新時(shí)代中國情景下《招標(biāo)投標(biāo)法》的研究教學(xué)

新時(shí)代中國情景下

《招標(biāo)投標(biāo)法》的研究

何紅鋒中國特色一——招標(biāo)代理制度新時(shí)代——簡政放權(quán)新修訂《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于

修改《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（2017年12月27日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十一次會議通過）（一）刪去第十三條第二款第三項(xiàng)。刪除內(nèi)容：招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（三）有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家?guī)?。（二）刪去第十四條第一款。刪除內(nèi)容：從事工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格認(rèn)定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定。（三）將第五十條第一款中的“情節(jié)嚴(yán)重的，暫停直至取消招標(biāo)代理資格”修改為“情節(jié)嚴(yán)重的，禁止其一年至二年內(nèi)代理依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照”。新時(shí)代——簡政放權(quán)中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會令第16號

《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》已經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，現(xiàn)予公布，自2018年6月1日起施行。

主任：何立峰2018年3月27日變化有以下幾點(diǎn)1.徹底結(jié)束由各地方規(guī)定必須招標(biāo)的范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的現(xiàn)象。原《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第十條：省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)實(shí)際情況，可以規(guī)定本地區(qū)必須進(jìn)行招標(biāo)的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，但不得縮小本規(guī)定確定的必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍。為什么不能由地方規(guī)定必須招標(biāo)的范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)？2023/1/122.提高了必須招標(biāo)的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)50萬提高到100萬100萬提高到200萬200萬提高到400萬取消項(xiàng)目總投資3000萬的限制2023/1/123.大幅度縮小必須招標(biāo)的范圍招標(biāo)“一刀切”的現(xiàn)象，一直怨聲載道，并且執(zhí)行得也不好。2015年被廣泛報(bào)道的，企業(yè)家致總理公開信：我想做點(diǎn)事但是很憋屈如果是國家的項(xiàng)目，通過招標(biāo)公司來進(jìn)行是合理的，因?yàn)榭赡苡腥嗽趫?bào)價(jià)里做手腳出現(xiàn)貪污問題，而我們作為私營企業(yè)，我為什么不能指定自己習(xí)慣使用的工程隊(duì)，只要建委認(rèn)定我指定的工程隊(duì)和設(shè)計(jì)圖紙取得有相應(yīng)的資質(zhì)認(rèn)可，就一樣保證安全了。由招投標(biāo)公司操作，我們會多浪費(fèi)幾十天時(shí)間等待招投標(biāo)，也會多花幾十萬。2023/1/122023/1/122017年2月《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》要求，“完善招標(biāo)投標(biāo)制度。加快修訂《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，縮小并嚴(yán)格界定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目范圍，放寬有關(guān)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，防止工程建設(shè)項(xiàng)目實(shí)行招標(biāo)“一刀切”。在民間投資的房屋建筑工程中，探索由建設(shè)單位自主決定發(fā)包方式?！钡珕栴}是，如果招標(biāo)投標(biāo)法不修改，沒有辦法做到，民間投資的房屋建筑工程中，由建設(shè)單位自主決定發(fā)包方式。因?yàn)檫@些工程也會涉及公共安全。國家發(fā)展改革委啟動《招標(biāo)投標(biāo)法》修訂工作會按照黨中央、國務(wù)院關(guān)于修訂完善招標(biāo)投標(biāo)制度的要求，為做好《招標(biāo)投標(biāo)法》全面修訂工作，2018年1月19日上午，國家發(fā)展改革委組織召開招標(biāo)投標(biāo)部際協(xié)調(diào)機(jī)制會議暨《招標(biāo)投標(biāo)法》修訂啟動工作會，對修法工作作出統(tǒng)一安排。國家發(fā)展改革委副秘書長范恒山主持會議并講話?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》修改提上日程國家發(fā)改委2017年8月29日發(fā)布公告，修改后的《招標(biāo)投標(biāo)法》和《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》向社會公開征求意見?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》共有8項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行了修改，《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》共有2項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行了修改。前面已經(jīng)開展了一些工作兩年前，國家發(fā)改委已經(jīng)委托中國招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會開展修法調(diào)研。今年7月，國家發(fā)改委科研項(xiàng)目，“完善招標(biāo)投標(biāo)法律制度重點(diǎn)問題研究”，由南開大學(xué)和國信招標(biāo)公司分別承擔(dān)。中國特色二——評標(biāo)委員會招標(biāo)投標(biāo)中，限制招標(biāo)人權(quán)利與無人負(fù)責(zé)任的矛盾《招標(biāo)投標(biāo)法》嚴(yán)格限制招標(biāo)人的權(quán)利，把招標(biāo)人的很大的權(quán)利分別給了（或者限制）評標(biāo)委員會和招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)。限制招標(biāo)人權(quán)利的原因。評標(biāo)委員會不承擔(dān)民事責(zé)任最為突出的是評標(biāo)委員會。評標(biāo)委員會無法承擔(dān)責(zé)任的原因，組織形態(tài)不是法定的民事主體，既不是法人，也不是自然人，也不是法律上的其他組織。關(guān)于是不是其他組織，存在爭議。我的看法，是否定的。1992年最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》，其第４０條規(guī)定：“民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織”。許多評標(biāo)委員會成員，肆無忌憚?？傮w看：法律意識淡薄，專業(yè)水平無法滿足評標(biāo)需要。監(jiān)督機(jī)構(gòu)也不承擔(dān)民事責(zé)任如果是嚴(yán)格意義上的監(jiān)督，不承擔(dān)民事責(zé)任還可以理解。但目前監(jiān)督機(jī)構(gòu)介入招標(biāo)投標(biāo)的程度很深。如抽取評標(biāo)專家。組建評標(biāo)委員會的權(quán)利本應(yīng)當(dāng)屬于招標(biāo)人的，確認(rèn)中標(biāo)結(jié)果無效等。在這些過程中，不當(dāng)?shù)男姓袨榭赡芙o當(dāng)事人造成損失。出路我的看法：放權(quán)給招標(biāo)人，實(shí)現(xiàn)招標(biāo)人的權(quán)利義務(wù)一致。當(dāng)然，現(xiàn)在還有很多困難，這是個(gè)長期的過程。當(dāng)然，如何更好地監(jiān)督招標(biāo)人仍然是一個(gè)重要課題。目前的修改稿現(xiàn)行條例第五十五條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金，或者被查實(shí)存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形，不符合中標(biāo)條件的，招標(biāo)人可以按照評標(biāo)委員會提出的中標(biāo)候選人名單排序依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，也可以重新招標(biāo)。修改方案：將第五十五條修改為：“招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會提出的書面評標(biāo)報(bào)告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人。招標(biāo)人也可以授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人，或者在招標(biāo)文件中規(guī)定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，并明確排名第一的中標(biāo)候選人不能作為中標(biāo)人的情形和相關(guān)處理規(guī)則。“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會提出的書面評標(biāo)報(bào)告和推薦的中標(biāo)候選人自行確定中標(biāo)人的，應(yīng)當(dāng)在向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交的招標(biāo)投標(biāo)情況書面報(bào)告中，說明其確定中標(biāo)人的理由?！敝袊厣獌煞ú⒋嫫浔憩F(xiàn)——招標(biāo)“一刀切”的現(xiàn)象招標(biāo)“一刀切”的現(xiàn)象，一直怨聲載道，并且執(zhí)行得也不好。2015年被廣泛報(bào)道的，企業(yè)家致總理公開信：我想做點(diǎn)事但是很憋屈如果是國家的項(xiàng)目，通過招標(biāo)公司來進(jìn)行是合理的，因?yàn)榭赡苡腥嗽趫?bào)價(jià)里做手腳出現(xiàn)貪污問題，而我們作為私營企業(yè)，我為什么不能指定自己習(xí)慣使用的工程隊(duì)，只要建委認(rèn)定我指定的工程隊(duì)和設(shè)計(jì)圖紙取得有相應(yīng)的資質(zhì)認(rèn)可，就一樣保證安全了。由招投標(biāo)公司操作，我們會多浪費(fèi)幾十天時(shí)間等待招投標(biāo)，也會多花幾十萬。但在這方面做得不夠。主要是：必須招標(biāo)的范圍不修改，無法實(shí)現(xiàn)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》中提出對于招標(biāo)投標(biāo)簡政放權(quán)改革的要求?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》要求，“完善招標(biāo)投標(biāo)制度。加快修訂《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，縮小并嚴(yán)格界定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目范圍，放寬有關(guān)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，防止工程建設(shè)項(xiàng)目實(shí)行招標(biāo)“一刀切”。在民間投資的房屋建筑