《法社會(huì)學(xué)教程（第二版）》課件第二版第一章

第一章導(dǎo)論目錄第一節(jié)法社會(huì)學(xué)是什么

第二節(jié)法社會(huì)學(xué)的基本視角

第一節(jié)法社會(huì)學(xué)是什么一、法社會(huì)學(xué)的基本概念從奧地利法學(xué)家埃利希于1913年出版的《法律社會(huì)學(xué)基本原理》算起，法社會(huì)學(xué)這一學(xué)科已經(jīng)產(chǎn)生近百年了。最早出版法社會(huì)學(xué)著作的中國學(xué)者是張知本，他于1931年出版了《社會(huì)法律學(xué)》，該書較為系統(tǒng)地介紹了西方法社會(huì)學(xué)的理論知識(shí)。直到1981年，“法律社會(huì)學(xué)”這一名詞才在我國正式出現(xiàn)。此后，中國學(xué)界開始了對法社會(huì)學(xué)全面、系統(tǒng)、深入的研究與討論，所有的這些研究與討論都是在法學(xué)界內(nèi)部發(fā)生的，而社會(huì)學(xué)界幾乎是置身其外。直到20世紀(jì)90年代中期之后，才有社會(huì)學(xué)界的人士開始關(guān)注法社會(huì)學(xué)。我國引入法社會(huì)學(xué)初期討論最熱烈的問題就是：法社會(huì)學(xué)是什么？關(guān)于法社會(huì)學(xué)的概念，我國學(xué)者大致上有如下五類觀點(diǎn)。（１）特征論法律社會(huì)學(xué)是對法律現(xiàn)象形成和運(yùn)動(dòng)的機(jī)制與規(guī)律以及法律體系的功能進(jìn)行客觀研究的社會(huì)科學(xué)。這一學(xué)科強(qiáng)調(diào)法律與社會(huì)整體及其內(nèi)部各種要素之間的關(guān)系和作用，把法學(xué)分析建立在通過觀察、實(shí)驗(yàn)和統(tǒng)計(jì)所獲得經(jīng)驗(yàn)材料的基礎(chǔ)上。（２）關(guān)系論：“法律社會(huì)學(xué)或稱法社會(huì)學(xué)是以法和社會(huì)的關(guān)系為研究對象，橫跨法學(xué)和社會(huì)學(xué)兩個(gè)領(lǐng)域的邊緣學(xué)科。”（３）過程論：“法律社會(huì)學(xué)就是研究法律社會(huì)化過程及其規(guī)律的科學(xué)。”（４）條件論：“法律社會(huì)學(xué)應(yīng)當(dāng)是以法與社會(huì)實(shí)際的聯(lián)系為基礎(chǔ)的，關(guān)于法的作用、發(fā)展和法現(xiàn)實(shí)化的社會(huì)條件的一門科學(xué)。

（５）效果論沈宗靈認(rèn)為，西方法律社會(huì)學(xué)包含三種含義，一是指以社會(huì)學(xué)的觀點(diǎn)和方法來研究法律;二是指強(qiáng)調(diào)法律的“社會(huì)化”，強(qiáng)調(diào)“個(gè)人本位”轉(zhuǎn)向“社會(huì)本位”;三是指強(qiáng)調(diào)法律的實(shí)行、功能和成效。其中只有第三種含義在形式上同我們的法律社會(huì)學(xué)的含義是一致的。也有學(xué)者不對法社會(huì)學(xué)給出具體的定義，只是強(qiáng)調(diào)“法社會(huì)學(xué)是研究法律社會(huì)的關(guān)系的學(xué)科，是法學(xué)與社會(huì)學(xué)相互結(jié)合的產(chǎn)物”。其理由是：西方許多國家把這門學(xué)科稱為“法律與社會(huì)”或“法律與社會(huì)科學(xué)”。法社會(huì)學(xué)，或稱法律社會(huì)學(xué)，是一門社會(huì)學(xué)與法學(xué)的交叉學(xué)科，也是運(yùn)用社會(huì)學(xué)的理論和方法研究法律問題、分析法律與社會(huì)關(guān)系、探討法律在實(shí)際運(yùn)行過程中的內(nèi)在邏輯與規(guī)律的社會(huì)學(xué)分支學(xué)科。二、法社會(huì)學(xué)與社會(huì)學(xué)法學(xué)的關(guān)系法社會(huì)學(xué)是社會(huì)學(xué)的分支學(xué)科，屬于社會(huì)學(xué)的研究領(lǐng)域。法社會(huì)學(xué)和社會(huì)學(xué)法學(xué)。兩者的共同點(diǎn)是，都反對只研究法---規(guī)則、法律制度本身，都強(qiáng)調(diào)要用社會(huì)學(xué)的觀點(diǎn)和方法研究法律現(xiàn)象，重視法律的實(shí)行、功能和成效。第一，法社會(huì)學(xué)是社會(huì)學(xué)的分支學(xué)科之一，屬于社會(huì)學(xué)研究領(lǐng)域，社會(huì)學(xué)法學(xué)是法學(xué)諸多理論流派中的一種，屬于法學(xué)研究領(lǐng)域。法社會(huì)學(xué)的創(chuàng)立者是奧地利法學(xué)家埃利希，社會(huì)學(xué)法學(xué)的創(chuàng)立者是美國法學(xué)家羅斯科·龐德。第二，法社會(huì)學(xué)強(qiáng)調(diào)要運(yùn)用“實(shí)證分析”方法，主張從經(jīng)驗(yàn)事實(shí)中探求法律運(yùn)行的規(guī)律；社會(huì)學(xué)法學(xué)更多地采用“規(guī)范分析”方法，從理論預(yù)設(shè)出發(fā)，通過嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬔堇[與論證，得出結(jié)論。三、學(xué)習(xí)法社會(huì)學(xué)的目的與意義無論是學(xué)習(xí)社會(huì)學(xué)專業(yè)的學(xué)生，還是學(xué)習(xí)法學(xué)專業(yè)的學(xué)生，學(xué)習(xí)法社會(huì)學(xué)都是有意義、有價(jià)值的。對于社會(huì)學(xué)專業(yè)的學(xué)生來說，社會(huì)學(xué)關(guān)注社會(huì)現(xiàn)象、研究社會(huì)問題、強(qiáng)調(diào)社會(huì)秩序，而法律與社會(huì)問題、社會(huì)序緊密相關(guān)。社會(huì)秩序是如何形成、如何維系的，社會(huì)糾紛是如何產(chǎn)生、如何處理的，法律在實(shí)施過程是如何運(yùn)行、如何實(shí)踐的等，都需要社會(huì)學(xué)專業(yè)的學(xué)生運(yùn)用法社會(huì)學(xué)的理論與方法去分析、去解決。第二節(jié)法社會(huì)學(xué)的基本視角功能論和沖突論是社會(huì)學(xué)理論中最重要的兩個(gè)宏觀理論，也是社會(huì)學(xué)考察社會(huì)結(jié)構(gòu)、研究社會(huì)現(xiàn)象（包括法律現(xiàn)象）最重要的兩個(gè)視角。法律多元化理論和法律現(xiàn)實(shí)主義中的“書本中的法”與“行動(dòng)中的法”則是法學(xué)家創(chuàng)立的理論，也是法社會(huì)學(xué)研究法律問題時(shí)最常用的視角。一、功能論的視角功能論，也稱“結(jié)構(gòu)—功能主義”，其基本觀點(diǎn)就是將社會(huì)看作一個(gè)社會(huì)有機(jī)整體，組成這一有機(jī)體的各個(gè)部分之間形成一種有機(jī)聯(lián)系。各個(gè)組成部分之間的關(guān)系與聯(lián)系方式，就稱為結(jié)構(gòu)；各部分對有機(jī)體產(chǎn)生的作用與影響就稱為功能。功能論強(qiáng)調(diào)的是，法律系統(tǒng)只是整個(gè)社會(huì)系統(tǒng)的一個(gè)組成部分，它在其中承擔(dān)社會(huì)控制、社會(huì)整合的功能。法律系統(tǒng)與社會(huì)有機(jī)體的其他組成部分一起，共同維護(hù)社會(huì)運(yùn)行、維持社會(huì)秩序。社會(huì)學(xué)家的解釋：斯賓塞：認(rèn)為社會(huì)是一個(gè)有體機(jī)，人或事物引起的社會(huì)后果就是功能；馬林諾斯基：功能的概念是描述性的，應(yīng)該利用功能概念來觀察分析社會(huì)文化的共同特質(zhì)，并發(fā)展社會(huì)法則；帕森斯：認(rèn)為社會(huì)是一個(gè)統(tǒng)一的整體，故應(yīng)有系統(tǒng)地處理行動(dòng)者在社會(huì)情景中的地位與角色的關(guān)系；默頓：則把功能界定為：研究者所觀察到的一個(gè)行動(dòng)模式或社會(huì)結(jié)構(gòu)對其所屬之較大社會(huì)或文化體系的客觀后果；法社會(huì)學(xué)中功能論的基本理論架構(gòu)（１）法律與文化、經(jīng)濟(jì)等部門共同組成社會(huì)有機(jī)整體。（２）由于設(shè)立法院、檢察院、監(jiān)獄等具體的司法機(jī)構(gòu)，所以法律的結(jié)構(gòu)比較穩(wěn)定。（３）法律系統(tǒng)對維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、維持社會(huì)秩序有正功能，也對社會(huì)運(yùn)行有負(fù)功能。（４）法律的變遷會(huì)引導(dǎo)整個(gè)社會(huì)變遷，社會(huì)其他部分的變遷也會(huì)導(dǎo)致法律系統(tǒng)的變遷。（５）法律的運(yùn)行依賴于法律的合法性。法律的功能1、法律的整體功能2、法律的基本功能法律的部分功能法律的輔助功能3、法律的顯性功能正功能

4、負(fù)功能法律的隱性功能非功能

法律功能理論

迪爾克姆的法律功能理論：對法律功能的論證是通過將法律分為幾種類型得以完成的。他將社會(huì)劃分為機(jī)械團(tuán)結(jié)與有機(jī)團(tuán)結(jié)兩種類型，并相應(yīng)的將法律也分為壓制型法與賠償型法，從而實(shí)現(xiàn)它的功能；帕森斯的結(jié)構(gòu)功能主義觀點(diǎn)：他是在社會(huì)學(xué)體系中對法律功能作探討的。他認(rèn)為法律不是對真實(shí)具體行為的描述，而是適用于行為、個(gè)人角色及集體的模式及規(guī)則?，F(xiàn)實(shí)主義法學(xué)派盧埃林的法律功能觀：他認(rèn)為法律功能就是法律工作（law—jobs），主要是解紛和引導(dǎo)功能，具體包括六個(gè)方面：英國拉茲：對功能內(nèi)部理論做出了發(fā)展，首次對法律功能作了全面分類；丹麥喬根森：將法律功能分為外部功能和內(nèi)部功能；德國盧曼認(rèn)為：法律是社會(huì)系統(tǒng)的一種結(jié)構(gòu)，其功能在于調(diào)節(jié)社會(huì)系統(tǒng)的復(fù)雜性；英國科特威爾：強(qiáng)調(diào)了法律功能的自治性

馬克思主義如何理解法的概念和本質(zhì)馬克思說：在專制國家里，國家就是法律；在民主國家里，法律就是國家。法是由國家制定和認(rèn)可的，對社會(huì)關(guān)系和社會(huì)生活發(fā)生實(shí)際作用的社會(huì)規(guī)范；法是一種復(fù)雜的體制，代表國家對權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行的權(quán)威性分配，核心是權(quán)利義務(wù)；法是一種秩序。意味著社會(huì)生活存在某種程度的關(guān)系的穩(wěn)定性、結(jié)構(gòu)的一致性、行為的規(guī)則性和進(jìn)程的連續(xù)性及其事件的可預(yù)測性、人身財(cái)產(chǎn)的安全性。

國內(nèi)學(xué)者的一些觀點(diǎn)

觀點(diǎn)一：法的作用、職能、功能，都不是相同的概念，但都是法的內(nèi)在本質(zhì)的表現(xiàn)。觀點(diǎn)二：法的功能是指法作為一種特殊的社會(huì)規(guī)范本身所固有的性能或功用。這些功能是基于法的屬性、內(nèi)部諸要素及其結(jié)構(gòu)所決定的某些潛在的能力。觀點(diǎn)三：法的功能有廣義、狹義之分。狹義的法的功能等同于法的作用，廣義的法功能外延大于法作用。

法律功能實(shí)現(xiàn)

1、法律實(shí)現(xiàn)是指法律通過人們適用和遵守而產(chǎn)生一定的效果，使法律功能在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中產(chǎn)生作用2、法律功能實(shí)現(xiàn)的基本途徑：3、影響法律實(shí)現(xiàn)效果的主要因素：立法因素社會(huì)因素其它原因所以，法律實(shí)現(xiàn)就是在國家強(qiáng)制力的保證下，通過法律實(shí)施活動(dòng)，把法律規(guī)范中體現(xiàn)立法者有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的要求和意圖轉(zhuǎn)化成社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中的權(quán)利和義務(wù)，從而建立牢固的法律秩序。二、社會(huì)沖突的視角沖突論的理論來源是馬克思，是對功能論的反思與批判。馬克思認(rèn)為，在階級社會(huì)中，根據(jù)在經(jīng)濟(jì)體系里的不同位置人們被劃分成不同的階級，階級之間的沖突構(gòu)成社會(huì)的主要矛盾，階級斗爭是推動(dòng)社會(huì)發(fā)展的動(dòng)力。沖突論的主要代表人物是德國社會(huì)學(xué)家達(dá)倫多夫，他認(rèn)為社會(huì)沖突的來源是某些人高于其他人的權(quán)威，也就是說，社會(huì)權(quán)力的不平等是社會(huì)沖突的主要根源。達(dá)倫多夫的沖突論（１）社會(huì)沖突的主要特征是宰制、沖突和強(qiáng)制。（２）社會(huì)結(jié)構(gòu)立基于社會(huì)各團(tuán)體所擁有的權(quán)威大小差別之上。（３）每個(gè)團(tuán)體內(nèi)都有其共同的利益，異于其他團(tuán)體。（４）當(dāng)人們意識(shí)到彼此有共同的利益時(shí)，他們會(huì)結(jié)合為一個(gè)社會(huì)階級。（５）如果所有的權(quán)力皆集中于少數(shù)人，而社會(huì)又有組織政治團(tuán)體的自由時(shí)，階級沖突就會(huì)變得更加緊張。三、法律多元化的視角在法社會(huì)學(xué)看來，法律可以分為兩個(gè)組成部分：國家法和民間法。所謂國家法是指通過一套嚴(yán)格的立法程序并以國家名義頒布的一系列行為準(zhǔn)則，它的實(shí)施是以國家強(qiáng)制力量為后盾的。所謂民間法，也稱習(xí)慣法，是指在長期的社會(huì)生活中逐漸形成的、用以調(diào)節(jié)人們社會(huì)關(guān)系、約束人們社會(huì)行為的一套行為準(zhǔn)則。國家法包括法律、法令、行政規(guī)范等；民間法包括倫理、道德、風(fēng)俗、習(xí)慣、輿論等。民間法:田成有——梁治平——石大憲——?jiǎng)⒆飨璧热说挠^點(diǎn)“它們可以是家族的，也可以是民族的；可能形諸文字，也可能口耳相傳；它們或是人為創(chuàng)造，或是自然生成，相沿成習(xí)；或者有明確的規(guī)則，或者更多地表現(xiàn)為富有彈性的規(guī)范；其實(shí)施可能由特定的一些人負(fù)責(zé)，也可能依靠公眾輿論和某種微妙的心理機(jī)制。”

二者的關(guān)系

既有區(qū)別又相互聯(lián)系：從理論與經(jīng)驗(yàn)二個(gè)層面分析；民間法存在的理由或二者的關(guān)系：彌補(bǔ)性；轉(zhuǎn)化性；共生性；關(guān)鍵要形成國家法與民間法之間的良性互動(dòng)：“秋菊的困惑”；“山杠爺?shù)谋А?/p>

四、法律實(shí)踐的視角法律的制定是一個(gè)過程，法律的實(shí)施也是一個(gè)過程，而且，在法律的實(shí)施過程中，并不一定與法律的規(guī)定完全吻合，這就是法律的實(shí)踐視角。也就是說，在法律的實(shí)施過程中，由于受到各種因素的影響，會(huì)偏離法律的規(guī)定。行動(dòng)中的法

培根曾在《論司法》中指出：“把界石挪動(dòng)的人是有罪的。但是那不公的法官，在他對于田地產(chǎn)業(yè)錯(cuò)判誤斷的時(shí)候，才是為首的移界石者。一次不公的判斷比多次不平的舉動(dòng)為禍尤烈。因?yàn)檫@些不平的舉動(dòng)不過弄臟了水流，而不公的判斷則把水源敗壞了。”霍姆斯：著名的格言，就是“法的生命不在于邏輯而在于經(jīng)驗(yàn)?！北R埃林認(rèn)為：“就任何具體情況而論，法律或者是：（1）實(shí)際的法律，即關(guān)于這一情況的一個(gè)已作出的判決；或者是（2）大概的法律，即關(guān)于一個(gè)未來判決的預(yù)測?！备ヌm克認(rèn)為：法就是官員關(guān)于糾紛的行為。他說：“無論是法官、警長、書記官、監(jiān)管人員或律師，都是官員。這些官員關(guān)于糾紛做的事，在我看來，就是法律本身?！?/p>

布萊克認(rèn)為：“法律是政府對社會(huì)的控制，或者說它是國家或公民的規(guī)范性的生活，如立法、訴訟和審判?！毙袆?dòng)中的法與活法的聯(lián)系與區(qū)別：

二者的聯(lián)系：都強(qiáng)調(diào)現(xiàn)實(shí)生活中存在的法律事實(shí)和