新三板培訓(xùn)課件合法合規(guī)調(diào)查

2011年7月

公司治理與合法合規(guī)調(diào)查2CONTENTS概要一

公司治理盡職調(diào)查二合法合規(guī)盡職調(diào)查一一、公司治理盡職調(diào)查《主辦券商盡職調(diào)查工作指引》1.《中華人民共和國公司法》等法律法規(guī)3.《主辦券商推薦備案內(nèi)部核查表》2.學(xué)習(xí)資料調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司組織結(jié)構(gòu)咨詢公司律師或法律顧問查閱公司章程股東大會、董事會、監(jiān)事會、高級管理人員的構(gòu)成情況和職責，公司章程和三會議事規(guī)則是否合法查閱股東大會、董事會、監(jiān)事會有關(guān)文件查閱公司章程（一）公司治理機制的建立情況注意事項：1、股改階段幫助企業(yè)建立符合股份公司治理規(guī)范的組織結(jié)構(gòu)圖；2、新三板公司與創(chuàng)業(yè)板IPO公司的組織結(jié)構(gòu)圖的差異；3、股東、董事、高級管理人員的任職資格（高校教師辦企業(yè)問題）；4、公司章程制定過程中需要注意的事項。（一）公司治理機制的建立情況股改流程以及注意事項成立企業(yè)、券商、會計師、律師工作小組，編制項目組通訊錄；券商、會計師、律師進場對企業(yè)財務(wù)狀況、歷史沿革以及合法合規(guī)狀況進行初步核查，在此基礎(chǔ)上召開中介機構(gòu)協(xié)調(diào)會；企業(yè)根據(jù)中介機構(gòu)的意見進行財務(wù)整改或重組，解決存在的問題；券商、律師對公司高級管理人員進行公司治理培訓(xùn)；申請名稱預(yù)核準會計師出具審計報告以及驗資報告，評估師出具評估報告；召開創(chuàng)立大會，制定股份公司治理規(guī)范性文件，選舉產(chǎn)生股份公司管理架構(gòu)；向工商局遞交改制申請書以及相關(guān)報告。參考資料：改制掛牌時間表《公司章程》及三會議事規(guī)則不規(guī)范董事、監(jiān)事、總經(jīng)理及其他高級管理人員任職不符合公司法的規(guī)定協(xié)助公司制定規(guī)范的公司章程及三會議事規(guī)則，并對公司管理人員進行必要的輔導(dǎo)按照《公司法》的要求對任職情況進行審查、調(diào)整常見問題解決方案（一）公司治理機制的建立情況（一）公司治理機制的建立情況相關(guān)法條第147條有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當解除其職務(wù)。

案例1：公司為擬掛牌主體B股份公司的控股股東，B公司確定了高管人員，甲擔任B公司總經(jīng)理兼任A公司總經(jīng)理；乙擔任公司財務(wù)總監(jiān)兼任公司監(jiān)事。分析：按照《公司法》規(guī)定：董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。同時鑒于獨立性的要求，甲不能同時兼任兩公司的總經(jīng)理。

案例2：有限公司階段，B公司是A公司（擬掛牌公司）的子公司，2008年B公司因未按時年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照。請問，擔任B公司法定代表人的甲能否擔任A公司的董事長或法定代表人？分析：按照《公司法》規(guī)定：“擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。”必須證明甲無個人責任。（一）公司治理機制的建立情況調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法是否依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和公司章程發(fā)布通知并按期召開三會查閱三會會議記錄、決議等取得管理層就公司治理機制執(zhí)行情況的說明和自我評價董事會和監(jiān)事會是否按照有關(guān)法律法規(guī)和公司章程及時進行換屆選舉會議文件是否完整，會議記錄中時間、地點、出席人數(shù)等要件是否齊備，會議文件是否歸檔保存會議記錄是否正常簽署涉及關(guān)聯(lián)董事、關(guān)聯(lián)股東或其他利益相關(guān)者應(yīng)當回避的，相關(guān)人員是否回避了表決監(jiān)事會是否正常發(fā)揮作用，是否具備切實的監(jiān)督手段三會決議的實際執(zhí)行情況，未能執(zhí)行的會議決議，相關(guān)執(zhí)行者是否向決議機構(gòu)匯報并說明原因（二）公司治理機制的執(zhí)行情況關(guān)注公司對重大投資、關(guān)聯(lián)交易等事宜是否遵循《公司法》和《公司章程》規(guī)定的決策程序。如果重大投資、重大關(guān)聯(lián)交易等重大事宜未經(jīng)公司章程的決策程序，必須調(diào)查是否侵害到中小股東的利益，消除潛在的法律糾紛，并要求公司作出承諾。常見問題解決方案（二）公司治理機制的執(zhí)行情況案例3：A公司在有限責任公司階段，股權(quán)較為集中，甲作為控股股東持有公司80%的股權(quán)。歷史上設(shè)立子公司、購買廠房等事宜均為甲單獨決定。分析：歷史上甲的“一言堂”行為可能侵害到其他小股東的權(quán)益，小股東應(yīng)當對歷史上的投資行為進行確認，并建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)。案例4：2007年公司對實際控制人甲發(fā)生一筆其他應(yīng)收款100萬元。經(jīng)核查，該100萬元為甲以個人名義借給其他法人。2009年9月30日確定改制基準日時尚未償還。分析：屬于實際控制人占用公司資金的行為，公司治理不完善。在改制基準日前，該筆其他應(yīng)收款必須予以歸還，并且應(yīng)該作出承諾以后不再發(fā)生類似占用公司資金的行為。（二）公司治理機制的執(zhí)行情況調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法股東的出資是否及時到位，出資方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定查閱具有資格的中介機構(gòu)出具的驗資報告咨詢公司律師或法律顧問詢問公司管理層和會計人員到工商行政管理部門查詢公司注冊登記資料以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非現(xiàn)金資產(chǎn)出資情況（如有）查閱資產(chǎn)評估報告公司控股股東及實際控制人查閱公司股權(quán)結(jié)構(gòu)圖、股東名冊、公司重要會議記錄及會議決議詢問公司管理層（三）股東出資情況虛假出資：指出資人根本就沒有真實的資本投入。抽逃出資：指資本投入公司后被以直接或間接方式抽逃。虛假出資：影響掛牌。抽逃出資：予以補足；并且確認對其他股東、債權(quán)人的權(quán)益不產(chǎn)生不利影響；并予以充分披露。貨幣出資（三）股東出資情況股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)出資。常見問題解決方案出資不實實物資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)不屬于出資人。實物資產(chǎn)未辦理交割手續(xù)。出資不實：予以補足或減資，并且確認對其他股東、債權(quán)人的權(quán)益不產(chǎn)生不利影響。剝離或者厘清產(chǎn)權(quán)關(guān)系。辦理交割手續(xù)。實物出資（三）股東出資情況常見問題解決方案出資不足股東拿公司的知識產(chǎn)權(quán)進行出資未辦理交割手續(xù)。出資不足：予以補足，并且確認對其他股東、債權(quán)人的權(quán)益不產(chǎn)生不利影響。進行減資。辦理交割手續(xù)。知識產(chǎn)權(quán)出資（三）股東出資情況常見問題解決方案出資人無土地使用權(quán)證書；土地使用權(quán)受到限制：如抵押房屋產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)未辦理登記轉(zhuǎn)移，或已辦過戶未交付等無土地使用權(quán)不能出資，必須予以減資；土地使用權(quán)受限制的必須辦理解限手續(xù)，否則不能做出資。未辦過戶的，必須在規(guī)定時間內(nèi)完成過戶土地使用權(quán)出資（三）股東出資情況常見問題解決方案最近兩年實際控制人發(fā)生變更；股權(quán)結(jié)構(gòu)較為分散，難以確立實際控制人實際控制人變更的不一定不能掛牌，必須確保該變更不影響公司的持續(xù)經(jīng)營；股權(quán)較為分散的，可以根據(jù)實際情況確立共同控制人。實際控制人認定（三）股東出資情況常見問題解決方案實物出資土地出資貨幣出資查看《驗資告》；貨幣資金進帳單；驗資專戶的銀行對賬單，入賬金額與進帳單是否一致；會計處理的合理性；核實貨幣資金出資比例貨幣增資的，確保資金不來源于公司自身。是否確實存在、是否實際在用評估價值是否合理、公允；是否已辦妥過戶手續(xù)；免稅進口設(shè)備，是否已過海關(guān)監(jiān)管期或是否已補繳稅款；資產(chǎn)是否已設(shè)定擔保物權(quán)等核查股東取得土地使用權(quán)的過程是否合法，權(quán)屬是否存在瑕疵；核查土地使用權(quán)的用途，分析該土地使用權(quán)對公司是否適用；如土地上存在房屋建筑物，應(yīng)核查相關(guān)的房屋建筑物是否一并投入公司。（三）股東出資情況核查指引參照實物出資核查方法專利出資核查該等專利是否與公司生產(chǎn)經(jīng)營密切相關(guān)；核查股東是否已取得相應(yīng)的專利權(quán)證書，權(quán)利是否尚在有效期內(nèi)、是否存在糾紛或潛在糾紛；核查評估結(jié)果是否合理、公允；專利權(quán)是否已設(shè)定擔保物權(quán)專利權(quán)是否已辦妥變更登記手續(xù)（三）股東出資情況非專利技術(shù)出資通過核查與非專利技術(shù)有關(guān)的資料如開發(fā)過程及投入資料、非專利技術(shù)的描述、出資協(xié)議、評估報告等），核實該非專利技術(shù)是否存在，是否與公司生產(chǎn)經(jīng)營密切相關(guān)核查出資人是否已按照出資協(xié)議履行相關(guān)轉(zhuǎn)讓義務(wù)、是否有詳細的非專利技術(shù)交接手續(xù)、是否已及時運用到公司的生產(chǎn)經(jīng)營之中及其運用效果；核查出資人是否履行了權(quán)屬轉(zhuǎn)移后的相關(guān)義務(wù)，如出資人是否存在繼續(xù)使用或許可他人使用已出資的非專利技術(shù)等情況。是否屬于職務(wù)作品（三）股東出資情況參照專利技術(shù)實際控制人包括直接控股和間接控股兩種情況根據(jù)《公司法》第二百一十七條第三款《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》第18.1部分第六款的規(guī)定Subtitle實際控制人認定（三）股東出資情況案例5、某土地使用權(quán)出資延期辦理過戶手續(xù)，是否存在被處罰風(fēng)險。分析：必須補辦過戶手續(xù)，并征求工商管理部門關(guān)于延期辦手續(xù)是否存在違法違規(guī)的認定；如果存在違法違規(guī)現(xiàn)象，需要判斷是否屬于重大違法違規(guī)行為？如果屬于重大違法違規(guī)行為，則影響掛牌。案例6：2009年公司股東以某軟件著作權(quán)對公司增資20萬元；經(jīng)查明，該軟件已經(jīng)升級，該軟件著作權(quán)與生產(chǎn)經(jīng)營無直接關(guān)系。分析：該出資與公司生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)，屬于出資不實，鑒于金額較小，項目組建議公司通過現(xiàn)金出資置換該非專利技術(shù)出資，并取得工商管理部門的認可。（三）股東出資情況調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法資產(chǎn)獨立性分析公司是否具有完整的業(yè)務(wù)流程、獨立的生產(chǎn)經(jīng)營場所以及供應(yīng)、銷售部門和渠道計算公司的關(guān)聯(lián)采購額和關(guān)聯(lián)銷售額分別占公司當期采購總額和銷售總額的比例，分析是否存在影響公司獨立性的重大或頻繁的關(guān)聯(lián)方交易業(yè)務(wù)獨立性查閱相關(guān)會議記錄、資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移合同、資產(chǎn)交接手續(xù)和購貨合同及發(fā)票，確定公司固定資產(chǎn)權(quán)屬情況查閱房產(chǎn)證、土地使用權(quán)證等權(quán)屬證明文件，了解公司的房產(chǎn)、土地使用權(quán)、專利與非專利技術(shù)及其他無形資產(chǎn)的權(quán)屬情況關(guān)注金額較大、期限較長的其他應(yīng)收款、其他應(yīng)付款、預(yù)收及預(yù)付賬款產(chǎn)生的原因及交易記錄、資金流向等，調(diào)查公司是否存在資產(chǎn)被控股股東占用的情形（四）公司的獨立性人員獨立性查閱股東單位員工名冊及勞務(wù)合同、公司工資明細表、公司福利費繳納憑證、與管理層及員工交談，取得高級管理人員的書面聲明等方法，調(diào)查公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人等高級管理人員是否在公司與股東單位中雙重任職查閱股東單位員工名冊及勞務(wù)合同、公司工資明細表、公司福利費繳納憑證、與管理層及員工交談，取得高級管理人員的書面聲明等方法，調(diào)查公司員工的勞動、人事、工資報酬以及相應(yīng)的社會保障是否完全獨立管理了解公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人等高級管理人員是否在公司領(lǐng)取薪酬調(diào)查項目和方法（四）公司的獨立性財務(wù)獨立性通過與管理層和相關(guān)業(yè)務(wù)人員交談，查閱公司財務(wù)會計制度、銀行開戶資料、納稅資料等方法，調(diào)查公司是否設(shè)立獨立的財務(wù)會計機構(gòu)以上述方法調(diào)查是否建立獨立的會計核算體系和財務(wù)管理制度以上述方法調(diào)查是否獨立地進行財務(wù)決策以上述方法調(diào)查是否獨立在銀行開戶以上述方法調(diào)查是否獨立納稅機構(gòu)獨立性實地調(diào)查、查閱股東大會和董事會決議關(guān)于設(shè)立相關(guān)機構(gòu)的記錄、查閱各機構(gòu)內(nèi)部規(guī)章制度，了解公司的機構(gòu)是否與控股股東完全分開且獨立運作以上述方法調(diào)查是否存在與控股股東混合經(jīng)營、合署辦公的情形以上述方法調(diào)查是否完全擁有機構(gòu)設(shè)置自主權(quán)調(diào)查項目和方法（四）公司的獨立性公司資產(chǎn)的權(quán)屬問題；如果存在無法解決的重大資產(chǎn)糾紛，影響掛牌。公司資產(chǎn)是否被占用。改制盡職調(diào)查期間，必須厘清公司資產(chǎn)的權(quán)屬問題，解決潛在的法律糾紛。如果公司資產(chǎn)被占用，必須予以還原，并保證以后不發(fā)生類似行為。資產(chǎn)獨立性常見問題解決方案（四）公司的獨立性案例7、某公司是一家以生產(chǎn)各種乳制品，特別是高檔乳制品，集牧草種植、奶牛養(yǎng)殖、科研開發(fā)和市場服務(wù)于一體的高新技術(shù)企業(yè)，但公司主要使用商標“甲天下”“皇氏甲天下”，但是兩種主要商標與其它生產(chǎn)食品的企業(yè)共有，有關(guān)協(xié)議未明確劃分共有雙方的使用領(lǐng)域。公司原材料或銷售渠道依賴于控股股東或者其他關(guān)聯(lián)方，企業(yè)無法獨立面對市場。在企業(yè)改制階段，必須對影響業(yè)務(wù)獨立性的問題予以解決，否則影響掛牌。通過合理安排，消除影響?yīng)毩⑿缘囊蛩貥I(yè)務(wù)獨立性常見問題解決方案（四）公司的獨立性案例8、報告期內(nèi)關(guān)聯(lián)方向公司提供借款，截至2009年9月30日關(guān)聯(lián)方向公司提供借款余額906.96萬元。請補充披露報告期內(nèi)關(guān)聯(lián)方向公司提供借款的資金來源，說明公司資金管理制度及內(nèi)部控制制度是否健全有效，公司在業(yè)務(wù)和財務(wù)上是否獨立、是否具有直接面向市場獨立經(jīng)營能力。是否存在雙重任職、雙重領(lǐng)薪的情形員工的社保、公積金繳納情況對雙重任職進行規(guī)范，消除利益沖突；按照《勞動合同法》等規(guī)定為員工繳納社保和住房公積金，特殊情況必須說明清楚人員獨立性常見問題解決方案（四）公司的獨立性案例9、某企業(yè)，由于員工不愿意繳納社保，企業(yè)以貨幣化的形式發(fā)給員工，該行為是否合法？分析：社保繳納為法定義務(wù)，必須繳納?？毓晒蓶|干預(yù)公司的財務(wù)、會計活動等；公司與股東和關(guān)聯(lián)方之間存在大量的貸款擔保、資金往來等；關(guān)聯(lián)交易未履行必要的法定決策程序；資金依賴大股東或者大股東占用資金。建立健全財務(wù)管理制度，明晰公司高管權(quán)限；規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，歷史上不合理的資金往來予以消除；歷史上占用資金現(xiàn)象予以消除，并承諾不再犯財務(wù)獨立性常見問題解決方案（四）公司的獨立性與控股股東或關(guān)聯(lián)方合署辦公。辦公地址必須相互獨立。機構(gòu)獨立性常見問題解決方案（四）公司的獨立性調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍，是否與公司構(gòu)成同業(yè)競爭詢問公司控股股東、實際控制人查閱營業(yè)執(zhí)照實地走訪生產(chǎn)或銷售部門等從業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對象、可替代性、市場差別等方面判斷為避免同業(yè)競爭采取的措施（如存在同業(yè)競爭）取得公司對同業(yè)競爭的合理性及為避免同業(yè)競爭采取的措施的說明（五）同業(yè)競爭問題同業(yè)競爭指控股股東、實際控制人及其所控制的企業(yè)從事與掛牌公司相同或相近（如技術(shù)關(guān)聯(lián)度大、存在上下游關(guān)系）的業(yè)務(wù)，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的利益沖突關(guān)系。擬掛牌主體豬用預(yù)混料80%兄弟公司豬用全價料60%兄弟公司各類禽類飼料控股股東控股型飼料集團100%企業(yè)以實際控制人或者其他高管的名義在異地設(shè)立關(guān)聯(lián)公司，開展相同或相類似的業(yè)務(wù)。同業(yè)競爭問題必須予以消除，否則影響掛牌。同業(yè)競爭常見問題解決方案（五）同業(yè)競爭問題同業(yè)競爭判斷標準：擬掛牌公司與控股股東、實際控制人及其所控制的企業(yè)的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)在功能與用途上是否具有可替代性。股權(quán)收購收購資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓注銷由擬掛牌公司收購競爭方的股權(quán)，使之成為擬掛牌公司的子公司。由掛牌公司收購競爭方相關(guān)資產(chǎn)、人員、渠道等，競爭方不再經(jīng)營該相同或相似業(yè)務(wù)控股股東將持有競爭方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)第三方（五）同業(yè)競爭問題解決方法將競爭方公司注銷。調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司對外擔保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)方交易等事項的決策是否符合股東大會、董事會的職責分工與公司管理層交談咨詢公司法律顧問或律師查閱公司重要會議記錄、決議和重要合同取得管理層就公司對外擔保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)方交易等事項的情況，是否符合法律法規(guī)和公司章程、及其對公司影響的書面聲明對外擔保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)方交易等事項的表決是否履行了公司法和公司章程中規(guī)定的程序，決策是否得到有效執(zhí)行（六）對外擔保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)方交易等重要事項的決策和執(zhí)行情況關(guān)聯(lián)交易指公司與關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易關(guān)聯(lián)交易的處理原則重大關(guān)聯(lián)交易對公司生產(chǎn)經(jīng)營有重大影響，如金額較大的銷售、采購消除可以保留對公司生產(chǎn)經(jīng)營無重大影響，如辦公場所租賃普通關(guān)聯(lián)交易調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法管理層及核心技術(shù)人員的持股情況查閱公司管理層及核心技術(shù)人員的股權(quán)憑證、公司股東名冊等管理層及核心技術(shù)人員的穩(wěn)定性與管理層、人事部門負責人交談，了解管理層及核心技術(shù)人員持股的鎖定情況、最近二年上述人員的變動情況與管理層、人事部門負責人交談，了解公司為穩(wěn)定上述人員已采取或擬采取的措施（七）管理層及核心技術(shù)人員的持股情況高管持有有利于公司管理層的穩(wěn)定性，關(guān)注公司股權(quán)激勵政策的合理性，是否存在潛在的糾紛。有限公司階段的期權(quán)必須予以清除確保不存在代持現(xiàn)象。調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司管理層的誠信情況取得經(jīng)公司管理層簽字的關(guān)于誠信狀況的書面聲明，至少包括以下內(nèi)容：（1）最近二年內(nèi)是否因違反國家法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則等受到刑事、民事、行政處罰或紀律處分；（2）是否存在因涉嫌違法違規(guī)行為處于調(diào)查之中查詢中國人民銀行征信系統(tǒng)、工商行政管理部門的企業(yè)信用信息系統(tǒng)等公共誠信系統(tǒng)咨詢稅務(wù)部門、公司貸款銀行等部門或機構(gòu)咨詢公司律師或法律顧問查閱相關(guān)記錄，核實公司管理層是否存在不誠信行為的記錄（八）管理層的誠信問題實際控制人在歷史上存在犯罪行為而被承擔刑事責任。無法在工商信用網(wǎng)查詢企業(yè)的信用狀況違反《公司法》147條第二款規(guī)定的，影響實際控制人的任職；必須更換。通過訪談、搜索的形式獲取信息。管理層誠信問題常見問題解決方案（九）管理層的誠信問題二、合法合規(guī)盡職調(diào)查調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司設(shè)立、存續(xù)的合法性查閱公司的設(shè)立批準文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、年度檢驗等文件查閱公司工商變更登記資料整體變更的合法合規(guī)性（如股份有限公司運營不足二年）查閱整體變更批準文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、工商登記資料等文件變更時是否以變更基準日經(jīng)審計的原賬面凈資產(chǎn)額為依據(jù)，折合股本總額是否不高于公司凈資產(chǎn)（如股份有限公司運營不足二年）查閱審計報告、驗資報告等最近二年主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員是否發(fā)生重大變化，實際控制人是否發(fā)生變更，上述變化或變更對公司持續(xù)經(jīng)營的影響（如股份有限公司運營不足二年）咨詢公司律師或法律顧問查閱董事會和股東會決議等文件（一）設(shè)立及存續(xù)的情況公司改制以評估值為折股基礎(chǔ)；企業(yè)存續(xù)時間不滿兩個會計年度；增資與改制同步；最近兩年公司高管發(fā)生了重大變化。改制必須以審計值為折股基礎(chǔ)，一旦以評估值為折股基礎(chǔ)改制，視為新設(shè)。正確處理增資與改制的關(guān)系，增資與改制不能同時進行。高管變化不一定構(gòu)成掛牌障礙。設(shè)立及存續(xù)常見問題解決方案（一）設(shè)立及存續(xù)的情況案例：A公司經(jīng)審計（審計基準日為2007年12月31日）的賬面凈資產(chǎn)值為360萬元；2008年1月，經(jīng)股東會決議，有限公司吸收新股東新增貨幣出資250萬元。公司即以上述經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn)360萬元與新增250萬元貨幣資金之和為依據(jù)折合股本610萬股，將有限公司變更為股份公司分析：增資與改制同步，視同新設(shè)公司，必須重新運行滿兩年方可掛牌。案例：B公司在改制過程中為了讓三年前以500萬元購買的廠房價值更好體現(xiàn)在凈資產(chǎn)中，改制過程中該廠房評估值為1500萬元，該公司以評估值改制。分析：改制以評估值為折股基礎(chǔ)，視為重新設(shè)立公司，需重新運行兩年，方可申請掛牌。（一）設(shè)立及存續(xù)的情況股東大會決議4.股東名冊鑒證3.股份公司章程2.1.（二）公司獲得北京市人民政府確認為股份報價轉(zhuǎn)讓試點企業(yè)資格的情況調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法獲得北京市人民政府確認為股份報價轉(zhuǎn)讓試點企業(yè)資格的情況查閱北京市人民政府出具的確認公司屬于股份報價轉(zhuǎn)讓試點企業(yè)的函向管委會的申請函提交的文件調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司最近二年是否存在重大違法違規(guī)行為咨詢公司律師或法律顧問查閱已生效的判決書、行政處罰決定書以及其他能證明公司存在違法違規(guī)行為的證據(jù)性文件詢問公司管理層查閱公司檔案向稅務(wù)部門等查詢，了解是否有違法違規(guī)記錄重點關(guān)注★“重大違法違規(guī)行為”的界定參考依據(jù)：《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》。（三）最近二年是否存在重大違法違規(guī)行為重大違法行為界定（三）最近二年是否存在重大違法違規(guī)行為未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；受到中國證監(jiān)會的行政處罰，或者受到刑事處罰工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)等行政機關(guān)的處罰報送證監(jiān)會文件虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏嚴重損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的違法行為違反國家其他法律、行政法規(guī)且情節(jié)嚴重的行為。調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司最近二年股權(quán)變動的合法、合規(guī)性查閱公司設(shè)立及最近二年股權(quán)變動時的批準文件、驗資報告、股東股權(quán)憑證核對公司股東名冊、工商變更登記資料公司最近二年股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變動查閱公司設(shè)立及最近二年股權(quán)變動時的批準文件、驗資報告、股東股權(quán)憑證核對公司股東名冊、工商變更登記資料（四）最近二年股權(quán)變動的合法合規(guī)性以及股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變化必須找到歷史上轉(zhuǎn)出股權(quán)的股東，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行復(fù)核，消除歷史上股權(quán)轉(zhuǎn)讓的潛在糾紛；低于凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，受讓方必須補償轉(zhuǎn)讓方；還原代持股權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓常見問題解決方案（四）最近二年股權(quán)變動的合法合規(guī)性以及股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變化歷史上股權(quán)轉(zhuǎn)讓原因是控股股東清除異己；轉(zhuǎn)讓價格低于凈資產(chǎn)或未支付對價；存在代持現(xiàn)象案例2005年8月-11月，股東張某聘請該經(jīng)紀公司為專項財務(wù)顧問，并委托其轉(zhuǎn)讓張某所持××公司股份。張某以每股4.5元的價格已轉(zhuǎn)讓156.75萬股給王某等123人，獲得的轉(zhuǎn)讓款中產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀公司獲得顧問費376.20萬元，張某獲得轉(zhuǎn)讓款156.75萬元。前述123名自然人股東中，除趙某、李某外，其他121人簽署了《股東承諾書》，承諾“將嚴格按照《公司法》和《公司章程》中關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)”。雖然《公司章程》中明確，公司在代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)報價轉(zhuǎn)讓期間公司股份只能通過此系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓，但鑒于這123名自然人股東并未參加股東大會，有可能并不知曉《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，以及公司將進入代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)報價轉(zhuǎn)讓的有關(guān)情況，將可能出現(xiàn)股東所持股份未全部托管至主辦券商處的情形。在公司股份價格波動，低于4.5元的情況下，可能出現(xiàn)股東以價格過低、利益受損，以及該產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀公司轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)違法等事由滋事的情形。該公司通過中介結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)讓的股份涉嫌為《證券法》第10條向不特定對象發(fā)行證券的公開發(fā)行行為。在問題解決前，不能掛牌。（四）最近二年股權(quán)變動的合法合規(guī)性以及股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變化調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司股份是否存在轉(zhuǎn)讓限制與公司股東或股東的法定代表人交談取得股東股份是否存在質(zhì)押等轉(zhuǎn)讓限制情形、以及是否存在股權(quán)糾紛或潛在糾紛的書面聲明查閱公司工商變更登記資料等（五）公司股份轉(zhuǎn)讓是否存在轉(zhuǎn)讓限制參照IPO處理原則實際控制人的股權(quán)質(zhì)押影響控股股東的穩(wěn)定性，在改制階段必須予以清除，否則影響掛牌；國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須重新走招拍掛程序。轉(zhuǎn)讓限制常見問題解決方案實際控制人以持有的公司股權(quán)進行質(zhì)押貸款。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓未履行法律規(guī)定的程序。（五）公司股份轉(zhuǎn)讓是否存在轉(zhuǎn)讓限制調(diào)查項目和方法調(diào)查項目調(diào)查方法公司是否具備完整、合法的財產(chǎn)權(quán)屬憑證查閱公司房產(chǎn)，土地使用權(quán)，商標、專利、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)，以及主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等主要財產(chǎn)權(quán)屬憑證、相關(guān)合同等資料必要時實地查看咨詢公司律師或法律顧問的意見公司商標權(quán)、專利權(quán)、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等的權(quán)利期限情況查閱公司房產(chǎn)，土地使用權(quán)，商標、專利、版權(quán)、特