《刑法學上冊》第十六章 刑罰裁量與裁量制度

刑法學（上冊）第十六章刑罰裁量與裁量制度導讀：刑罰裁量是人民法院對犯罪分子裁量刑罰的刑事審判活動，是在定罪基礎(chǔ)之上裁定犯罪人刑事責任的重要過程。量刑適當、公正與否關(guān)系到刑法機能以及法律正義能否實現(xiàn)。因此，量刑必須堅持嚴謹?shù)膽B(tài)度和科學的方法，應堅持以案件事實為依據(jù)、以刑法規(guī)定為準繩。在刑罰裁量過程中，應在明晰量刑情節(jié)概念及分類的基礎(chǔ)上，正確認識和適用各種量刑情節(jié)、正確適用多功能量刑情節(jié)、正確裁量多種量刑情節(jié)并存的刑罰、禁止重復評價量刑情節(jié)。同時，必須正確適用刑法所規(guī)定的刑罰裁量制度。我國刑法規(guī)定的刑罰裁量制度包括累犯制度、自首制度、立功制度、數(shù)罪并罰制度和緩刑制度。第十六章刑罰裁量與裁量制度第五節(jié)數(shù)罪并罰第一節(jié)刑罰裁量概述第二節(jié)量刑情節(jié)第三節(jié)累犯第四節(jié)自首和立功第六節(jié)緩刑第一節(jié)刑罰裁量概述一、刑法裁量的概念二、量刑原則三、量刑方法一、刑法裁量的概念刑罰裁量：簡稱量刑，就是依法對犯罪人裁量刑罰，即人民法院根據(jù)行為人所犯罪行及刑事責任的輕重，在定罪并確定法定刑的基礎(chǔ)上，依法決定對犯罪分子是否判處刑罰，判處何種刑罰、刑度或者所判刑罰是否立即執(zhí)行的刑事審判活動。量刑具有以下特征：首先，量刑的主體是人民法院。其次，量刑的對象是犯罪分子。再次，量刑的內(nèi)容是裁量刑罰。最后，量刑的性質(zhì)是刑事審判活動。二、量刑原則刑法第5條規(guī)定了罪刑均衡原則：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應?！毙谭ǖ?1條規(guī)定：“對于犯罪分子決定刑罰的時候，應當根據(jù)犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處?！蔽覈谭ㄖ辛啃淘瓌t：以案件事實為依據(jù)，以刑法規(guī)定為準繩。（一）量刑必須以案件事實為依據(jù)以案件事實為依據(jù)的量刑原則包含以下四個方面的內(nèi)容：1認真查清犯罪事實2準確認定犯罪性質(zhì)3全面分析犯罪情節(jié)4綜合考量社會危害程度犯罪事實、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、犯罪的社會危害程度是人民法院在對犯罪人裁量刑罰時必須綜合考慮的四個方面因素。（二）量刑必須以刑法規(guī)定為準繩以刑法規(guī)定為準繩的原則包含以下兩個方面的內(nèi)容：1必須在刑法分則條文規(guī)定的刑罰種類以及量刑幅度內(nèi)裁量刑罰刑法分則中凡是有罪刑規(guī)定的條文都是由兩部分組成：一是對罪狀的規(guī)定，這是定罪的依據(jù)；二是對法定刑的規(guī)定，這是量刑的依據(jù)。2必須按照刑法總則規(guī)定的原則和制度裁量刑罰三、量刑方法我國當前的量刑方法，一般采用傳統(tǒng)的經(jīng)驗量刑法。1審理案件，掌握量刑情節(jié)，在法定刑的范圍內(nèi)，參照司法實踐經(jīng)驗，大致地估量出對犯罪人應處的刑罰。2考慮案件中各種法定的從重處罰、從輕、減輕和免除處罰的量刑情節(jié)，并考慮其他影響刑罰輕重的酌定情節(jié)。3綜合地估量出對犯罪人判處的刑罰并加以宣告。新的量刑方法包括層次分析法、數(shù)學模型法、電腦量刑法等。第十六章刑罰裁量與裁量制度第五節(jié)數(shù)罪并罰第一節(jié)刑罰裁量概述第二節(jié)量刑情節(jié)第三節(jié)累犯第四節(jié)自首和立功第六節(jié)緩刑第二節(jié)量刑情節(jié)一、量刑情節(jié)的概念二、量刑情節(jié)的分類三、量刑情節(jié)的適用一、量刑情節(jié)的概念量刑情節(jié)：是指定罪情節(jié)以外的，人民法院據(jù)以在法定刑限度以內(nèi)或者以下對犯罪分子從重、從輕、減輕或者免除處罰的主客觀事實情況?；咎卣鳎菏嵌ㄗ锴楣?jié)以外的表明行為的社會危害程度或者行為人的人身危險性程度的主客觀事實情況；包括罪中情節(jié)，也包括罪前情節(jié)與罪后情節(jié)；以法定刑為基礎(chǔ)，不能逾越法定刑的范圍；是實現(xiàn)犯罪分子刑事責任以及刑罰個別化的根據(jù)。一、量刑情節(jié)的概念

定罪情節(jié)與量刑情節(jié)的區(qū)別其一，定罪情節(jié)是犯罪構(gòu)成要件所涵蓋的內(nèi)容和行為成立某種犯罪的事實根據(jù)，它揭示的是該種犯罪的共性；而量刑情節(jié)表明司法實踐中活生生的具體個案的特點，它揭示的是同種犯罪中不同案件的個性。其二，定罪情節(jié)決定犯罪的性質(zhì)以及刑事責任，它同法定刑有著必然的聯(lián)系；而量刑情節(jié)以某種法定刑為適用前提和基礎(chǔ)，它同宣告刑有著必然的聯(lián)系。其三，定罪情節(jié)只限于罪中情節(jié)，范圍比較窄；而量刑情節(jié)包括罪前情節(jié)、罪中情節(jié)以及罪后情節(jié)，范圍比較寬。二、量刑情節(jié)的分類（一）法定情節(jié)與酌定情節(jié)1法定量刑情節(jié)法定量刑情節(jié)，簡稱法定情節(jié)，包括刑法總則規(guī)定的情節(jié)與刑法分則規(guī)定的情節(jié)。刑罰裁量的法定情節(jié)在刑法中具體表現(xiàn)為硬性刑罰裁量的情節(jié)和彈性刑罰裁量的情節(jié)兩種。硬性刑罰裁量的情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定人民法院在裁量刑罰時必須考慮的情節(jié)。彈性刑罰裁量的情節(jié)，是指刑法中規(guī)定人民法院在裁量刑罰時選擇適用的情節(jié)。二、量刑情節(jié)的分類（一）法定情節(jié)與酌定情節(jié)2酌定量刑情節(jié)酌定量刑情節(jié)，簡稱酌定情節(jié)，其雖不是刑法明文規(guī)定的情節(jié)，但對量刑卻有著重要的影響作用。酌定情節(jié)是法定情節(jié)的必要補充。二、量刑情節(jié)的分類罪后態(tài)度一貫表現(xiàn)環(huán)境動機結(jié)果對象手段酌定情節(jié)二、量刑情節(jié)的分類（二）從寬情節(jié)與從嚴情節(jié)從寬情節(jié)：是指對犯罪人的量刑產(chǎn)生從寬或者有利影響的情節(jié)，具體包括從輕處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)以及免除處罰情節(jié)，例如，刑法第17條第3款規(guī)定：已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰?！耙褲M14周歲不滿18周歲的人犯罪”既是從輕處罰情節(jié)，又是減輕處罰情節(jié)。從嚴情節(jié)：是指對犯罪人的量刑產(chǎn)生從嚴或者不利影響的情節(jié)，即從重處罰情節(jié)。而且，我國現(xiàn)行刑法只規(guī)定了從重量刑情節(jié)。例如，刑法第65條規(guī)定的“累犯應當從重處罰”即屬之，等等。二、量刑情節(jié)的分類（三）單功能情節(jié)與多功能情節(jié)單功能情節(jié)：是指對量刑具有單一功能的量刑情節(jié)，它對量刑的影響只有一種可能性，如累犯只能對量刑產(chǎn)生從重影響，即屬于單功能情節(jié)。多功能情節(jié)：是指對量刑有兩種以上功能的量刑情節(jié)，三、量刑情節(jié)的適用（一）正確認識和處理不同量刑情節(jié)之間的關(guān)系1正確認識不同量刑情節(jié)（1）從重與從輕處罰從重處罰與從輕處罰都必須在法定刑的限度內(nèi)判處刑罰，而不能高于或者低于法定刑判處刑罰。三、量刑情節(jié)的適用（2）減輕處罰減輕處罰，是指在法定刑以下判處刑罰，即低于法定最低刑判處刑罰。應當認為，這里的“以下”不應包括本數(shù)在內(nèi)，因為，如果包括本數(shù)在內(nèi)，減輕處罰與從輕處罰之間就會產(chǎn)生交叉。根據(jù)刑法的規(guī)定，減輕處罰有兩種情況：一是指具有法定的減輕處罰情節(jié)時予以減輕處罰；二是指刑法第63條第2款的規(guī)定，即“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，也可以在法定刑以下判處刑罰”。減輕處罰是否應有刑度以及刑種的限制？三、量刑情節(jié)的適用（3）免除處罰所謂免除處罰，是指對行為人作有罪宣告，但對行為人免除刑罰處罰，即不判處任何刑罰。其只能適用于具有法定的免除刑罰處罰的情節(jié)。2正確處理不同量刑情節(jié)之間的關(guān)系正確處理不同量刑情節(jié)之間的關(guān)系，主要是指正確處理法定的應當型情節(jié)、可以型情節(jié)與酌定量刑情節(jié)的關(guān)系。三種量刑情節(jié)的地位與作用是依次遞減的。三、量刑情節(jié)的適用（二）正確適用多功能量刑情節(jié)我國刑法對量刑情節(jié)的規(guī)定中，從嚴情節(jié)只有單功能情節(jié)，從寬情節(jié)多屬于多功能情節(jié)，其核心是從某一量刑情節(jié)所包含的多種功能中選擇其中一種功能，并將其適用于具體案件的量刑。三、量刑情節(jié)的適用（三）正確裁量多種量刑情節(jié)并存的刑罰1同向趨輕情節(jié)并存時的適用主要有以下幾種情況：一是如果多個情節(jié)中有免除功能，那么，只免除處罰即可，其他情節(jié)不予適用。二是如果多個情節(jié)中沒有免除功能，而均是從輕或者減輕情節(jié)。此時，其情節(jié)適用的順序應是先減輕，再從輕，即在減輕后所可能裁量刑罰的基礎(chǔ)上，再從輕處罰。因為，如果先從輕再減輕，其從輕的作用就會被減輕所吸收，難以發(fā)揮其應有的作用。三、量刑情節(jié)的適用2同向趨重情節(jié)并存時的適用所謂同向趨重情節(jié)，是指多個法定刑在量刑方向上均為從重的情況。在多個從重量刑情節(jié)并存時，不能合并升格為加重情節(jié)。3逆向沖突情節(jié)并存時的適用所謂逆向沖突情節(jié)，是指多個法定情節(jié)在量刑方向上不同的情況。首先，在多個逆向沖突情節(jié)并存時，相同數(shù)量的逆向沖突情節(jié)不能互相折抵，按沒有法定情節(jié)直接裁量刑罰。其次，在逆向沖突情節(jié)并存時，刑罰裁量應按照先從嚴、再從寬的順序。三、量刑情節(jié)的適用（四）禁止重復評價量刑情節(jié)“情節(jié)”有不同的種類：一是作為符合犯罪構(gòu)成要件事實的情節(jié)；二是作為選擇法定刑依據(jù)的情節(jié)；三是法定刑范圍內(nèi)影響具體量刑的情節(jié)。在量刑時，前兩類量刑情節(jié)在發(fā)揮了各自作用后，不能再作為第三類量刑情節(jié)予以重復評價。三、量刑情節(jié)的適用（四）禁止重復評價量刑情節(jié)例如，刑法第261條規(guī)定：“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養(yǎng)義務而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制?！睋?jù)此，情節(jié)惡劣是遺棄罪的構(gòu)成要件，在行為人遺棄他人情節(jié)并不惡劣的情況下，不成立犯罪。但在行為人具有一個惡劣情節(jié)的情況下，便成立遺棄罪。由于已經(jīng)將該惡劣情節(jié)作為犯罪構(gòu)成的要素予以評價了，如果再作為從重處罰的根據(jù)，則意味著對所有構(gòu)成遺棄罪的都必須在法定刑之內(nèi)從重處罰。因此，只有在犯罪的成立不以情節(jié)嚴重、情節(jié)惡劣為前提的犯罪中，情節(jié)嚴重、情節(jié)惡劣才能成為從重處罰的根據(jù)。否則，就有重復評價之嫌。第十六章刑罰裁量與裁量制度第五節(jié)數(shù)罪并罰第一節(jié)刑罰裁量概述第二節(jié)量刑情節(jié)第三節(jié)累犯第四節(jié)自首和立功第六節(jié)緩刑第三節(jié)累犯一、累犯的概念二、累犯的分類和成立條件三、累犯的刑事責任一、累犯的概念累犯：是指被判處一定刑罰的犯罪人，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的情況。作為量刑情節(jié)，累犯是一種特定的再次犯罪的事實（recidivism）；作為量刑對象，累犯是指特定的累犯人（recidivist）。一、累犯的概念在當今刑法理論中，累犯與再犯已不是等同概念。一般意義上，所謂再犯，是指再次犯罪的人，即兩次或者兩次以上實施犯罪的人。而且，后犯之罪在實施的時間上并沒有限制。累犯與再犯的相同之處主要在于：二者都是兩次或者兩次以上實施了犯罪行為。一、累犯的概念二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在：其一，對于累犯，前罪與后罪必須是故意的犯罪；對于再犯，前罪與后罪沒有此種限制。其二，累犯必須以前罪受過一定的刑罰和后罪應受一定的刑罰處罰為成立條件；再犯并不要求前后兩罪必須被判處一定的刑罰。其三，累犯所犯后罪須在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的法定期限內(nèi)實施；再犯的前后兩罪之間并沒有時間上的限制。二、累犯的分類和成立條件分類成立條件一般累犯：刑法第65條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪除外?！?前罪與后罪都必須是故意犯罪。2前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應當被判處有期徒刑以上刑罰。3后罪發(fā)生的時間必須在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年內(nèi)。二、累犯的分類和成立條件分類成立條件特殊累犯：我國刑法第66條規(guī)定：“危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處?！?前罪和后罪都必須是危害國家安全罪。2前罪被判處的刑罰和后罪應被判處的刑罰的種類及輕重不受限制。3必須是前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后再次犯危害國家安全罪。三、累犯的刑事責任我國刑法中雖然規(guī)定了一般累犯和特殊累犯，但一般累犯與特殊累犯在懲罰原則上卻并無不同。根據(jù)刑法規(guī)定，對于一般累犯的懲罰原則是“應當從重處罰”，而對于特殊累犯則應“以累犯論處”。因此，無論是一般累犯還是特殊累犯都應當“從重處罰”。在確定累犯的刑事責任時，應注意把握以下幾個方面的問題：三、累犯的刑事責任1對于累犯必須從重處罰。刑法規(guī)定，“……是累犯，應當從重處罰”?！皯敗笔且环N具有命令性的強制性規(guī)定，意味著必須、一定。因此，在對累犯進行處罰時，必須對其在法定刑的限度內(nèi)，判處相對較重的刑罰，即適用較重的刑種或者較長的刑期。2從重處罰，是相對于不構(gòu)成累犯應當承擔的刑事責任而言。而且，從重處罰也必須根據(jù)犯罪分子所實施的犯罪行為的性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度以及人身危險程度等確定刑罰，并不是一律判處法定最高刑。第十六章刑罰裁量與裁量制度第五節(jié)數(shù)罪并罰第一節(jié)刑罰裁量概述第二節(jié)量刑情節(jié)第三節(jié)累犯第四節(jié)自首和立功第六節(jié)緩刑第四節(jié)自首和立功一、自首二、立功第四節(jié)自首和立功正確適用自首與立功，對于正確評估犯罪人的人身危險性、正確裁量刑罰、適用刑罰、執(zhí)行刑罰具有重要的意義，而且對減少司法成本、加強司法效率、更好地實現(xiàn)一般預防與特殊預防的刑罰目的也有著極其重要的作用。我國1997年修訂后的刑法對自首和立功制度作了補充和修改，進一步明確了自首的概念，并在自首中增設(shè)了特別自首，還規(guī)定了在兼具自首和重大立功的情節(jié)時處罰的原則。1998年4月6日最高人民法院頒布的《關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》，對自首和立功制度的適用和認定作了更為具體的解釋說明。一、自首（一）自首的概念和特征1自首的概念自首：是指犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的行為；或被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。2自首的特征首先，自首是犯罪后的一種表現(xiàn)。其次，自首是一種犯罪人類型。最后，自首是對犯罪人從寬處罰的一種刑罰制度。（二）自首的種類及其成立條件根據(jù)刑法第67條的規(guī)定，自首分為一般自首和特別自首兩種。一般自首：指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。特別自首：指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。一般自首與特別自首的成立條件不同。1一般自首的成立條件（1）自動投案自動投案是自首的前提條件。自動投案，是指犯罪分子在犯罪以后，在未受到訊問、未被施以強制措施之前，出于本人的意志而向有關(guān)機關(guān)或個人承認自己實施了犯罪，并自愿置于有關(guān)機關(guān)或個人的控制之下，等待進一步交代犯罪事實的行為。自動投案是自首犯的歸案方式，表明犯罪分子人身危險性降低。自動投案也是自首與坦白相區(qū)別的重要標志。1一般自首的成立條件（1）自動投案司法實踐中，自動投案應當從以下幾個方面來認定：一是投案時間。投案行為應當發(fā)生在犯罪行為發(fā)生以后犯罪人尚未歸案以前，這是對自動投案的時間限定。1一般自首的成立條件二是投案的對象。投案的對象，是指有關(guān)機關(guān)和個人。在一般情況下，有關(guān)機關(guān)是指司法機關(guān)，即公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院及其派出單位。根據(jù)相關(guān)司法解釋，犯罪人在實施犯罪行為以后，向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)責任人員投案的，也應認為是自動投案。投案的對象除有關(guān)機關(guān)以外，符合某種條件的個人也能成為投案的對象。個人主要是指被害人。其主要特征有：適用范圍是告訴才處理的案件；告知的對象是有告訴權(quán)的人；犯罪人需同意有告訴權(quán)的人將本人的罪行告知司法機關(guān)。1一般自首的成立條件三是投案方式。投案方式，是指以何種方式向司法機關(guān)投案。一般來說，自動投案應當是犯罪嫌疑人本人向有關(guān)的部門和個人投案。除上述投案方式以外，其他的投案方式也符合自動投案的要求。四是投案意愿。投案意愿，是指犯罪嫌疑人的投案是否基于本人意愿，這是自動投案和被動歸案的根本區(qū)別。行為人的投案應當具有自動性，這意味著犯罪嫌疑人是基于自己的自由意志選擇的結(jié)果。正是這種自動性，使得自首與其他被迫歸案的形式區(qū)分開來。1一般自首的成立條件（2）如實供述自己的罪行如實供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實交代自己的主要犯罪事實。罪行是指犯罪事實，是客觀存在的犯罪的一切實際情況的總和，包括犯罪的全部及結(jié)果。在犯罪事實的認定中，應當考慮到犯罪分子由于作案時間、地點、環(huán)境的特殊或者因為生理、心理的原因，往往不能對犯罪事實作出全面準確的供述。在這種情況下，只要交代了主要犯罪事實，就應當認為具備如實供述自己罪行的條件，以自首論處。2特別自首的成立條件

特別自首的成立，必須具備以下條件：（1）主體必須是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。這一條件是特別自首不同于一般自首的重要特征。（2）供述的內(nèi)容是司法機關(guān)還未掌握的本人的其他罪行的情形。3自首和坦白的關(guān)系

自首與坦白的相同之處：一是二者的成立都以行為人實施了犯罪行為為前提。二是犯罪人到案以后都能如實交代自己的犯罪事實。三是犯罪人都可以得到適當?shù)膹膶捥幜P的法律后果。3自首和坦白的關(guān)系

自首與坦白的區(qū)別在于：其一，自首是犯罪人自動投案，坦白是犯罪人被動歸案。其二，自首的犯罪分子供述自己的罪行的時候，是主動的。而坦白的犯罪分子供述自己的罪行是被動的。歸案方式的不同代表了犯罪人的人身危險性不同。自首犯的人身危險性相對較輕，而坦白的犯罪分子的人身危險性要高于自首犯。其三，自首是法定的從寬量刑情節(jié)，而坦白是酌定的從寬量刑情節(jié)。（三）自首的認定

1共同犯罪自首的認定認定共同犯罪中犯罪嫌疑人的自首，一般來說，對于自首的，按自首處理；對于未自首的，按未自首處理。但由于共同犯罪的特性決定，同時因為各共同犯罪人在共同犯罪中的分工和所起的作用不同，成立自首所應當供述的罪行的內(nèi)容也應有所不同。根據(jù)相關(guān)司法解釋，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實供述自己的罪行，還應當供述所知的同案犯，主犯則應當供述所知其他同案犯的共同犯罪事實，才能認定為自首。（三）自首的認定2數(shù)罪自首的認定在一個人犯有數(shù)罪的情況下，如果在其投案以后，如實供述了他所犯有的所有罪行，對其所犯的數(shù)罪應以自首論。但在只如實供述其中一罪或是一部分犯罪的情況下，如何認定自首以及這種自首應當如何處理，是數(shù)罪自首研究的重點。數(shù)罪中有同種數(shù)罪和異種數(shù)罪之分，應當加以區(qū)別。（三）自首的認定3過失犯罪自首的認定我國刑法中有關(guān)自首的規(guī)定，并沒有對成立自首的犯罪予以限制，這說明我國刑法中所有的犯罪都可以成立自首。據(jù)此，行為人在實施過失犯罪后，只要其行為符合自首的成立條件，就可以依法認定為自首。（三）自首的認定5“雙規(guī)、兩指期間”自首的認定根據(jù)法律的規(guī)定，查處犯罪應由國家專門機關(guān)進行?！半p規(guī)、兩指”是黨和監(jiān)察部門查處違紀、行政違法違紀的方法，其本身不是查處職務犯罪的手段，當然更不具有查處犯罪的職能。因此，在“雙規(guī)、兩指”期間，行為人主動交代犯罪行為，實際上就是主動將其置于司法機關(guān)的控制之下，因為，紀檢監(jiān)察部門如掌握了行為人的犯罪事實，就會及時將案件移送偵查機關(guān)等查處犯罪的專門國家機關(guān)，符合自首的構(gòu)成特征，應成立自首。

（四）自首的法律后果刑法第67條第1款規(guī)定：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰?！睋?jù)此，對自首的犯罪人應當分不同情況區(qū)別處理：1“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰?！边@表明我國刑法規(guī)定對于自首采取的是相對從寬的處罰原則。即并不是對所有的犯罪人都一律從寬處理，而是既可以從寬處理，也可以不從寬處理。對自首的犯罪人是否從寬處罰，應當由審判人員根據(jù)全案的情況決定。

（四）自首的法律后果2“犯罪較輕的，可以免除處罰?！睂τ诒緱l規(guī)定，關(guān)鍵問題在于如何理解“犯罪較輕”。一般認為，應以犯罪所處的刑罰的輕重作為認定犯罪較輕的標準，即采取裁判刑說。我國刑法學界通行的觀點是把被判處3年以下有期徒刑的犯罪視為較輕之罪，反之屬于較重之罪。其依據(jù)在于比照我國刑法第7條和第72條的規(guī)定，這兩條規(guī)定都是以被判處3年以下有期徒刑作為不予追究刑事責任和適用緩刑的標準，為保持刑法適用的一致性和合理性，應以被判處3年以下有期徒刑成立較輕之罪為宜。二、立功（一）立功的概念立功：是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等情況的行為。我國刑法對于立功采用了列舉概括的規(guī)定方式。刑法第68條明確規(guī)定，屬于立功的情形有以下兩種：1揭發(fā)他人罪行且查證屬實的。2提供重要線索，使司法機關(guān)得以偵破其他案件。（二）立功的種類1一般立功。根據(jù)刑法及相關(guān)司法解釋，一般立功的主要表現(xiàn)形式為，檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為。共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯所參與的共同犯罪以外的其他犯罪行為，查證屬實的；提供重要線索，從而得以偵破其他案件的；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他罪犯（包括同案犯）的；在押期間制止他人犯罪活動的；具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的，等等。（二）立功的種類2重大立功。重大立功的主要表現(xiàn)形式為：檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人重大犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；對國家和社會有其他重大貢獻等。立功是否重大與檢舉、揭發(fā)他人的罪行、提供的線索以及協(xié)助偵破案件是否重大、重要有直接關(guān)系。根據(jù)司法實踐，“重大案件”、“重大犯罪”、“重大嫌疑人”的標準，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形。（三）立功犯的刑事責任根據(jù)刑法第68條規(guī)定，對于立功的犯罪分子應分別依照以下不同情況予以從寬處罰：1有一般立功表現(xiàn)的犯罪分子，可以從輕或減輕處罰。2有重大立功表現(xiàn)的犯罪分子，可以減輕或免除處罰。3自首后又有重大立功表現(xiàn)的犯罪分子，應當減輕或免除處罰。此外，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭發(fā)同案犯共同犯罪事實的，可以酌情予以從輕處罰。第十六章刑罰裁量與裁量制度第五節(jié)數(shù)罪并罰第一節(jié)刑罰裁量概述第二節(jié)量刑情節(jié)第三節(jié)累犯第四節(jié)自首和立功第六節(jié)緩刑第五節(jié)數(shù)罪并罰一、數(shù)罪并罰概述二、數(shù)罪并罰的原則三、我國數(shù)罪并罰適用的幾種情況一、數(shù)罪并罰概述（一）數(shù)罪并罰的概念和特征數(shù)罪并罰，是指人民法院對一人在法定期限內(nèi)所犯的數(shù)罪分別定罪量刑，然后依照法定的原則決定應執(zhí)行的刑罰，即一人所犯數(shù)罪的合并處罰制度。理解數(shù)罪并罰的概念時應注意以下幾點：第一，數(shù)罪并罰是由兩個環(huán)節(jié)組成的，每個環(huán)節(jié)都很重要，缺一不可。第二，并罰往往意味著減輕，但是這是法律允許的減輕。數(shù)罪并罰是對于刑罰的合并，不論采用哪種原則或方法，都要考慮刑罰只集于一人之身的特點。一、數(shù)罪并罰概述（一）數(shù)罪并罰的概念和特征根據(jù)我國刑法的有關(guān)規(guī)定，數(shù)罪并罰具有以下特征：1數(shù)罪并罰適用的前提必須是一人犯數(shù)罪。這里的數(shù)罪，是指實質(zhì)的數(shù)罪，實踐中經(jīng)常發(fā)生的形似數(shù)罪實為一罪或者本為數(shù)罪、法律規(guī)定為一罪或作為一罪處理的情況都不能認為是數(shù)罪。2數(shù)罪并罰中的“數(shù)罪”必須發(fā)生在法定期限內(nèi)。我國法律規(guī)定數(shù)罪并罰只發(fā)生在以下兩個期限以內(nèi)：（1）判決宣告以前；（2）判決宣告以后刑罰執(zhí)行完畢之前，或者在緩刑、假釋考驗期內(nèi)。3數(shù)罪并罰中的“并罰”必須依照法定的原則。（二）數(shù)罪并罰的適用范圍關(guān)于數(shù)罪并罰適用的范圍，在刑法理論上主要有三種學說：一是“判決宣告說”二是“判決確定說”三是“刑罰消滅說”，或稱為執(zhí)行完畢主義，是以刑罰執(zhí)行完畢或者赦免之前所犯數(shù)罪為限，就是在刑罰執(zhí)行未完畢前，所犯數(shù)罪均可以并合處罰，在執(zhí)行期間，包括假釋期間犯罪，也變更前一裁判，實行數(shù)罪并罰。（二）數(shù)罪并罰的適用范圍我國屬“刑罰消滅說”。將刑罰消滅之前數(shù)罪的發(fā)生劃分為如下不同階段：（1）判決宣告以前發(fā)現(xiàn)犯數(shù)罪的；（2）在判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)被判刑的罪犯在判決宣告前還有其他罪尚未處罰的；（3）判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪的；（4）在緩刑和假釋期間又犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪的。就我國刑法數(shù)罪并罰制度而言，以刑罰執(zhí)行完畢以前作為適用并罰的最后時間界限，同時對于在不同刑事法律關(guān)系發(fā)展階段內(nèi)所實施或發(fā)現(xiàn)的數(shù)罪，采用不盡一致的并罰方法是貫徹罪刑均衡原則的需要。二、數(shù)罪并罰的原則（一）刑法理論中的數(shù)罪并罰原則1并科原則并科原則，又稱并科主義、累加原則或合并原則，是指對數(shù)罪分別宣告刑罰，然后將數(shù)刑罰絕對相加，各刑罰相加后的總和就是應執(zhí)行的刑罰。2吸收原則吸收原則，亦稱吸收主義，是指對所犯數(shù)罪分別宣告刑罰，然后擇其最重予以執(zhí)行，其余都被吸收不再執(zhí)行。二、數(shù)罪并罰的原則3加重吸收原則加重吸收原則是為了克服單純吸收原則可能輕縱犯罪的缺點而提出的，具體表現(xiàn)為對所犯數(shù)罪分別宣告刑罰，然后以其中最重的刑罰為基礎(chǔ)，再加重一定的刑罰作為所要執(zhí)行的刑罰。4限制加重原則限制加重原則，又叫限制并科原則，它是為了克服并科原則的無限累加刑罰的弊病而提出的。這種原則是指對所犯數(shù)罪分別宣告刑罰，然后在一定限度內(nèi)并科決定執(zhí)行刑罰的原則。二、數(shù)罪并罰的原則5混合原則混合原則，或稱折中原則和綜合原則，是指對數(shù)罪分別宣告刑罰，然后根據(jù)數(shù)罪刑罰的不同情況決定其應適用的并罰原則，而不局限于特定的一種。（二）我國刑法中的數(shù)罪并罰原則我國刑法第69條規(guī)定的數(shù)罪并罰原則是以限制加重原則為主，兼采吸收和并科原則，因此，我國刑法對數(shù)罪并罰采取的是混合原則。這一原則具體表現(xiàn)為：1主刑中采用吸收原則的情況根據(jù)我國刑法的規(guī)定，判決宣告的數(shù)個主刑中有死刑或無期徒刑的應采用吸收原則。這是充分考慮到數(shù)罪并罰的特點，即不可能對同一個人適用多個死刑或者無期徒刑，也不可能在適用死刑或者無期徒刑的同時再適用其他自由刑。這里的吸收，指的是主刑之間的吸收，如果數(shù)罪中存在附加刑，按照刑法規(guī)定仍應執(zhí)行。（二）我國刑法中的數(shù)罪并罰原則2主刑中采取限制加重原則的情況我國刑法第69條規(guī)定，判決宣告的數(shù)個主刑為有期徒刑、拘役、管制的，應當適用限制加重原則，即在總和刑期以下、數(shù)罪中最高刑期以上酌情決定刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑最高不能超過20年?？梢姡覈拗萍又卦瓌t采用的是雙重限制加重原則。這里的下限是數(shù)罪中的最高宣告刑，上限是數(shù)罪宣告刑之和，同時上限不可以高于各刑種數(shù)罪并罰的法定最高期限。（二）我國刑法中的數(shù)罪并罰原則3附加刑一般采取并科原則我國刑法第69條第2款規(guī)定：“如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行?！彼裕跀?shù)刑罰中既有主刑又有附加刑的時候，應采取并科原則決定執(zhí)行的刑罰。這是由我國附加刑的特點決定的，它的執(zhí)行既不會與主刑相沖突，也不會因累加而失去意義。但是，該規(guī)定只針對數(shù)罪判決中主刑和附加刑的并罰，對于附加刑之間的并罰則沒有明確規(guī)定。在實踐中，對于附加刑之間的并罰主要涉及兩個問題：一是同種附加刑的并罰問題。二是不同種附加刑的并罰問題。三、我國數(shù)罪并罰適用的幾種情況（一）判決宣告以前犯數(shù)罪的并罰我國刑法第69條規(guī)定了判決宣告以前犯數(shù)罪的并罰方式：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年?！比?、我國數(shù)罪并罰適用的幾種情況（一）判決宣告以前犯數(shù)罪的并罰這是我國數(shù)罪并罰的基礎(chǔ)法條，是我國數(shù)罪并罰的基本形式，也是后面兩種特殊并罰情況的基礎(chǔ)。其基本特征是：（1）一人犯應并罰數(shù)罪；（2）所犯數(shù)罪均發(fā)生在判決宣告以前且均為未決罪。其并罰的方法是：在對各罪分別定罪量刑的基礎(chǔ)上，按照刑法第69條的規(guī)定決定執(zhí)行刑罰。（二）判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)有漏罪的并罰我國刑法第70條規(guī)定了判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)有漏罪的并罰方式，該條規(guī)定：“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑罰，應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)?！保ǘ┡袥Q宣告后刑罰執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)有漏罪的并罰漏罪具有以下特征：首先，漏罪是相對于已決罪而言的，沒有前面的已決罪也就沒有漏罪的問題。其次，漏罪必須是發(fā)生在前罪宣告之前，但是不要求在已決罪發(fā)生之前。再次，漏罪必須在判決宣告以后和其刑罰執(zhí)行完畢之前這一時間段內(nèi)被發(fā)現(xiàn)。早于這個時間段，應適用刑法第69條；晚于這個時間段，則不適用數(shù)罪并罰制度，只將其按照法定程序處理即可。如果認定為漏罪，那么應按刑法第70條規(guī)定方法進行并罰。（三）判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰我國刑法第71條規(guī)定了判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰方式，該條規(guī)定：“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰?！保ㄈ┡袥Q宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰這里的“新罪”，是指判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，已被判刑的罪犯再次犯罪的行為。“新罪”既可能發(fā)生在罪犯被監(jiān)禁的情況下，也可能發(fā)生罪犯未被監(jiān)禁的情況下（管制、假釋等）。新罪與舊罪構(gòu)成數(shù)罪，應該適用數(shù)罪并罰。（三）判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰刑法第71條規(guī)定的新罪的特殊并罰方法通常被概括為“先減后并”，與第70條的“先并后減”相區(qū)別。申言之，“先減后并”具體分為三個步驟：一是對新罪進行審理宣判；二是確定前罪沒有執(zhí)行的刑罰；三是以上述兩個步驟得出的刑期為依據(jù)，按照第69條的方法確定應執(zhí)行的刑罰。（三）判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰“先減后并”與“先并后減”的區(qū)別主要是對前罪已執(zhí)行刑期的不同處理方法。前者是先減去已執(zhí)行刑期后實行并罰，后者相反，是先執(zhí)行并罰后減去已執(zhí)行刑期。這種細微的差別會導致判決執(zhí)行同等刑期的情況下，兩種處理方法的結(jié)果可能完全不同。（三）判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰“先減后并”與“先并后減”舉例：罪犯甲因犯搶劫罪被判有期徒刑9年，在執(zhí)行了3年后發(fā)現(xiàn)他在判決前還犯有故意傷害罪，經(jīng)審判獲刑11年。這時按照“先并后減”的方法，甲的刑期應在11至20年，假設(shè)決定15年，那么去掉已執(zhí)行的3年，甲只需再服刑12年，總共服刑15年。同樣情況下，如果甲的后罪是在服刑期間的新罪，按照“先減后并”的方法，甲的刑期應在11至17年，假設(shè)決定15年，那么甲還需再服刑15年，加上已服刑的3年，總共服刑18年。（三）判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰“先減后并”方法從嚴懲處的精神還體現(xiàn)在，有些情況下其結(jié)果可能導致罪犯實際執(zhí)行的刑罰超過數(shù)罪并罰的法定上限。舉例：甲前罪獲刑12年，新罪獲刑13年，已執(zhí)行3年，那么甲的刑期在13至20年之間，假設(shè)決定18年，那么再加上已執(zhí)行的3年，這樣甲就實際執(zhí)行了21年有期徒刑。（三）判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰在司法實踐中處理判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的并罰時，還應注意以下問題：1新罪中的數(shù)罪問題2刑罰執(zhí)行完畢以前同時發(fā)現(xiàn)有漏罪和新罪的處理問題3緩刑和假釋考驗期中犯新罪的處理問題第十六章刑罰裁量與裁量制度第五節(jié)數(shù)罪并罰第一節(jié)刑罰裁量概述第二節(jié)量刑情節(jié)第三節(jié)累犯第四節(jié)自首和立功第六節(jié)緩刑第六節(jié)緩刑一、緩刑概述二、緩刑制度的具體內(nèi)容三、一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑一、緩刑概述（一）緩刑的概念和特征緩刑是一種重要的刑罰制度，世界各國都有規(guī)定，其表現(xiàn)形式也各不相同，我國立法上則有一般緩刑和特殊緩刑之分。理論上一般認為，緩刑是指對某些符合法定條件的罪犯，如少年犯、初犯或罪行較輕的罪犯，法庭可以在對其宣告刑罰的同時決定一定的刑罰暫緩執(zhí)行期限，并且暫緩期限過后罪犯符合法定要求則原判刑罰就不再執(zhí)行或原判決失效的制度。簡而言之，緩刑就是附條件的刑罰不執(zhí)行。一、緩刑概述（一）緩刑的概念和特征緩刑的基本特征：一是緩刑適用的范圍有一定限制，一般適用于少年犯、初犯或罪行輕微者；二是對其應獲刑罰不立即執(zhí)行，而是規(guī)定其一定的刑罰暫緩執(zhí)行期間；三是對其在刑罰暫緩期的行為進行考察，如果其行為不符合法定要求就撤銷其緩刑，反之，暫緩期結(jié)束就決定其原判刑罰不再執(zhí)行或原判決失效。一、緩刑概述（一）緩刑的概念和特征我國刑法所規(guī)定的緩刑，屬于刑罰的暫緩執(zhí)行。根據(jù)我國刑法第72條的規(guī)定，緩刑：是指人民法院對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實不致再危害社會的，規(guī)定一定的考驗期，在考驗期內(nèi)被判刑的犯罪分子不再犯新罪，也沒有發(fā)現(xiàn)漏罪以及沒有嚴重違反法律、行政法規(guī)或者公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定的，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。一、緩刑概述（二）緩刑的價值和意義第一，緩刑可以避免短期自由刑的弊端，促進犯罪人的改造。第二，緩刑可以促進罪犯的再社會化。第三，緩刑符合刑罰經(jīng)濟原則。刑罰經(jīng)濟原則要求，刑罰應以最小的投入，獲得最大的懲罰犯罪、改造罪犯的效益。第四，緩刑符合我國的刑事政策。（三）緩刑與相關(guān)概念的比較1緩刑與死刑緩期執(zhí)行緩刑死刑緩期執(zhí)行適用條件罪犯被判處死刑

罪犯被判處拘役或3年以下有期徒刑執(zhí)行方法不予關(guān)押，而由公安機關(guān)考察，所在單位或基層組織予以配合必須予以關(guān)押并強迫進行勞動改造考驗期限考驗期法定、不變

根據(jù)所判處刑罰的期限在法定的范圍內(nèi)確定的法律后果減輕為無期徒刑和有期徒刑或者是執(zhí)行死刑；或是不執(zhí)行原判刑罰，或是撤銷緩刑執(zhí)行原判刑罰，或是撤銷緩刑，對其所犯全部罪行實行數(shù)罪并罰（三）緩刑與相關(guān)概念的比較1緩刑與死刑緩期執(zhí)行緩刑死刑緩期執(zhí)行適用條件罪犯被判處死刑

罪犯被判處拘役或3年以下有期徒刑執(zhí)行方法不予關(guān)押，而由公安機關(guān)考察，所在單位或基層組織予以配合必須予以關(guān)押并強迫進行勞動改造考驗期限考驗期法定、不變

根據(jù)所判處刑罰的期限在法定的范圍內(nèi)確定的法律后果減輕為無期徒刑和有期徒刑或者是執(zhí)行死刑；或是不執(zhí)行原判刑罰，或是撤銷緩刑執(zhí)行原判刑罰，或是撤銷緩刑，對其所犯全部罪行實行數(shù)罪并罰（三）緩刑與相關(guān)概念的比較2緩刑與監(jiān)外執(zhí)行緩刑監(jiān)外執(zhí)行適用條件只適用于被判處拘役和3年以下有期徒刑的罪犯沒有對有期徒刑年限的要求

執(zhí)行情況沒有實際執(zhí)行刑罰已經(jīng)實際執(zhí)行

法律后果刑罰的執(zhí)行或不執(zhí)行刑罰仍然未滿就應收監(jiān)執(zhí)行（三）緩刑與相關(guān)概念的比較2緩刑與免予刑事處罰免予刑事處罰，是指人民法院對已經(jīng)構(gòu)成犯罪的被告人宣告其承擔刑事責任，但根據(jù)案件的具體情況，認為不需要判處刑罰，因而宣告免予刑事處罰。在一些情況下，緩刑和免予刑事處罰的法律后果是一致的，即都是只定罪，不處罰。免予刑事處罰的被告人不存在因本判決被執(zhí)行刑罰的可能性，而被判處緩刑的被告人則具有這樣的可能性。而且，免予刑事處罰的判決中自始不存在對刑罰的宣告，而在被判處緩刑的情況下，判決中是有對刑罰的宣告的。二、緩刑制度的具體內(nèi)容（一）緩刑的適用條件1緩刑只適用于被判處拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子。2根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會。3犯罪分子必須不是累犯。這是適用緩刑的禁止條件，即累犯在任何情況下都不適用緩刑。二、緩刑制度的具體內(nèi)容（一）緩刑的適用條件另外，我國有關(guān)司法解釋的規(guī)定，未成年人犯罪符合緩刑條件的可以宣告緩刑。如果同時具有下列情形之一，對其適用緩刑確實不致再危害社會的，應當宣告緩刑：初次犯罪、積極退贓或賠償被害人經(jīng)濟損失、具備監(jiān)護和幫教條件。這為我國未成年人緩刑制度的適用提供了明確的依據(jù)和標準，必將有利于我國未成年犯罪人的教育和改造。（二）緩刑的考驗期緩刑的考驗期，是指對宣告緩刑的犯罪分子進行考察的一定期間。緩刑是有條件的刑罰不執(zhí)行，這個暫緩的期限就是緩刑的考驗期。我國刑法按照緩刑適用情況的不同，分別規(guī)定了緩刑的考驗期限。我國刑法第73條規(guī)定：“拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。”（二）緩刑的考驗期根據(jù)刑法的規(guī)定，在確定緩刑考驗期時有幾點要注意：第一，緩刑考驗期應當?shù)扔诨蜷L于原判刑期，絕不可以短于原判刑期。第二，緩刑考驗期的長度與原判刑期的長度的比例應適當，不可以過分超過原判刑期的長度，一般認為緩刑考驗期以不超過原判刑期一倍為宜。第三，緩刑考驗期的開始時間是判決確定之日，判決確定之日，即判決發(fā)生法律效力之日。判決確定前先期羈押的，不能折抵緩刑考驗期日。（三）緩刑考驗期限內(nèi)的考察我國刑法關(guān)于緩刑考驗期的考察主要有以下幾個方面：1被宣告緩刑人考驗期內(nèi)應遵守的規(guī)定（1）遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；（2）按照考察機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況；（3）遵守考察機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定；（4）離開所居住的市、縣或者遷居，應當報經(jīng)考察機關(guān)批準。（三）緩刑考驗期限內(nèi)的考察2緩刑的考察機關(guān)刑法第76條規(guī)定，“被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)，由公安機關(guān)考察，所在單位或者基層組織予以配合”。我國沒有專門的緩刑考驗機關(guān)，我國的緩刑考驗機關(guān)是公安機關(guān)兼任，并由所在單位或基層組織配合組成的。3緩刑考察的內(nèi)容根據(jù)刑法第76條的規(guī)定，緩刑考察的內(nèi)容，就是考察緩刑犯在緩刑考驗期內(nèi)，是否具有刑法第77條規(guī)定的情形，即再犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪，或者違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，并且情節(jié)嚴重。（四）緩刑的法律后果緩刑的法律后果有兩種：一種是緩刑考驗期結(jié)束，刑罰不再執(zhí)行；一種是緩刑的撤銷。被宣告緩刑的犯罪人，在緩刑考驗期內(nèi)，沒有再犯新罪，沒有被發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決，沒有違反有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定且情節(jié)嚴重的行為，宣告緩刑期滿后，原判刑罰就不再執(zhí)行，并且應公開予以宣告。這是緩刑的積極后果，表明緩刑犯在緩刑考驗期內(nèi)接受改造，認真悔罪，不會再危害社會，緩刑宣告得到了肯定，緩刑的目的得到了實現(xiàn)。

三、一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑我國刑法除在第72條規(guī)定了一般緩刑制度外，還在第449條規(guī)定了特殊緩刑。特殊緩刑：是指在戰(zhàn)時對判處3年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險的軍人，暫緩執(zhí)行其刑罰，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處的制度。一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑在適用條件、適用方法和法律后果等方面均有所區(qū)別。

本章相關(guān)主要法條（刑法）第五條刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。第四章刑罰的具體運用第一節(jié)量刑第六十一條對于犯罪分子決定刑罰的時候，應當根據(jù)犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。第六十二條犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應當在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰。本章相關(guān)主要法條第六十三條犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應當在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，也可以在法定刑以下判處刑罰。第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。本章相關(guān)主要法條第二節(jié)累犯第六十五條被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪除外。前款規(guī)定的期限，對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計算。第六十六條危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處。本章相關(guān)主要法條第三節(jié)自首和立功第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。本章相關(guān)主要法條第六十八條犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應當減輕或者免除處罰。本章相關(guān)主要法條第四節(jié)數(shù)罪并罰第六十九條判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。第七十條判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。本章相關(guān)主要法條第七十一條判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。第五節(jié)緩刑第十六章（上）刑罰裁量配套練習1自首與坦白的區(qū)別

2自首的認定3一般自首與特別自首4立功5自首又有重大立功的認定6累犯的成立條件7數(shù)罪并罰的概念、原則與適用8從重處罰制度9死刑與死刑緩期執(zhí)行10附加刑（剝奪政治權(quán)利、驅(qū)逐出境）的適用11主刑（管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑）的適用12緩刑的條件與適用【近三年司法考試考點】【課后練習】1.刑罰裁量2.法定情節(jié)3.酌定情節(jié)一、名詞解釋二、單項選擇題1.量刑的一般原則是（）。A.以犯罪事實為依據(jù)，以刑事法律為準繩B.罪責刑相適應C.罪責自負D.法律面前人人平等2.減輕處罰是指（）。A.在犯罪所適用刑罰幅度以下判處刑罰B.在犯罪所適用刑罰幅度的中線以下判處刑罰C.在犯罪所適用刑罰幅度內(nèi)判處最輕的刑罰D.在犯罪所適用刑罰幅度內(nèi)適用最輕的刑種和最短的刑期3.刑法第29條規(guī)定：“教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應當從重處罰?！边@屬于（）。A.法定量刑情節(jié)B.酌定量刑情節(jié)C.加重情節(jié)D.彈性量刑情節(jié)4.下列屬于酌定情節(jié)的是（）。A.從犯B.犯罪后的表現(xiàn)C.中止犯D.挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的5.甲將懷孕的婦女強奸。在此案例中，甲的行為（）。A.應當加重處罰B.可以從重處罰C.應當從重處罰D.應當從輕處罰三、多項選擇題1.下列關(guān)于從重處罰的表述哪些是正確的？（）（司考）A.從重處罰是指應當在犯罪所適用刑罰幅度的中線以上判處B.從重處罰是在法定刑以上判處刑罰C.從重處罰是指在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰D.從重處罰不一定判處法定最高刑2.下列備選答案中屬于絕對確定的法定刑的有（）。A.處有期徒刑１5年B.處死刑C.處無期徒刑D.處５年以上有期徒刑3.下列屬于硬性刑罰裁量的情節(jié)的有（）。A.對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。B.對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰C.對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。D.對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。4.下列屬于彈性刑罰裁量情節(jié)的有（）。A.對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰B.犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應當減輕或者免除處罰。C.又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。D.已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。5.下列屬于酌定刑罰裁量的情節(jié)的是（）。A.犯罪的手段B.犯罪的環(huán)境C.犯罪的對象D.犯罪的動機四、不定項選擇題1.下列屬于量刑的內(nèi)容的是（）。A.確認是否需要判處刑罰B.確認應當適用的刑種和刑度C.確認適用的刑罰方式和制度D.執(zhí)行所確定的刑罰2.下列對免除處罰理解正確的是（）。A.免除處罰的前提是行為人的行為已構(gòu)成犯罪B.被免除處罰的行為人不被認為犯過罪C.免除處罰只是指免除行為人應當判處的刑罰D.被免除處罰的行為人仍然被認為犯過罪3.下列情節(jié)屬于法定的從重處罰的情節(jié)的是（）。A.又聾又啞的人或者盲人犯罪B.被脅迫參加犯罪的C.索賄的D.已滿十八周歲的人犯罪的4.根據(jù)刑法的規(guī)定，下列情節(jié)可以減輕或者免除處罰的有（）。A.正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的B.行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的C.又聾又啞的人或者盲人犯罪D.介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為的5.根據(jù)刑法規(guī)定，下列情節(jié)應當減輕或者免除處罰的有（）。A.緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的B.預備犯C.已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪D.間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪五、問答題1.試列舉我國刑法總則關(guān)于可以從輕處罰的規(guī)定。（考研）2.酌定刑罰裁量的情節(jié)主要包括哪些？3.論我國刑罰裁量的原則。（論述題）第十六章（下）刑罰裁量制度配套練習1管制、拘役、附加剝奪政治權(quán)利的刑期起算2死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期起算3剝奪政治權(quán)利的執(zhí)行4死刑的限制適用5假釋的適用【近三年司法考試考點】【課后練習】1、累犯2、一般累犯3．特殊累犯4、自首5、立功6、數(shù)罪并罰7、緩刑一、名詞解釋二、單項選擇題1、甲因盜竊罪被捕，在偵查人員對其審訊期間，他又交待了自己與李某合伙詐騙4萬元的犯罪事實，并提供了李某可能隱匿的地點，根據(jù)這一線索，偵查機關(guān)順利將李某追捕歸案。對甲盜竊罪的處罰，下列哪一項是正確的？

A.應當減輕或者免除處罰

B.應當從輕或者減輕處罰

C.可以從輕或者減輕處罰

D.可以減輕或者免除處罰2．下列哪種情形應當實行數(shù)罪并罰：()A．偽造貨幣又出售、運輸偽造的貨幣的

B．因受賄而徇私枉法或者枉法裁判的

C．為走私而騙購外匯的，為騙購外匯而偽造有關(guān)公文的

D．行為人出售、運輸假幣構(gòu)成犯罪，同時有使用假幣行為且構(gòu)成犯罪的的3、甲某因為犯強奸罪被判處8年有期徒刑，在執(zhí)行到了6年時主動交待曾經(jīng)利用職務之便侵占公司12萬元的事實。被以職務侵占罪判處12年。對甲某應當在怎樣的幅度內(nèi)決定執(zhí)行的刑期：()A．20年以下12年以上決定執(zhí)行的刑期

B．12年以下6年以上決定執(zhí)行的刑期

C．18年以下6年以上決定執(zhí)行的刑期

D．將12年與6年相加，直接決定執(zhí)行18年4、吳某一日與路人王某爭執(zhí)，繼而發(fā)生打斗，吳某用隨身攜帶的水果刀將王某刺死，便逃回家。隨即被其父發(fā)覺，經(jīng)其父勸說，吳某與其父一同前往公安機關(guān)自首，在途中被公安機關(guān)抓獲，隨后，吳某向公安機關(guān)交代了全部犯罪事實，則吳某()A．成立自首B．只成立坦白C．不成立自首D．上述三項都不對5、行為人高某在盜掘古墓葬的過程中，造成大量的珍貴文物嚴重毀損，對高某的行為如何認定？A．盜掘古墓葬罪的嚴重情節(jié)

B．故意損毀珍貴文物罪C．盜掘古墓葬罪與故意損毀珍貴文物罪并罰D．盜掘古墓葬罪與故意損毀珍貴文物罪擇一重罪處罰6、下列情況中，具備適用假釋條件的是()。A．姜因盜竊被判處有期徒刑，1980年刑滿釋放后，1983年又犯詐騙罪被判處有期徒刑，執(zhí)行過程中確有悔改表現(xiàn)B．張因強奸罪被判處有期徒刑10年，執(zhí)行中確有悔改C．王因搶劫罪被判處有期徒刑8年，執(zhí)行中確有悔改D．方因詐騙罪被判處拘役，執(zhí)行中確有悔改7．張某被判處有期徒刑2年，宣告緩刑，其緩刑考驗期應是（）。A．2年以下B．2年以上5年以下C．5年以下D．至少1年8．某甲因犯搶劫罪被判處有期徒刑7年，己執(zhí)行5年，某甲又犯放火罪應判處有期徒刑8年，對某甲應在（）的幅度內(nèi)決定應執(zhí)行的刑罰。A．8年以上10年以下B．8年以上15年以下C．15年以下D．10年以下9．宋某因犯受賄罪被判處有期徒刑3年，緩刑4年，在緩刑考驗期內(nèi)，又發(fā)現(xiàn)其過去曾犯有貪污罪，對宋某的處理應當是（）。A．對貪污罪另行判決B．撤銷緩刑，實行數(shù)罪并罰C．采取重罪吸收輕罪的原則，從重判處D．不撤銷原判宣告的緩刑，以累犯從重處罰10．吳某在緩刑考驗期間，私自跑到海南去經(jīng)商，檢察機關(guān)得知后，多次發(fā)函督促其迅速返回原籍，吳某不予理睬。對其應該（）。A．抓回原籍予以行政拘留B．按脫逃罪論處C．撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰D．撤銷緩刑，按原判刑罰加重處罰11．齊某1989年8月，超速駕駛汽車軋死行人，被判有期徒刑2年，1991年8月釋放。1996年6月因酒后開車，又將一路人軋死，對此案應如何判處（）。A．齊某的行為已構(gòu)成累犯，應從重處罰B．齊某不構(gòu)成累犯，因前后兩罪皆非故意犯罪C．齊某構(gòu)成累犯，但因是過失犯罪，因此不應從重處罰D．齊某雖構(gòu)成累犯，但因為是酒后開車，可以從輕處罰12．有期徒刑的緩刑考驗期為（）。A．原判刑期以上，三年以下，不得少于一年B．原判刑期以上，五年以下，不得少于六個月C．原判刑期以上，三年以下，不得少于六個月D．原判刑期以上，五年以下，不得少于一年三、多項選擇題1、下列哪些情形不實行數(shù)罪并罰？A．在運送他人偷越（國）邊境過程中以暴力、威脅方法抗拒檢查的B．在走私過程中以暴力、威脅方法抗拒緝私的C．司法工作人員因收受賄賂而枉法裁判的D．同一行為人既向國家工作人員行賄，又向國家機關(guān)行賄的2．下列情形中，應當數(shù)罪并罰的有（）。A．判決宣告前，查明甲分別實施了三次受賄行為，數(shù)額分別為2萬、3萬、5萬元B．乙因受賄被判處有期徒刑二年，緩刑三年，在緩刑考驗期內(nèi)，又查明其另外一起受賄2萬元的罪行C．丙因故意傷害罪被判處有期徒刑三年，在服刑期間又犯故意傷害罪D．丁因盜竊罪被判處有期徒刑二年，執(zhí)行完畢后，又發(fā)現(xiàn)其在該次盜竊以前還有一起重大盜竊犯罪行為3、以下哪些被告人構(gòu)成累犯？A．某甲犯盜竊罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第4年又犯強奸罪B．某乙犯間諜罪被判有有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第2年又犯搶劫罪C．某丙犯傳染病菌種、毒種擴散罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第3年又犯故意殺人罪D．某丁犯故意傷害罪被判有期徒刑20年，執(zhí)行11年后假釋，假釋后的第7年又犯詐騙罪4、下列哪種情形不實行數(shù)罪并罰：()A．使用破壞的手段盜竊數(shù)額較大財物，又毀壞大量財物的

B．犯保險詐騙罪，投保人、被保險人故意造成財產(chǎn)損失的保險事故，或者投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，同時構(gòu)成其他犯罪的

C