除危害;返還財產(chǎn);恢復原狀;修理、重作、更換;賠償損失;支付違約金;消除影響\恢復名譽;賠禮道歉行政處分警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、留用察看、開除警告;罰款;責令停產(chǎn)停業(yè);沒收違法所得、沒收非法財產(chǎn);暫扣或吊銷許可證\執(zhí)照;行政拘留等;行政處罰法律責任62、資本主義國家經(jīng)濟法簡介經(jīng)濟法是資本主義從自由競爭發(fā)展到壟斷的產(chǎn)物經(jīng)濟法是國家對經(jīng)濟生活進行干預的法美國以《反壟斷法》為其經(jīng)濟法的核心

一般認為，現(xiàn)代意義的第一部經(jīng)濟法為1890年的《反壟斷法》德國以《反不正當競爭法》為其經(jīng)濟法核心中小資本家反對失業(yè)社會動蕩競壟基本矛經(jīng)濟危機

壟爭斷盾尖銳周期性暴發(fā)斷加劇諸法合一民法刑法商法民法經(jīng)濟法商法民法2、資本主義國家經(jīng)濟法簡介經(jīng)濟法是資本主義從自由競爭發(fā)展到壟73、我國經(jīng)濟法的概念調(diào)整對象經(jīng)濟法是國家為了克服市場調(diào)節(jié)的盲目性和局限性而制定的調(diào)整全局性的、社會公共性的、需要由國家干預的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總和.經(jīng)濟法調(diào)整的對象

微觀經(jīng)濟調(diào)控關系

市場調(diào)控關系宏觀經(jīng)濟調(diào)控關系社會分配關系——摘司法部統(tǒng)編《經(jīng)濟法學》

3、我國經(jīng)濟法的概念調(diào)整對象經(jīng)濟法是國家為了克服市場調(diào)節(jié)84、經(jīng)濟法體系經(jīng)濟組織法企業(yè)法、公司法等市場調(diào)控法反不正當競爭法、消法、產(chǎn)品質(zhì)量法、工業(yè)產(chǎn)權法、價格法等宏觀經(jīng)濟調(diào)控法產(chǎn)業(yè)結構調(diào)節(jié)法、計劃、投資、國有資產(chǎn)管理法、銀行法、票據(jù)法、證券法、保險法、勞動法、環(huán)境法、自然資源法、進出口貿(mào)易管理法等社會分配法財政稅收法、勞動報酬法、社會保障法等——摘《經(jīng)濟法學》目錄4、經(jīng)濟法體系經(jīng)濟組織法企業(yè)法、公司法等95、課程學習目的工商管理學院經(jīng)濟法課教學目標：提高企業(yè)經(jīng)營管理人員追求交易穩(wěn)定、防范交易風險的知識和能力，盡可能掌握可操作的和實用的經(jīng)濟法知識。學經(jīng)濟法的目的：學法知法用法維權-不出錯，掌握技術性規(guī)范；-不受騙，防范風險；-不越界，嚴格依法規(guī)范經(jīng)營；-以法維權，掌握法律武器及時維護自身權益。

5、課程學習目的工商管理學院經(jīng)濟法課教學目標：10二）經(jīng)濟法律關系

法律關系定義

社會關系為法律確認和調(diào)整時，在主體之間產(chǎn)生的權利義務關系。經(jīng)濟法律關系定義經(jīng)濟法律關系的構成要素主體法律關系的參加者客體權利義務所指向的對象內(nèi)容權利義務（法定、合同約定）經(jīng)濟法律關系的產(chǎn)生、變更和終止的前提條件是依據(jù)一定的法律事實

權利主體義務主體物行為智力成果經(jīng)濟信息二）經(jīng)濟法律關系法律關系定義社會關系為法律確認和調(diào)11與企業(yè)相關的主要法律關系

企業(yè)法、國有資產(chǎn)管理法等出資者

民法、企業(yè)法、破產(chǎn)法等債權人債務人企業(yè)

行政法、經(jīng)濟法（稅法計劃法銀行法國家管理部門價格法產(chǎn)品質(zhì)量法競爭法工業(yè)產(chǎn)權法消法等）

民法、競爭法、工業(yè)產(chǎn)權法等其他經(jīng)營者

勞動法等

勞動者

與企業(yè)相關的主要法律關系企業(yè)法、國有12三）法人制度

法人定義法人成立的條件依法成立

有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費（能自主支配）

有自己的名稱、組織機構和場所

能夠獨立承擔民事責任

企業(yè)法人對其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動承擔民事責任。法定代表人：依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人問題：企業(yè)法人與其他經(jīng)濟組織有何區(qū)別？企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，開辦單位對其債務是否應承擔責任？（民通43條）三）法人制度法人定義（民通43條）13法人資格濫用（逃債）虛假出資、抽逃出資（應補足、追回、連帶責任）投資其他企業(yè)（只能投有限公司，不能超凈資產(chǎn)的50%）借貸他人（代位權）贈與、放棄到期債權、低價出售（撤銷權）抵押、質(zhì)押（審理或執(zhí)行中提供擔保的，無效）破產(chǎn)（破產(chǎn)中的無效行為、與法院串通假破產(chǎn)）信托（委托他人管理）信托目的違反法律、行政法規(guī)或者社會公共利益，信托無效。委托人設立信托損害其債權人利益的，債權人有權申請人民法院撤銷信托。法人資格濫用（逃債）虛假出資、抽逃出資（應補足、追回、連帶責14四）代理制度概念特征適用與不適用的范圍代理種類注意事項無權代理濫用代理權間接代理四）代理制度概念特征151、概念、特征

代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。（民通36條）被代理人權限（授權、法定）代理人

（委托人）

（受托人、實施人）

特證第三人（相對人）代理人在權限內(nèi)獨立為意思表示代理人以被代理人名義代理行為是民事法律行為，須合法法律后果直接由被代理人承擔1、概念、特征代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事162、種類、適用范圍代理種類委托代理、法定代理、指定代理適用范圍

法律行為申請行為、申報行為、訴訟行為不適用范疇

嚴格人身性質(zhì)的行為，如結婚登記嚴格人身性質(zhì)的債務，如按約演出違法行為

必須表意人親為2、種類、適用范圍代理種類委托代理、法定代理、指定代理173、注意事項代理不能隨意地轉委托（信任關系）明知道違法行為的，不能代理。（合法）

代理人必須在授權范圍內(nèi)進行代理行為，不得無權代理

授權不明被代理人與代理人承擔連帶責任。代理人必須為被代理人利益，不得濫用代理權3、注意事項代理不能隨意地轉委托（信任關系）184、無權代理無權代理指代理人沒有代理權、超越代理權、代理權終止后進行的行為無權代理未經(jīng)追認，由行為人承擔民事責任被代理人可以追認，追認后，無權代理成有權代理，被代理人不能撤銷追認相對人有催告權被代理人無權善意第三人有撤銷權第三人表見代理行為人無代理權，但相對人有理由相信行為人有代理權的，稱表見代理。表見代理行為有效。問:本單位業(yè)務員持蓋有公章的空白介紹信、合同書越權簽訂合同而引起糾紛，應由誰承擔責任？追認權催告權撤銷權4、無權代理無權代理指代理人沒有代理權、超越代理權、代理權終195、濫用代理權惡意串通。代理人與第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任失職。代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任（民66條）代理事項違法。代理人知道代理事項違法仍進行代理活動的，或被代理人知道代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任5、濫用代理權惡意串通。代理人與第三人串通，損害被代理人利益206、間接代理（外貿(mào)代理）委托人

委托出口、進口

外貿(mào)公司

（國內(nèi)企業(yè)）（以自己名義）外商-外商知道代理關系的，視為直接代理。-外商不知道代理關系的，

外商違約的，委托人可介入，作原告（除有相反約定）外貿(mào)公司違約，外商可選擇，告外貿(mào)公司或委托人（國內(nèi)用戶）（選擇后不得變更）-包裝公司鋼材案6、間接代理（外貿(mào)代理）委托人委托21五）時效制度

時效種類消滅時效訴訟時效消滅勝訴權除斥時效消滅實體權（保證、票據(jù)、程序）取得時效取得實體權利法律后果

訴訟時效屆滿，權利人喪失勝訴權。實體權利仍在訴訟時效的期間（一般2年，特殊按法定）訴訟時效的起算、中斷、中止、延長五）時效制度時效種類22訴訟時效起算、中斷起算

1、普通時效（2年）特殊時效（法律特別規(guī)定），從知道或應當知道權利被侵害之日起算2、最長時效（20年），從權利被侵害之日起算中斷1、中斷法定事由（主觀原因）：一方提起訴訟、權利人主張權利、義務人同意履行義務2、后果：訴訟時效重新計算中止

客觀原因不能行使權利，暫停計算，原因消除后繼續(xù)計算中斷、中止的舉證責任(辦公證）訴訟時效起算、中斷起算23二、企業(yè)法律制度我國企業(yè)立法現(xiàn)狀企業(yè)的概念分類個人獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法公司法企業(yè)破產(chǎn)法外商投資企業(yè)法二、企業(yè)法律制度我國企業(yè)立法現(xiàn)狀24我國企業(yè)立法現(xiàn)狀《公司法》（1993.12.29頒布，94.7.1實施,99.12.20修正）《合伙企業(yè)法》（1997.2.23公布，1997.8.1實施）《個人獨資企業(yè)法》（1999.8.30公布，2000.1.1實施）《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（1988.4.13公布，88.8.1實施）《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》（1996.10.29公布，1997.1.1實施）《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（79.7.1公布并實施，2001.3.15二次修正）《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（88.4.13公布并實施,2000.10.31二次修正）《外資企業(yè)法》（1986.4.12公布并實施,2000.10.31修正）《企業(yè)破產(chǎn)法》（1986.12.2公布，1988.11.1實施）《中小企業(yè)促進法》（2002.6.29公布，2003.1.1實施）我國企業(yè)立法現(xiàn)狀《公司法》（1993.12.29頒布，94.25一）公司法公司的種類和特征公司的設立公司資本充實問題公司治理結構股東權利義務公司合并分立公司解散清算違反公司法的責任一）公司法公司的種類和特征261、公司的概念、種類企業(yè)獨資企業(yè)投資者承擔無限責任合伙企業(yè)合伙人承擔無限連帶責任公司股東承擔有限責任公司的概念依公司法設立，以營利為目的的企業(yè)法人。公司種類

有限責任公司

股份有限公司無限公司兩合公司有限合伙制母公司、子公司（企業(yè)法人）總公司、分公司（非企業(yè)法人，其他經(jīng)濟組織）上市公司、非上市公司我國《公司法》所指的公司1、公司的概念、種類企業(yè)獨資企業(yè)投資者承272、公司設立

設立條件股東人數(shù)；法定最低注冊資本；公司章程；公司名稱、組織機構；生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

設立程序1.申請公司名稱預核、并依法報批2.制定公司章程3.公開募集股份(股份有限公司)4.繳納認購的出資額(股款)并經(jīng)法定驗資機構驗資及出具證明5.依法召開創(chuàng)立大會（股份有限公司），選舉公司組織機構6.向公司登記機關申請設立登記2、公司設立設立條件283、公司資本充實問題

注冊資本必須是股東實繳的出資額（最低限額、出資方式、驗資）股東應足額出資不交，應對其他股東負違約責任不足，應補繳，其他股東負連帶責任公司成立后,股東不得抽回出資或股本，董事經(jīng)理對公司資產(chǎn)負善良管理義務轉投資限制（累計投資額不能超過公司凈資產(chǎn)的50%）公司一般不能收購本公司的股票(除減少公司資本而注銷股份或與持有本公司股票的其他公司合并外)利潤分配順序：彌補虧損,繳稅,法定公積金（稅后利潤10%）,法定公益金（稅后利潤5%-10%）,任意公積金（由股東會決議）,股東分配增減注冊資本（經(jīng)股東會決議，債權人同意并變更登記、公告）3、公司資本充實問題注冊資本必須是股東實繳的出資額（最低限29海南案海南玉龍工貿(mào)實業(yè)公司原告海南南方航空旅游公司被告海南玉龍旅行社海府建行海南中華會計師事務所94.12.24，原告旅游公司與被告玉龍社簽訂《銷售代理協(xié)議》一份,96.11.18，經(jīng)原告旅游公司和玉龍社共同清查，最后確認玉龍社尚欠旅游公司票款526611元。

被告玉龍社是由被告玉龍工貿(mào)申請開辦，93.2經(jīng)海南省旅游局批準籌建的三類旅行社。按《旅行社管理暫行條例》的規(guī)定，開辦經(jīng)營第三類旅行社的，應有３萬元以上的注冊資本。93年3月27日，玉龍工貿(mào)借給玉龍社10萬元，至同年5月10日，玉龍社帳面上還有535．5元。被告海府建行于1993年5月10日為玉龍社出具建存證ＮＯ：0009296號存款證明書，證明玉龍社當日在該行263273帳戶內(nèi)的存款余額為１０萬元。隨后，玉龍社將作為轉款憑證的一張中國農(nóng)業(yè)銀行《進帳單》上的數(shù)額以及海府建行出具的存款證明上的１０萬元數(shù)額，都改寫成５０萬元，一并交給被告會計所驗資。會計所據(jù)此于５月１２日出具了驗資證明書，證明玉龍社有以現(xiàn)金方式投入的注冊資本５０萬元。1994年玉龍社有了４８萬余元的凈資產(chǎn)。97.4.23，海南省旅游局下文取消了被告玉龍社。問：1、玉龍社是否具備法人資格？

2、本案應如何處理？（三被告如何承擔責任）說明理由。海南案304、公司治理結構股東會————董事會監(jiān)事會明確三會的職權、議事規(guī)則

法律未規(guī)定的職權\議事規(guī)則，可在公司章程中規(guī)定

越權作出決議無效公司經(jīng)營范圍（超營，合同是否無效？董事、經(jīng)理有無責任？）

獨立董事制度《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》最高權力機構經(jīng)營決策和業(yè)務執(zhí)行機關監(jiān)督機關4、公司治理結構股東會————董事會最高權力機構經(jīng)營決策和業(yè)31董事、經(jīng)理、監(jiān)事義務、責任

董事、監(jiān)事、經(jīng)理不得利用職權收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財產(chǎn)。不得泄露公司秘密。董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的。董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)。除章程或股東會同意外，不得同本公司訂立合同或進行交易。董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或公司章程，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。63條董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。118條發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告，存在虛假記載、誤導性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、承銷的證券公司應當承擔賠償責任，發(fā)行人、承銷的證券公司的負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當承擔連帶賠償責任。證券法63條

董事、經(jīng)理、監(jiān)事義務、責任董事、經(jīng)理、監(jiān)事義務、責任

董事、監(jiān)事、經(jīng)理不得利用職權收受325、公司股東權利義務自益權

股票交付權（36條）新股認購優(yōu)先權（138條）股份轉讓權（143條）股利分配請求權（177條）剩余財產(chǎn)分配權（195條）等共益權

股東大會召集請求權（104條）股東大會出席權及表決權（106條）查閱權、建議權、質(zhì)詢權（110條）就違法的股東大會、董事會決議提起訴訟權（111條)等

應建立股東代表訴訟制度臺灣公司法第214條：持有已發(fā)行股份總數(shù)5%以上之股東，得以書面請求監(jiān)察人為公司對董事提起訴訟。監(jiān)察人自有前項之請求日起，30日內(nèi)不提起訴訟時，前項之股東，得為公司提起訴訟；股東提起訴訟時，法院因被告之申請，得命起訴之股東提供相當擔保，如因敗訴，使公司遭受損害時，起訴之股東，對于公司公司負賠償之責。5、公司股東權利義務自益權股票交付權（36條）33案例（啟豪）中外合資啟豪快餐公司省家電公司出資12.5萬占25%香港啟豪發(fā)展公司出資37.5萬占75%合資合同約定:合資公司注冊資本的增加或投資比例的變更,應由董事會會議通過,并報原審批機關批準,向原登記機關辦理變更登記手續(xù).1992.12.7雙方還簽署了<備忘錄>規(guī)定:“根據(jù)裝璜設計方案及考慮需交城建等不可預見費用,總投資由原定的50萬美元增加到70萬美元,但雙方各自認繳的出資額及出資比例、注冊資本等均不變。所增加的20萬美元的投資，待合資公司成立后，由合資公司向銀行貸款，乙方（中方）作投資貸款擔保人?！焙腺Y合同報批，但備忘錄未報批。后雙方又變更協(xié)議，約定并實際操作為：省家電向銀行貸款300萬，再借給杭州啟豪。94.6.10杭州啟豪召開了只由外方三名董事參加的特別董事會(中方二名出差),作出決議,決定300萬元借款由港方墊付225萬元,中方墊付75萬元,由杭州啟豪出具借款書。港方于同年11月將225萬匯入杭州啟豪,再由其還給家電。但省家電公司仍堅持要求杭州啟豪歸還剩余75萬本息。1994.6.30港方向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易委員會提起仲裁.要求被訴人(中方)執(zhí)行董事會決議，承擔75萬元的還貸義務.認為中方對此300萬貸款負有連帶責任，在合資公司無力償還時，中方有責任償還。

1994.7.20中方向法院起訴,認為董事會決議無效,要求杭州啟豪返還75萬本息。問：1）董事會決議是否有效？2）仲裁委員會如何裁決？3）法院如何判？杭州啟豪案例（啟豪）中外合資啟豪快餐公司省家電公346、公司合并、分立并購兼并承擔目標公司債務（未列、或有債務）收購資產(chǎn)不承擔目標公司債務股份承擔有限責任程序:1.應由公司股東會或股東大會作出決議(2/3以上出席會議的股東通過).股份公司合并或分立,必須經(jīng)國務限院授權的部門或者省級人民政府批準.2.公司合并,應由合并各方簽訂合并協(xié)議.公司分立,其財產(chǎn)作相應的分割.編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單.3.將合并分立協(xié)議,公告通知債權人,債權人有權在法定期限內(nèi)要求公司清償債務或提供擔保,不清償債務或不提供擔保,公司不得合并或分立.(債權人不提出異議的法律后果)法律后果:公司合并時,合并各方的債權債務,應當由合并后承續(xù)的公司或新設的公司承繼.公司分立時,分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔.債權人與債務人未達成協(xié)議的,由分立后的公司對該債務承擔連帶責任.掌握:合并、分立中股東利益保護（表決、回購）債權人債權保護制度（通知、異議、債務轉讓）

6、公司合并、分立并購兼并承擔目標公司債357、公司解散清算資能抵債，自行清算公司終止資不抵債，申請破產(chǎn)組成清算組清算順序：清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務。債權人清償后的剩余財產(chǎn)，按股東的出資比例或所持的股份比例分配清算終結，清算組辦注銷登記

7、公司解散清算資能368、違反《公司法》的責任民事：賠償損失

行政：責令改正、罰款、沒收違法所得、處分、停業(yè)、吊銷（執(zhí)照\資格)刑事：構成犯罪,依《刑法》追究刑事責任(個人、單位)問：當公司因違法，應承擔以上三種責任。而公司財產(chǎn)不足以同時支付賠償金、罰款或罰金，應先承擔什么責任？罰款和罰金是否可折抵？8、違反《公司法》的責任民事：賠償損失37二）企業(yè)破產(chǎn)法

破產(chǎn)法與破產(chǎn)破產(chǎn)的特征、原則破產(chǎn)的原因與條件破產(chǎn)申請、債權申報破產(chǎn)程序優(yōu)先債權人的幾種權利債權人會議破產(chǎn)清算程序破產(chǎn)還債程序鄭百文重組案二）企業(yè)破產(chǎn)法破產(chǎn)法與破產(chǎn)381、破產(chǎn)法與破產(chǎn)破產(chǎn)法概念

現(xiàn)有破產(chǎn)法規(guī)范及適用范圍

《企業(yè)破產(chǎn)法》及司法解釋

2002年7月18日最高法院公布《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》，同年9月1日實施?！睹袷略V訟法》及司法解釋國務院94、97兩個行政法規(guī)（18個試點城市國有企業(yè)適用）上海天津重慶、東北三省會、常州等（無浙江）1、破產(chǎn)法與破產(chǎn)破產(chǎn)法概念上海天津重慶、東北三省會、常州等392、破產(chǎn)的概念、特征、作用破產(chǎn)概念特征：破產(chǎn)以債務人不能清償?shù)狡趥鶆諡榍疤?；債務人存在兩個以上債權人；破產(chǎn)以公平清償債權為宗旨；破產(chǎn)必須在法院主持下按法定程序進行作用:(1)為了適應市場經(jīng)濟發(fā)展和經(jīng)濟體制改革,是企業(yè)優(yōu)勝劣汰的需要.①約束作用;②淘汰作用;③防止社會經(jīng)濟的震蕩;④調(diào)動經(jīng)營者和職工的自覺性和主動性。(2)保護債權人和債務人的合法權益.①保障債權從的債權能在最大限度內(nèi)得到滿足;②保障債權人的公平清償;③使債務人擺脫殘余債務的負擔.

2、破產(chǎn)的概念、特征、作用破產(chǎn)概念403、破產(chǎn)原因(界限）

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)原因：

經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆铡?/p>

是經(jīng)營管理不善造成虧損而非政策性虧損或計劃性虧損

“不能清償?shù)狡趥鶆铡笔侵福?/p>

（1）債務的履行期限已屆滿；（2）債務人明顯缺乏清償債務的能力。債務人停止清償?shù)狡趥鶆詹⒊蔬B續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆铡绷⒎ㄚ厔輫乐靥潛p不能清償?shù)狡趥鶆眨裨V法）不能支付到期債務（商業(yè)銀行法、保險法）3、破產(chǎn)原因(界限）《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)原因：41申請人債權人債務人（全民經(jīng)上級主管部門同意）法院不能依職權宣告其破產(chǎn)管轄地域管轄（債務人所在地法院）級別管轄法院經(jīng)審查，有下列情況不予受理（受理后發(fā)現(xiàn)，應駁回）：（1）債務人有隱匿、轉移財產(chǎn)等行為，為了逃避債務而申請破產(chǎn)的；（2）債權人借破產(chǎn)申請毀損債務人商業(yè)信譽，意圖損害公平競爭的。立案后，發(fā)現(xiàn)債務人巨額財產(chǎn)下落不明且不能合理解釋財產(chǎn)去向的，應駁回破產(chǎn)申請。債權申報法院通知債權人并公告,債權人應在法定期間（30天，90天）申報債權,逾期未申報債權的，視為放棄債權。（破產(chǎn)財產(chǎn)分配前，因不可抗力或其他正當理由耽誤期限的，可依民訴法76條申請順延）

4、破產(chǎn)的申請、債權申報申請人債權人4、破產(chǎn)的申請、債權申報42法院公告（破產(chǎn)）

本院根據(jù)債務人象山水泵廠宣告破產(chǎn)的申請，于２００２年１月１７日決定立案審理，該廠的債權人應自本公告之日起３個月內(nèi)向本院申報債權，說明債權數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關證明材料。逾期未申報的視為自動放棄債權。第一次債權人會議召開的時間另行通知。浙江省象山縣人民法院2002-03-07法院公告（破產(chǎn)）本院根據(jù)債務人象山435、破產(chǎn)優(yōu)先的幾種情況

法院受理破產(chǎn)案件后，對債務人為原告的其他民事執(zhí)行程序應當中止，對債務人作為被告的其他經(jīng)濟糾紛案件，根據(jù)下列情況分別處理：

1.已審結但未執(zhí)行的，應中止執(zhí)行，由債權人憑生效判決向受案法院申報債權；2.尚未審結且無其他被告或第三人的，應當中止訴訟,由債權人向受案法院申報債權。企業(yè)被宣告破產(chǎn)的，終結訴訟；3.尚未審結且另有連帶責任人的，應當中止訴訟，由債權人向受案法院申報債權，待破產(chǎn)程序結束，恢復審理。法院立案后，以債務人為原告的其他民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院；案件已進行到二審程序的，受訴人民法院應當繼續(xù)審理。

5、破產(chǎn)優(yōu)先的幾種情況法院受理破產(chǎn)案件后，對債務人為原告的446、債權人會議

組成所有債權人都是債權人會議的成員（享有擔保物權的債權人除外）職權確認債權討論通過和解協(xié)議草案討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案會議表決一般決議人數(shù)過半，代表債權過半和解協(xié)議人數(shù)過半，代表債權過2/3

6、債權人會議組成所有債權人都是債權人會議的成員（享有擔457、債權人的幾種權利

取回權

產(chǎn)權人可向清算組取回（所有權保留條款的運用）別除權

破產(chǎn)財產(chǎn)中已作為擔保物的財產(chǎn)，不作為破產(chǎn)財產(chǎn)（擔保權人優(yōu)先受償權）撤銷權破產(chǎn)受理前六個月破產(chǎn)企業(yè)所為的損害債權人利益的行為無效具體行為是：（1）隱匿、私分或無償轉讓財產(chǎn)；（2）非正常壓價出售財產(chǎn)；（3）對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供擔保；（4）對未到期的債務提前清償；（5）放棄自己的債權。（35條）抵銷權債權人對破產(chǎn)企業(yè)享有的債權可與對其所負的債務相抵銷7、債權人的幾種權利取回權產(chǎn)權人可向清算組取回（所有權保468、破產(chǎn)清算程序

組成清算組確定、處理（變價）破產(chǎn)財產(chǎn)（可供破產(chǎn)分配的財產(chǎn)）

清算組接管破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)后，通過主張撤銷權追回財產(chǎn)，以及清償別除權、抵銷權、取回權后的剩余財產(chǎn)為破產(chǎn)財產(chǎn)。確定破產(chǎn)債權（依實體法的規(guī)定，債權人申報，債權人會議確認）P117清算組分配破產(chǎn)財產(chǎn)順序優(yōu)先支付破產(chǎn)費用后，按下列順序清償：

（1）所欠職工工資和勞動保險費用（2）所欠稅款（3）破產(chǎn)債權破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的，按比例分配。破產(chǎn)程序終結后，未清償?shù)膫鶛嗖辉偾鍍?、破產(chǎn)清算程序組成清算組47終結破產(chǎn)程序公告申請人臨安市昌化食品廠破產(chǎn)清算組于２００１年１２月１８日向本院報告，稱該廠資產(chǎn)處置后，不足以支付破產(chǎn)費用、安置職工，現(xiàn)無任何資產(chǎn)可供償還債務和清償其他費用，提請終結破產(chǎn)程序。本院認為：破產(chǎn)企業(yè)臨安市昌化食品廠經(jīng)破產(chǎn)清算，其資產(chǎn)已不足以支付破產(chǎn)費用和安置職工，本案應終結訴訟。依法裁定如下：立即終結臨安市昌化食品廠的破產(chǎn)程序。本裁定系終審裁定，即時具有法律效力。浙江省臨安市人民法院2002-03-09終結破產(chǎn)程序公告申請人臨安市昌化489、鄭百文重組案避免破產(chǎn)對各方都有利

2000年6月30日止債務總額23.46億信達占20.99億固定資產(chǎn)2.5億，流動資產(chǎn)6.1686億（應收款存貨5.2576億)每股凈資產(chǎn)-6.81元,股東權益-13.458億破產(chǎn)結果:債權人破產(chǎn)清算按比例受償股東血本無歸職工2800人下崗當?shù)卣疁p少稅收,安置職工9、鄭百文重組案避免破產(chǎn)對各方都有利49鄭百文重組方案(債務承擔,資產(chǎn)轉讓)

債務轉讓5.9億百文集團百文集團負債3.8

億鄭百文

債務轉讓2.5億還2.5億,貸1.5億無息三聯(lián)放棄債權

債權人保證合同范圍1.5億

三聯(lián)(保證人)抵押人3億信達債權14.47億轉讓,價3億質(zhì)押三聯(lián)

欠5億

放棄14.47億無償過戶50%百文集團債務轉讓5億鄭百文股東

資產(chǎn)轉讓9.7億鄭百文重組方案(債務承擔,資產(chǎn)轉讓)50股權轉讓的合法性問題（鄭百文案）三聯(lián)取得鄭百文50%股份是否屬“公司收購”?鄭百文能否“回購”自己股份?明示反對,默示同意是否合法?持異議股東有哪些權利?鄭百文收購非流通股的出價為何低于流通股,是否合法?

流通股1.84元,非流通股0.18元股權轉讓的合法性問題（鄭百文案）三聯(lián)取得鄭百文50%股份是否51三、合同法合同的概述合同法的內(nèi)容合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更與轉讓合同的終止違約責任買賣合同三、合同法合同的概述52一）合同的概述合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。

合同的種類

法律特征

作用合同法基本原則平等原則

自愿原則公平原則誠實信用原則合法原則

合同嚴守原則（合同具有法律約束力）

一）合同的概述合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組53二)合同法的內(nèi)容總則訂立成立生效履行違約責任無效未生效締約過錯宣告無效申請撤銷分則對15類合同作出特殊規(guī)定

分則有特別規(guī)定的，按分則（如書面形式、合同條款、權利義務、違約責任等）《合同法》1999年3月15日頒布，99年10月1日實施。原《經(jīng)濟合同法》《涉外經(jīng)濟合同法》《技術合同法》廢止。

（58、59條）依合同法二)合同法的內(nèi)容總則（58、59條）依合同法54三）合同的訂立

合同主體資格合同的一般條款格式條款訂立合同的方式（要約、承諾）合同成立的形式及成立時間合同訂立中的幾個問題締約過錯責任三）合同的訂立合同主體資格551、合同主體的資格

有相應的民事權利能力和民事行為能力

可委托代理人訂立注意的問題

主體范疇（自然人、法人、其他組織）簽約人與合同主體不同當事人不具備相應的民事權利能力和民事行為能力，合同并非當然無效問：公司的分支機構能否以自己名義簽訂合同？1、合同主體的資格有相應的民事權利能力和民事行為能力562、合同的一般條款

（推薦性）當事人的情況

標的

數(shù)量和質(zhì)量

價款和酬金

履行期限、地點、方式

違約責任

解決爭議的方法

注意：對分則具體規(guī)定的15類合同，分則對條款有具體的要求。若法律法規(guī)有強制性規(guī)定的，依法定。2、合同的一般條款（推薦性）當事人的情況573、格式條款概念一方為重復使用而預先擬定，不與對方協(xié)商的條款提供格式條款方的義務：公平確定合同條款提請對方注意免責條款，并作說明不得免除其責任，加重對方責任、排除對方權利（無效）格式條款的解釋1、理解發(fā)生爭議的，按通常理解解釋。2、有兩種以上解釋的，應作出對提供方不利解釋。

3、格式條款與非格式條款不一致的，采用非格式條款。3、格式條款概念58案例（格式條款）

保險條款約定：駕駛員在----、無有效駕駛證情況下行車造成保險車輛的損失或第三者的經(jīng)濟責任賠償，保險公司不負責任。甲持實習駕駛證在高速公路上行車，后車毀甲亡，其父重傷，其父已向保險公司投保車損險、第三人責任險、司乘險等。

經(jīng)查投保人非車主、車輛系抵債取得，但保險公司明知。問題：1.甲持實習駕駛證上高速是否屬無有效駕駛證？2.保險公司有無告知免責條款義務？3.投保人有無保險利益?案例（格式條款）保險條款約定：駕駛員在----、無有效駕59我省首例外匯交易案2000年5月1日，方某以1.30德國馬克買1澳元的價格在省工行掛單,當時省工行報價為1.25馬克/澳元.省工行接受方某委托后,就以方某的委托價1.30予以成交.后價跌,同日方某又以1.245的匯價買回.損失326.49德國馬克.方某以工行報價未到其委托價1.30元為由,訴法院.省工行操作規(guī)則:“當工行報價達到該水平時,電話銀行將自動以您的委托價成交”對“達到”的理解:工行理解為掛單價大于實時行情時即可成交,并非“工行報價必須到1.30才能成交”.法院認為“達到”應按“相一致”理解.格式條款有兩種以上解釋的,應作出不利于提供方的解釋.判工行賠300馬克.我省首例外匯交易案2000年5月1日，方某以1.30德國馬克604、訂立合同的方式當事人訂立合同采用要約、承諾的方式(13條)掌握構成有效要約、承諾的條件對要約實質(zhì)性變更為新要約要約、承諾采用到達生效原則

承諾以通知（語言、文字）的方式或者行為（需根據(jù)交易習慣或者由要約約定）作出，沉默一般不視為承諾

要約、承諾可以撤回；要約可撤銷，但有下列情形之一的,要約不得撤銷:①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

4、訂立合同的方式當事人訂立合同采用要約、承諾的方式(13條61案例（合同成立）2000年3月，原告急需購進600臺某型號冷暖分體名牌空調(diào)機，其法定代表人朱某于3月10日向被告發(fā)出了欲購600臺空調(diào)機的電傳，并在電傳中言明：此型號是否有現(xiàn)貨供應，并報價。孫某接到電傳后3月11日復電：此型號有現(xiàn)貨，每臺售價4800元，但庫存有限，是否決定購買，請在本月底前答復。朱某接到復電后，認為各方面都基本合適，只是價格上有些偏高，便于3月12日再次給孫某發(fā)出電傳：我方有意購買，只是售價偏高，能否每臺降至4500元。請復電?？墒?，電傳發(fā)出3日后，朱某再沒有接到孫某的復電，3月16日，朱某第三次向孫某發(fā)出電傳：如貴方不愿降價，我方愿以原報價購買600臺，請留貨，我方派專人專車前往。隨后，朱某派人租用6輛貨車，親自前往提貨。于3月20日趕到被告處，才得知該公司已將庫存的所有空調(diào)銷售給了另一大商場，使朱某空車返回。案例（合同成立）2000年3月，原告急需購進600臺某型號冷62案例(要約撤銷)1998.7.5,我國某公司向菲律賓一公司發(fā)盤“以每噸800美元CIF菲律賓港口的價格出售某種谷物300噸,7月25日前承諾有效”.菲律賓商人接電報后,要求中方某公司將價格降至每噸750美元.經(jīng)研究,中方某公司決定將價格定為780美元,并于8月1日通知對方:“此為我方最后定價,承諾期限為8月10日”.菲律賓商人于8月8日來電報接受中方某公司的最后發(fā)盤,但此前中方某公司得知世界市場上該種谷物價格已升至每噸820美元的消息,并于8月7日發(fā)電報菲律賓商人要求撤盤,菲律賓商人認為合同已成立,中方某公司撤盤系違法行為,雙方發(fā)生糾紛.問:1.合同是否成立?如何處理本案?2.若菲律賓商人8月8日發(fā)出的電報于8月11日才收到,則本案結果如何?案例(要約撤銷)1998.7.5,我國某公司向菲律賓一公司發(fā)635、合同的形式及成立時間

形式

書面形式（合同書、信件、數(shù)據(jù)電文）口頭形式其他形式成立時間

承諾生效時——（諾成、不要式合同）標的物交付時——（實踐性合同）簽訂合同書或確認書（簽字或蓋章）時——（法定或約定要式合同）5、合同的形式及成立時間形式646、締約過錯責任概念：當事人在訂立合同過程中有締約過錯行為的，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。（侵權責任）締約過錯行為：假借訂立合同，惡意磋商訂約欺詐違背誠實信用原則。（附隨義務）問題：1.投標人中標后，又翻悔，拒絕與招標者簽訂合同的，投標人應承擔什么責任？2.當事人甲在訂立技術轉讓合同過程中，知悉對方乙的商業(yè)秘密，后合同未訂立，甲泄露該商業(yè)秘密給他人，則甲應承擔

。6、締約過錯責任概念：當事人在訂立合同過程中有締約過錯行為的65四）合同的效力合同的生效時間

依法成立的合同，自成立時生效

法定辦理批準、登記手續(xù)才生效的，依法定合同生效的一般要件確認的依據(jù)注意事項變更或撤銷限制民事行為能力人訂立的合同之效力無權代理、濫用代理權免責條款無效四）合同的效力合同的生效時間661、合同的無效無效確認依據(jù)1．一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2．惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益3．以合法形式掩蓋非法目的4．損害社會公共利益5．違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定合同中的下列免責條款無效:(53條)(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。確認機構:法院和仲裁機構問:出售高壓鍋的商場事先與顧客約定“發(fā)生事故概不負責”的條款有效嗎?1、合同的無效無效確認依據(jù)672、合同撤銷或變更確認依據(jù)

1．因重大誤解訂立的合同2．在訂立合同時顯失公平的合同。3．一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

撤銷或變更必須當事人提出申請，法院不能依職權撤銷撤銷權的消滅

-知道或應知撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權。-知道或應知撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。2、合同撤銷或變更確認依據(jù)683、效力待定的合同確認依據(jù)限制民事行為能力人訂立的合同

但純獲利益或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應合同有效

注意:無行為能力人簽訂的合同無效無權代理人訂立的合同無處分權人處分他人財產(chǎn)經(jīng)追認有效，未經(jīng)追認無效追認權.撤銷權3、效力待定的合同確認依據(jù)694、合同無效、撤銷后的法律后果部分無效解決爭議條款仍有效財產(chǎn)處理返還原物(原物存在)賠償損失一方有過錯的，過錯方承擔賠償責任；雙方有過錯的，各自承擔相應責任收歸國有或返還集體、第三人（惡意串通）例：無處分權人處分財產(chǎn),若買方明知,應返還所有權人。4、合同無效、撤銷后的法律后果部分無效70合同的效力問題(司法解釋)依合同法規(guī)定,合同根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù),但沒有辦理,合同的效力怎樣:1)如法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù),或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效,在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續(xù)的,或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的,人民法院應當認定該合同未生效。2)如法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù),但未規(guī)定登記后生效的,當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，（即合同有效）但合同標的物所有權及其他物權不能轉移。當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此當然認定合同無效.但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的應認定無效.合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù).合同的效力問題(司法解釋)依合同法規(guī)定,合同根據(jù)法律、行政71問題房屋買賣合同簽訂并交付后，未辦理過戶手續(xù)，現(xiàn)出售方拒不辦理，并提出合同無效，該如何處理？借款抵押合同簽訂后，貸款人交付了借款，但抵押合同未辦理抵押物登記，現(xiàn)借款人破產(chǎn)，貸款人對抵押物能否優(yōu)先受償？若抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實信用原則，拒絕辦理抵押物登記，致使債權人受到損失的，抵押人應承擔什么責任？注意立法變化：新合同法以鼓勵市場交易，充分尊重當事人的意思自治為原則，限制了無效合同的范圍，擴大了可撤銷和效力待定合同的內(nèi)容。問題房屋買賣合同簽訂并交付后，未辦理過戶手續(xù)，現(xiàn)出售方拒不辦72案例(以存定貸無效)

存單上海茶葉公司96年5月將匯票4000萬交給金華某銀行

支付利差664.88萬背書

(年利息5.54%)超三超集團最高院1997<關于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定>(用款人歸還本息,損失由銀行負<40%)浙江省高院認為,本案屬以存定貸,違反國家的金融政策,應認定無效.茶葉公司收的高額利差應充抵本金;超三超采用向出資人支付高額利差，給中間人傭金的方式進行違法借貸,獲取資金,屬違法行為.銀行因幫助違反借貸，也有過錯.三方應承擔相應的民事責任.判決:超三超支付茶葉公司本金3335.12萬,銀行承擔超三超不能償還本金的20%的賠償責任.茶葉公司上訴,最高法院維持原判.

案例(以存定貸無效)731997最高法院《關于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》出資人金融機構

用資人出資人金融機構用資人

資金交付出具存單自行轉給金融機構與用資人對償還出資人本金及利息承擔連帶責任；利息按人民銀行同期存款利率計算至給付之日。依金融機構的指定將資金直接轉給首先由用資人償還出資人本息，金融機構對用資人不能償還部分承擔補充賠償責任；依出資人指定由用資人返還出資人本金和利息。金融機構應當對用資人不能償還部分承擔賠償責任，但不超過不能償還本金部分的百分之四十。自行將資金直接轉給由用資人返還出資人本金和利息，金融機構應當對用資人不能償還部分承擔賠償責任，但不超過不能償還本金部分的百分之二十。出具存單出具存單資金交付出具存單出資人金融機構用資人出資人金融機構用資人1997最高法院《關于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》資金交付出74五）合同的履行

履行的前提：合同有效履行的原則：1、全面履行原則按合同約定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、期限、地點、方式全面履行合同義務。2、誠實信用原則當事人應根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。

五）合同的履行履行的前提：合同有效751、約定不明確的履行規(guī)定協(xié)議補充

按合同有關條款及交易習慣確定

仍不能確定時

質(zhì)量要求不明確按國家、行業(yè)、通常、特定標準價款或報酬不明確定價、指導價、履行地市場價履行地點貨幣，權利方；其他標的，義務方期限雙方可隨時主張履行，但權利方應給對方必要準備時間履行方式不明有利合同目的方法費用負擔不明履行義務一方負擔原則：約定優(yōu)先于法定1、約定不明確的履行規(guī)定協(xié)議補充762、有關第三人的履行規(guī)則向第三人履行

向丙交貨

甲賣方乙買方由第三人履行由丙付款

丙

若甲違約，誰告甲？丙違約，甲告誰？債務人提前履行、部分履行

債權人可拒絕，但不損害債權人利益的，應當接受，多增加的費用由債務人負擔2、有關第三人的履行規(guī)則向第三人履行向丙交貨甲賣方773、履行中的抗辯權同時履行抗辯權未約定履行先后的，應同時履行。后履行抗辯權先履行方不履行合同的，后履行方可拒絕履行不安抗辯權（先履行抗辯權）1、先履行方有確切證據(jù)證明后履行方有不能履行合同義務的現(xiàn)實危險。（經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。）2、先履行方應及時通知對方，中止履行合同，對方不提供擔保的，可解除合同。3、濫用不安抗辯權，應承擔違約責任。3、履行中的抗辯權同時履行抗辯權784、代位權因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。

甲債權人乙債務人

若甲借給乙2萬元，丙欠乙4萬，都已到期。當乙不向甲還錢，又不向丙起訴或仲裁，使甲對乙債權不能實現(xiàn)，甲有權以

的名義向丙起訴，要求丙支付

元。實際是債權轉讓，但代位權是法定。丙對乙的抗辯權可以向甲行使，法院可以追加乙為被告與執(zhí)行中的申請代位執(zhí)行有何不同？2萬丙次債務人（乙的債務人）4萬4、代位權因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債795、撤銷權債權人對債務人嚴重損害債權人利益的行為（放棄債權、無償轉讓財產(chǎn)、低價轉讓財產(chǎn)），可行使撤銷權。撤銷權須債權人向法院或仲裁機構提出申請消滅時效1年5年不變時效債務人有多個普通債權人的，在清償債務時，債務人與其中一個債權人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權人，因此喪失了履行其他債務的能力，損害了其他債權人的合法權益，受損害的其他債權人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。(擔保法司法解釋第69條)5、撤銷權債權人對債務人嚴重損害債權人利益的行為（放棄債權、80案例岳某經(jīng)營著一家油漆專賣店，99年1月5日向嚴某借5萬元，借款半年,期限屆滿，岳某無力償還。后嚴某2000.2.2得知，溫某98.3.2欠岳某貨款2萬元，一直未清償，岳某也未向溫某提出償還請求，同時得知99.10.9岳某將店內(nèi)價值3萬元的油漆悄悄贈與好友張某。為此，嚴某訴至法院。請問：1．嚴某可提出什么主張？2．嚴某應在什么時間主張權利？嚴某5萬岳某2萬3萬溫某張某案例岳某經(jīng)營著一家油漆專賣店，99年1月81問題合同雙方當事人約定由第三人向債權人履行債務,但第三人不履行債務,債權人能否追究第三人的違約責任?先履行債務的當事人,有證據(jù)證明合作中的對方財產(chǎn)狀況惡化,當事人能否中止履行合同義務?債務人放棄其到期債權或無償轉讓財產(chǎn),對債權人造成損害的,債權人怎么辦?問題合同雙方當事人約定由第三人向債權人履行債務,但第三人不履82六）合同的變更與轉讓

變更：對合同內(nèi)容改變。1．當事人協(xié)商一致，可以變更合同。2．變更后的內(nèi)容必須明確、合法，否則為未變更。3．形式上合法。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。問:當事人因對合同變更的內(nèi)容不明確而產(chǎn)生的糾紛如何處理?六）合同的變更與轉讓變更：對合同內(nèi)容改變。83債權債務轉讓轉讓：內(nèi)容不變，僅主體改變，但要履行一定的程序。不能轉讓的合同（合同性質(zhì)、約定、法定不得轉讓）債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。合同一方將權利義務一并轉讓,應經(jīng)對方同意(代位求償權、追償權、追索權、間接代理中介入權、選擇權其實都是法定的債權轉讓)當事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權利,履行合同義務.當事人訂立合同后分立的,除債權人和債務人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權,承擔連帶債務.(90條)債權債務轉讓債權債務轉讓轉讓：內(nèi)容不變，僅主體改變，但要履行一定的程序。84案例(債權轉讓）材料公司債權人

230萬

建筑總公司

530萬

大酒店(建筑總公司的債務人)

材料公司與建筑總公司達成債權轉讓協(xié)議,將建筑總公司對大酒店的250萬的債權轉讓給材料公司。材料公司將轉讓協(xié)議交給大酒店，要求大酒店支付該部分債務。大酒店以未接到建筑總公司的通知為理由未履行，材料公司起訴大灑店。則1）法院如何判決？2）本案應吸取什么教訓(債權轉讓要注意什么)？案例(債權轉讓）材料公司債權人230萬85案例(債務轉讓及轉讓形式)杭州三立大廈租賃合同杭州大廈承租人付過租金260萬

轉讓春雷工貿(mào)公司后因春雷公司拖欠租金,三立公司訴省高院,要求解除合同,判杭州大廈支付租金、違約金和損失合計2010.81萬。三立大廈能否勝訴?

案例(債務轉讓及轉讓形式)86七）合同的終止

《合同法》第91條規(guī)定了合同終止的原因：（1）債務已經(jīng)按照約定履行（2）合同解除（3）債務相互抵銷（4）債務人依法將標的物提存（5）債權人免除債務（6）債權債務同歸于一人（主體混同）（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形約定解除單方面解除標的物種類、品質(zhì)相同的情況（法定抵銷）標的物種類、品質(zhì)不同的情況（約定抵銷）七）合同的終止《合同法》第91條規(guī)定了合同終止的原因：約定87單方面解除合同單方面解除合同的條件（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（預期違約）（3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（根本違約）（5）法律規(guī)定的其他情形。合同解除的程序

當事人一方依照《合同法》主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。單方面解除合同單方面解除合同單方面解除合同的條件單方面解除合同88八）違約責任

承擔違約責任的條件違約行為實際違約預期違約過錯問題（無過錯責任是原則，過錯責任是例外）承擔違約責任的形式繼續(xù)履行、采取補救措施、單方面解除合同、賠償損失、支付違約金、定金罰則免責事由不可抗力、雙方約定不履行合同義務履行合同義務不符合約定八）違約責任承擔違約責任的條件不履行合同義務89違約金、賠償金、定金問題賠償金及損失賠償?shù)挠嬎惴椒ㄙr償金財產(chǎn)的直接減少和支出的增加

可得利益的減少違約金（約定一方違約時支付的賠償金）違約金過高或低于損失的可請求法院或仲裁機構調(diào)整

定金的作用三金的關系違約金與定金不能并用，只能選用。給付定金的一方不履行合同，不得請求返還接受定金的一方不履行合同，應雙倍返還違約金、賠償金、定金問題賠償金及損失賠償?shù)挠嬎惴椒ńo付定金的90商品房買賣合同違約責任的約定|面積誤差比|<=3%,據(jù)實結算房價款|面積誤差比|>3%,買受人有權退房不退房的產(chǎn)權登記面積>合同約定面積超過3%的部分,賣方白送產(chǎn)權登記面積<合同約定面積超過3%的部分價款,賣方雙倍返還例：約定100平方米.交96平方米,應退3平方米的房款,雙倍返還1平方米的房款.交105平方米,購房人補3平方米房款.無償取得2平方米的面積.并擁有產(chǎn)權.商品房買賣合同違約責任的約定|面積誤差比|<=3%,據(jù)實結算91案例某農(nóng)貿(mào)公司與某外貿(mào)公司簽訂了大豆買賣合同。合同約定農(nóng)貿(mào)公司向外貿(mào)公司供應大豆100噸，每公斤0．7元，共計70萬元，交貨時付款。合同約定預付定金10萬元。任何一方違約須按合同總價款支付10%違約金。合同簽訂以后，大豆價格上漲，農(nóng)貿(mào)公司要求漲價，外貿(mào)公司拒絕。農(nóng)貿(mào)公司以價格上漲為不可抗力為由，主張解除合同，雙方為此發(fā)生糾紛。請問：1．農(nóng)貿(mào)公司解除合同的主張能否成立？說明理由。2．本案中既約定了定金，又約定了違約金，如何選擇選用？3．農(nóng)貿(mào)公司不交貨，外貿(mào)公司可以享有什么抗辯權？4．假如農(nóng)貿(mào)公司有證據(jù)證明外貿(mào)公司無力給付價款，則農(nóng)貿(mào)公司可以享有什么抗辯權？5．合同中對質(zhì)量要求和履行期限不明確，雙方協(xié)商仍不能明確時，應按什么規(guī)則處理？案例案例某農(nóng)貿(mào)公司與某外貿(mào)公司簽訂了大豆買賣合同。合同約定農(nóng)貿(mào)公92（九）買賣合同出賣人買受人賣買雙方的義務所有權轉移（交付時轉讓，有法定、約定除外）風險承擔一般規(guī)則：交付時轉移；特殊規(guī)則：違約方、貨交第一承運人合同的解除（根本違約）（九）買賣合同出賣人93出賣人的品質(zhì)擔保義務按約定交貨應適合該類標的物的通常使用用途,出賣人知道的特定用途.具備商銷品質(zhì)

購房人

質(zhì)量糾紛,侵權糾紛

開發(fā)商

(原告)(被告)

攪拌站使用含尿素的防凍劑.致使用戶身體受損第三人

（第三人）

建筑商攪拌站出賣人的品質(zhì)擔保義務按約定交貨建筑商攪拌站94權利擔保義務出賣人就交付的標的物，負有保證第三人不得向買受人主張任何權利的義務，但法律另有規(guī)定的除外。（1）出賣人對貨物的權利擔?？梢园ㄎ餀嗪蛡鶛喾矫娴臋嗬ㄋ袡?、抵押權）擔保和知識產(chǎn)權（著作權、商標權、專利權）方面的權利擔保。（2）買受人訂立合同時知道或者應當知道第三人對買賣的標的物享有權利的，出賣人不承擔權利擔保義務。（3）買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標的物主張權利的，可以中止支付相應的價款，但出賣人提供適當擔保的除外。出賣人冒牌貨買受人起訴侵權商標權人

權利擔保義務出賣人就交付的標的物，負有保證第三人不得向買受人95四、擔保法1、概述

債權人主合同