商法-商法總論部分

商法王丹丹商法內(nèi)容商法導論公司法合伙企業(yè)法票據(jù)法保險法海商法2第一編商法導論第一章商法概述第一節(jié)商法的概念、特征及分類一、商法的概念

商法，又稱商事法，是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即以商事關(guān)系為調(diào)整對象的法律規(guī)范的總稱。

商事組織關(guān)系商人（商主體）商法商事關(guān)系

商事交易關(guān)系商行為二、商法的特征（一）商法調(diào)整行為的營利性——以促進和保護交易為主旨（二）商法調(diào)整對象的特定性（三）商法規(guī)范具有較強的技術(shù)性和易變性——適應(yīng)交易現(xiàn)代化、科技化的要求（四）商法的公法性——私法為主體，兼有公法性質(zhì)（兼容性）（五）商法的國際性——適應(yīng)經(jīng)濟全球化的要求（六）組織法與行為法相結(jié)合（七）實體法與程序法相結(jié)合（八）沖突性與協(xié)調(diào)性——協(xié)調(diào)公平、效率、安全三者的平衡（九）穩(wěn)定性與進步性4三、商法的分類（一）古代商法、中世紀商法、近代商法和現(xiàn)代商法（二）英美法系商法和大陸法系商法（三）形式商法與實質(zhì)商法1、形式意義上的商法是指以商法為名稱，依據(jù)法定程序制訂的法典，它著眼于規(guī)范的表現(xiàn)形式和法律的編撰結(jié)構(gòu)，并最終表現(xiàn)為一個成文的法律文件——商法典。2、實質(zhì)意義上的商法是指調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和，其表現(xiàn)形式包括各種商事的專門法律、法規(guī)或散見于民法、行政法和其他法律中的有關(guān)商事規(guī)定。（四）廣義商法和狹義商法1、廣義商法包括國際商法和國內(nèi)商法。2、狹義商法僅指調(diào)整國內(nèi)商事關(guān)系的商事法。（五）商事人格法和商事行為法（六）商事特別法、商事普通法和商事習慣法5第二節(jié)商法調(diào)整的對象和原則一、商法調(diào)整的對象商法調(diào)整的對象——商事法律關(guān)系商事法律關(guān)系的內(nèi)涵：1、調(diào)整營利主體——不調(diào)整非營利主體2、調(diào)整營利主體的營利行為——不調(diào)整營利主體的非營利行為3、調(diào)整的營利主體是各種企業(yè)組織4、調(diào)整營利主體在經(jīng)營活動中所形成的各種對內(nèi)對外、對

政府、對其他企業(yè)、對權(quán)利人、對員工之間的關(guān)系5、調(diào)整的營利主體的活動必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)之中6二、商法的原則（一）概念：

商法原則，是指反映商事關(guān)系的本質(zhì)特性，體現(xiàn)商法的基本內(nèi)容，統(tǒng)帥商法的具體制度，并貫穿于商法始終的共同準則。（二）意義：1、是構(gòu)造商法理論體系與規(guī)范體系的基礎(chǔ)2、是商法理念與商法精神的集中體現(xiàn)3、是商事活動的行為規(guī)則和商事糾紛的裁判準則7（三）確定依據(jù)：1、要反映商事關(guān)系的本質(zhì)特性——營利性2、要能夠準確表達商法的價值追求目標3、要體現(xiàn)商法的基本內(nèi)容4、要統(tǒng)轄商法的基本制度5、要清楚展示構(gòu)建商法制度的立法主要技術(shù)6、要適應(yīng)各國商法的共同性和相容性的國際化趨勢7、要構(gòu)成商法法理的集中表現(xiàn)8（四）基本內(nèi)容：1、商主體嚴格法定原則（市場準入原則）

（1）類型法定，是指可以進行經(jīng)營活動的商主體在組織形式上由法律予以明確設(shè)定，非經(jīng)法律設(shè)定者不得享有商主體資格；當事人不得創(chuàng)設(shè)法定類型之外的其他組織形式。

（2）內(nèi)容法定，是指可以進行經(jīng)營活動的商主體的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系由法律予以明確規(guī)定，當事人不得創(chuàng)設(shè)非規(guī)范性的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系。

（3）公示法定，是指商主體的成立必須按照法定程序予以公示，以便交易第三人及時知曉，未經(jīng)法定公示者，不得用以對抗善意第三人。2、維護公平交易原則（公平兼顧原則）

（1）商事交易主體的地位平等，是指在交易過程中，當事人地位一律平等，任何一方不得享有法律上的特權(quán)。

（2）應(yīng)該講究誠實信用，是指商事主體在從事商行為時應(yīng)該講誠實守信用，以善意的方式互為交易、履行義務(wù)，不得規(guī)避法律和合同的約定。93、保障交易簡便、迅捷原則（商行為迅捷安全原則）（1）短期消滅時效制度，即行權(quán)時限化，商法對于各類商事請求權(quán)普遍采取不同于民法時效期間的短期時效。

（2）交易定型化，商法在商行為方面采取要式行為方式和文義行為方式，并通過強行法和推定法對其內(nèi)容預(yù)先予以確定，使法律行為標準化、定型化，從而簡化了權(quán)利轉(zhuǎn)讓和權(quán)利認定程序。①交易形態(tài)定型化，是指商法通過強行法規(guī)則預(yù)先規(guī)定若干類型的典型交易方式，使得任何個人或組織，無論何時從事該類交易行為，均可以獲得同樣的法律效果。②交易客體定型化，主要是交易客體的商品化與證券化。③契約定型化，是指商法對交易雙方達成的契約條文化和格式化，便于使用和流通。（3）權(quán)利的證券化，是指當交易客體為無形的權(quán)利時，則通過一定方式將權(quán)利證券化，以證券的流通實現(xiàn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移，從而簡化權(quán)利轉(zhuǎn)讓程序。104、鼓勵交易原則（營業(yè)支持或企業(yè)支持原則）

（1）通過確立商法的其他基本原則，在合法前提之下最大限度地尊重當事人的交易意愿等，促進交易。

（2）最大可能維護交易的有效性。

（3）有過錯或失誤的交易行為，最大可能地為交易行為人提供補救機會。5、維護交易明確、安全原則

（1）強制主義，是指國家運用法律手段實施強制性規(guī)范于商事關(guān)系。

（2）公示主義，是指商事活動的交易當事人，對于涉及到利害關(guān)系人利益的，所有營業(yè)上的事實必須進行登記，并負有公示告知義務(wù)。

（3）嚴格責任主義，包括連帶責任和無過錯責任。

（4）外觀主義，是指以交易當事人行為的外觀為標準，來確定其行為產(chǎn)生的法律效果。

（5）禁止欺詐或不當行為主義。11第三節(jié)商法的淵源與地位一、商法的淵源1、制定法2、判例法3、司法解釋4、自治性規(guī)則5、國際條約與國際慣例二、商法的地位商法是法律體系中的獨立法律領(lǐng)域。12三、商法與其他部門法的關(guān)系（一）商法與民法的關(guān)系聯(lián)系1、調(diào)整對象的重合；2、基本原則的共通區(qū)別調(diào)整對象商法財產(chǎn)關(guān)系，雙務(wù)有償，運營中的財產(chǎn)關(guān)系民法人身+財產(chǎn)關(guān)系，單雙務(wù)+有無償，動+靜（物權(quán)）的財產(chǎn)關(guān)系法律性質(zhì)商法平權(quán)+不平權(quán)關(guān)系，私+公法因素，國際性民法平權(quán)關(guān)系，純私法因素，傳統(tǒng)性、民族性、地域性規(guī)則內(nèi)容商法大量技術(shù)性規(guī)范，操作性很強，修改頻繁民法倫理性規(guī)范（是確定權(quán)利歸屬的法律）價值取向商法如果在公平與效率中必取其一，那么傾向效率兼顧公平民法傾向公平再兼顧效率及其他13（二）商法與經(jīng)濟法的關(guān)系聯(lián)系1、規(guī)范經(jīng)濟活動的法律；2、都帶有公法性質(zhì)區(qū)別調(diào)整對象法律性質(zhì)價值取向調(diào)整方法商法平權(quán)+不平權(quán)主體之間的經(jīng)濟關(guān)系具有公法色彩的私法，以任意性規(guī)范為主著眼于保護個體商事主體的合法利益意思自治、抵制行政，確認個體自我調(diào)節(jié)機制經(jīng)濟法不平權(quán)（調(diào)整國家適度干預(yù)商事主體經(jīng)濟活動而發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系）公法，強行性規(guī)范側(cè)重維護社會（國家）經(jīng)濟整體利益行政強制、服從、監(jiān)督，確認社會整體調(diào)節(jié)機制（三）商法與行政法的關(guān)系1、商法本身即含有行政法的成分。2、商法之中規(guī)定了諸多行政處罰條款。14第四節(jié)商法的產(chǎn)生與發(fā)展一、商法的演進古代商法中世紀的商法近代商法現(xiàn)代商法現(xiàn)代商法大陸法系：成文法法典化

英美法系：成文法、普通法、衡平法我國的商事立法①1903年起草《大清商律》②1914年起國民政府陸續(xù)頒布了公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、海商法等商

事單行法③1950年代新中國發(fā)布過一些調(diào)整商事活動的法規(guī)④1979年代以來公司法、票據(jù)法、保險法、合伙企業(yè)法、證券法等。15二、現(xiàn)代商法的發(fā)展趨勢1、動態(tài)化2、大陸和英美法系相互滲透3、國際化、統(tǒng)一化4、商務(wù)電子化16第二章商事主體第一節(jié)商事主體的概念與特征一、商事主體的概念商事主體，也稱商事法律關(guān)系主體、商主體、商人，是指依照商法的規(guī)定具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨立從事商事行為，在商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔義務(wù)的個人和組織。17二、商事主體的特征1、商事主體人格的產(chǎn)生具有創(chuàng)制性2、商事主體人格設(shè)定目的的營利性3、商事主體人格的獨立性三、商事人格與商事能力（一）商事人格所謂商事人格，是指商事主體存在的本質(zhì)規(guī)定性所在。商事人格的取得關(guān)鍵在于是否滿足商主體人格的法定要件。（二）商事能力所謂商事能力，是指商事主體在從事商事營業(yè)活動中所應(yīng)

具備的資格。

19商事能力與民事能力的區(qū)別：1、能力載體不同；2、發(fā)生和終止時間不同；3、存在的目的不同；4、產(chǎn)生方式不同；5、發(fā)生的態(tài)勢不同；6、內(nèi)容不同。20商事能力的內(nèi)容：1、商事權(quán)利能力

商事權(quán)利能力是指商事主體在核定的經(jīng)營范圍通過商事營業(yè)而享有權(quán)利并承擔義務(wù)的資格。2、商事行為能力

商事行為能力又稱商事營業(yè)資格，是指商事主體在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)以自己的行為通過商事營業(yè)而享有權(quán)利并承擔義務(wù)的資格。3、商事責任能力

商事責任能力是指商事主體對外負債時的清償能力以及擔負行政與刑事責任的能力。21第二節(jié)商事主體的分類一、商主體的分類（一）依照法律授權(quán)或法律設(shè)定的要件、程序和方式——法定商人（必然商人或免登記商人）、注冊商人（應(yīng)登記商人）、任意商人（自由登記商人）1、法定商人：是指不論是否商業(yè)登記，只要從事商法所規(guī)

定的特定商行為（也稱絕對商行為），即被視為商人。2、注冊商人：是指依法進行商業(yè)登記，并在其核準的營業(yè)

范圍內(nèi)從事商事行為（又稱相對商行為）的商人。3、任意商人：是指可以依法自主決定是否辦理登記注冊手

續(xù)的商人。（二）依照商人的基本營業(yè)規(guī)模不同

——大商人（完全商人）、小商人1、大商人：是指具有一定規(guī)模，有固定的場所和相應(yīng)的機

構(gòu)，以法律規(guī)定的商行為為經(jīng)營范圍，完全符合法定標

準的商人。2、小商人：是指資本規(guī)模小，設(shè)備簡單，經(jīng)營范圍較小，

通常沒有固定營業(yè)場所而依賴簡單交易行為謀生的商人。（三）依照商主體資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)——個體經(jīng)營者、企業(yè)、商業(yè)使用人等（四）依照經(jīng)營種類——制造商、加工承攬商、銷售商、供應(yīng)商、金融證券商、保險商、代理商、信托商、運輸倉儲商等23（五）依照經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實狀態(tài)

——完全商人（形式商人或固定商人）、擬制商人、表見商人１、完全商人：包括法定商人、注冊商人和自由登記商人。２、擬制商人：如果企業(yè)已經(jīng)在商事登記簿上登記注冊并且正在從事經(jīng)營活動，即使這種經(jīng)營不屬于固定商人所營事業(yè)之范圍，該企業(yè)應(yīng)被視為商人即擬制商人。３、表見商人：是指雖非完全商人，也未在商事登記簿上注冊登記，但已經(jīng)以商人的表象從事了商行為，而應(yīng)被視為商人的人。（六）依照組織機構(gòu)形態(tài)、特征和責任制度

——商個人（商自然人）、商法人、商合伙24二、商個人（商自然人、商個體、個體商人、個人商號）（一）概念：商個人，是指依照法定構(gòu)成要件和程序取得商事主體資格，獨立從事商事行為，依法承擔商法上的權(quán)利和義務(wù)的自然人或公民。（二）法律特征：１、投資主體單一性——由單一自然人或家庭出資設(shè)立２、責任無限性——由該自然人或其家庭對經(jīng)營中發(fā)生的債務(wù)承擔無限責任３、身份雙重性——同時符合人的條件和資本條件４、資格法定性——符合法定條件和程序，在核準登記的范圍內(nèi)從事商行為５、行為營利性——從事以營利為目的的經(jīng)營性行為25（三）我國商個人的類型：１、個體工商戶——《民法通則》是指自然人以個人或家庭財產(chǎn)作為經(jīng)營資本，依法核準登記并在法定范圍內(nèi)從事非農(nóng)業(yè)性經(jīng)營活動的個人或家庭。２、農(nóng)村承包經(jīng)營戶——《民法通則》是指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照農(nóng)村承包合同的規(guī)定，使用集體所有的土地和其他生產(chǎn)資料獨立從事商事經(jīng)營活動，由一人或多人組成的農(nóng)戶。３、個人獨資企業(yè)——《個人獨資企業(yè)法》是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，企業(yè)財產(chǎn)為投資人個人所有和控制，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。26個體工商戶農(nóng)村承包經(jīng)營戶個人獨資企業(yè)形態(tài)非企業(yè)組織形態(tài)類似于個體工商戶企業(yè)形態(tài)名稱不一定起商號類似于個體工商戶必須有企業(yè)名稱規(guī)模雇工≤８人規(guī)模小可聘用他人場所可以無固定場所有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所特征①投資主體為個人或家庭；②投資、經(jīng)營、勞動為一體；③承擔無限責任①不以工商登記為必要條件（農(nóng)產(chǎn)品運輸須登記）；②必須與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織簽訂合同；③不必有商號①投資主體唯一性；②投資人為自然人或其家庭；③承擔無限責任；④形式上表現(xiàn)為企業(yè)；⑤成本較低（只交一稅）27三、商合伙（商事合伙、合伙商人）（一）概念：是指兩個或兩個以上的合伙人，按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定，共同出資、共同經(jīng)營、共擔風險、共享收益，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔有限責任或無限連帶責任的商事組織。（二）法律特征：１、商合伙必須由兩個或兩個以上的合伙人共同組建；２、商合伙設(shè)立的基礎(chǔ)是合伙合同；３、商合伙的財產(chǎn)為合伙人共有；４、商合伙的合伙人是共同經(jīng)營關(guān)系，各合伙人享有同等的權(quán)利義務(wù)；５、各合伙人對合伙的債務(wù)承擔有限責任（有限合伙）或無限連帶責任（普通合伙）。（三）我國商合伙的類型：１、個人合伙，是指兩個以上的自然人，按照合伙協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動；投入的財產(chǎn)屬于個人所有，由合伙人共同使用；合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)歸合伙人共有；發(fā)生虧損由合伙人負連帶清償責任的商事組織。２、合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。（１）普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。（２）有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二條29普通合伙企業(yè)（普）有限合伙企業(yè)（有限）設(shè)立①有民事行為能力的合伙人≥2；②書面合伙協(xié)議；③合伙人繳納一定資本（財物、勞務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)）；④有名稱（標明“普”）和經(jīng)營場所；⑤合法。①合伙人2＜N＜50；至少一個有限合伙人和一個普通合伙人；②不可勞務(wù)出資。財產(chǎn)包括合伙人出資，合伙企業(yè)取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。經(jīng)營①部分人管理事務(wù)，不管理者有監(jiān)督、異議、撤銷、查閱權(quán)；②有爭議按合伙協(xié)議或投票過半數(shù)；③可聘人經(jīng)營須經(jīng)全體同意，協(xié)議除外；④不得與本企業(yè)競爭（忠實義務(wù)）。①普通合伙人執(zhí)行事務(wù)，有限合伙人出資；②不承擔競業(yè)禁止和不得競爭的義務(wù)。與第三人關(guān)系一人負有與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)時不得以合伙企業(yè)財產(chǎn)抵銷，其他合伙人有優(yōu)先購買該人份額的權(quán)利。

一人負有與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)時，可以其在合伙企業(yè)的份額收益償債，債權(quán)人應(yīng)通知合伙人，合伙人有優(yōu)先購買權(quán)入伙全體同意、簽訂合伙協(xié)議、與舊合伙人承擔無限連帶責任退伙以其全部的財產(chǎn)承擔責任30稅責任設(shè)立職能普通合伙個人無限連帶任意經(jīng)營管理有限合伙個人有限+無限登記出資者通常不管理公司個人+企業(yè)所得有限登記市場經(jīng)營模式31四、商法人（一）概念：商法人是指按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨立享有權(quán)利和承擔義務(wù)的組織。（二）法律特征：１、依法設(shè)立，是具有獨立人格的法人組織——法人性；２、具有自己統(tǒng)一的組織機構(gòu)和意思機關(guān)——團體性；３、依法在授權(quán)范圍內(nèi)從事商行為——營利性；４、具有獨立的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)——財產(chǎn)的獨立性；５、承擔有限責任——責任的獨立性。（三）我國商法人的類型：１、依照商法人的組織形態(tài)

——有限責任公司、股份有限公司、合作社等２、依照商法人所有制性質(zhì)

——國有商法人、集體商法人、私營商法人、合營或合資商法人、外商投資商法人。（１）國有商法人——由國家投資設(shè)立的（２）集體商法人——由公民或集體單位組合而成（３）私營商法人——私人投資經(jīng)營，投資者以其出資為限、商法人以其全部財產(chǎn)對外承擔責任（４）合營或合資商法人——由兩個以上的法人組織作為投資主體共同出資（５）外商投資商法人——由外商投資經(jīng)營33第三章商行為（商事法律行為）第一節(jié)商行為概述一、商行為的概念

商行為是指商主體以營利為目的，旨在設(shè)立、變更或消滅商事法律關(guān)系的經(jīng)營性行為，即以營利為目的而實施的行為。

營利性的特點：１、行為人營利活動的反復(fù)性２、行為人營利活動的不間斷性３、行為人營利活動的計劃性

34二、商行為的規(guī)制方式（一）概括方式（又稱主觀主義原則、主觀主義標準、商主體法主義），認為商行為是由商主體所從事的任何以產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、流通、管理和妥善保管為目的或以提供服務(wù)為目的的經(jīng)濟活動，即商人所為的行為即為商行為。（二）列舉方式（又稱客觀主義原則、客觀主義標準、商行為法主義），著眼于行為的客觀性質(zhì)，并據(jù)此確定基于營利目的而由一切主體所實施的一切行為即商行為，即商行為是任何主體以營利為目的的行為。（三）折中方式（又稱折中主義原則），以概括方式和列舉方式相結(jié)合確定商行為，一方面，一些商行為是根據(jù)商人的經(jīng)營方法，在營業(yè)的場合才加以確認；另一方面，將各種商行為分類列舉，根據(jù)其行為的客觀性質(zhì)來確定。35三、商行為的法律特征１、商行為是以營利為目的的法律行為——營利性２、商行為一般是商主體所從事的行為——商人性或推定性３、商行為是商人基于營業(yè)而實施的行為——經(jīng)營性或營業(yè)性４、商行為是體現(xiàn)商事交易特點的行為商事交易的重要特點：（１）具有較高的技術(shù)性（２）風險與風險防范共存（３）保密性與公開性并存（４）注重效率與外觀主義36四、商行為的法律性質(zhì)商行為即商法上的行為，不以商事適法行為為限，還包括違法行為；不以商事法律行為為限，還包括商事事實行為與商事準法律行為。37第二節(jié)商行為的分類一、商行為的基本分類及其內(nèi)容（一）絕對商行為和相對商行為

——以行為的客觀性質(zhì)和是否附加條件為標準１、絕對商行為：又稱“客觀商行為”，是指依照行為的客觀性和法律的規(guī)定而當然屬于商行為的行為，不必考慮實施該行為的主體是否為商人。２、相對商行為：又稱“主觀商行為”、“營業(yè)商行為”，是指依據(jù)行為人的主觀性和行為自身的性質(zhì)而認定的商行為。38（二）單方商行為和雙方商行為

——以行為當事人是否均為商主體資格為標準１、單方商行為：也稱“混合交易行為”，是指行為人一方為商主體而另一方為非商主體所從事的交易行為（優(yōu)先適用商法調(diào)整，商法不能調(diào)整的，適用民法。）。２、雙方商行為：是指行為人雙方均為商主體所從事的營利性經(jīng)營行為（適用商法調(diào)整）。（三）基本商行為和附屬商行為

——以同一營業(yè)內(nèi)商行為所起的作用和地位為標準１、基本商行為：是指直接從事營利性經(jīng)營活動的商行為。２、附屬商行為：又稱“輔助商行為”，是指在同一商業(yè)營業(yè)內(nèi)，其行為本身雖然并不具有直接營利性的內(nèi)容，但卻可以對以直接營利為目的的商行為的實現(xiàn)起輔助作用。39（四）固有商行為和推定商行為

——以法律對商行為的不同確認方式為標準１、固有商行為：也稱“完全商行為”、“純粹商行為”、“傳統(tǒng)商行為”，是指依據(jù)依法律規(guī)定或者法律列舉可直接認定的商行為。２、推定商行為：也稱“準商行為”、“非固有商行為”，是指商主體所實施的經(jīng)營性商行為，該行為的性質(zhì)不能直接依照商法的規(guī)定或列舉加以認定，而必須通過事實推定或法律推定方可確認其具有商行為性質(zhì)。40（五）一般商行為和特殊商行為

——以商法對商行為特別調(diào)整的共性和個性為標準１、一般商行為：是指商事領(lǐng)域所廣泛存在的、具有共性的，并受商法規(guī)則所調(diào)整的行為。一般商行為的特點：基礎(chǔ)性、普遍適用性和非行業(yè)經(jīng)營性。２、特殊商行為：是指在商事交易中具有個性、并受商法中的特別法或特別規(guī)則所調(diào)整的商行為。特殊商行為的特點：專業(yè)性、服務(wù)配套性和行業(yè)經(jīng)營性。41二、一般商行為（一）商法上的債權(quán)行為——要約與承諾行為1、商行為與民事行為一樣，都是一種契約法律行為，通過

合同形成、變更和終止當事人雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。2、商法上的債權(quán)行為表現(xiàn)為要約與承諾。3、商法上的債權(quán)的特殊性主要涉及意思表示之緘默的特殊

性規(guī)定。（二）商法上的物權(quán)行為——給付行為1、正確給付——商事交易物，以契約履行地的規(guī)定為標準2、正確給付期——正常的營業(yè)時間內(nèi)3、給付的有償性42（三）商事交互計算

商事交互計算是指通過雙方約定，把在一定期間內(nèi)由商事交易所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)進行一次性計算，以結(jié)算結(jié)果和計算后所產(chǎn)生的余額的確定來實現(xiàn)債務(wù)了結(jié)的一種特殊商事合同。

特征：1、當事人中至少有一方是商人；2、交互計算合同屬于諾成合同；3、當事人之間有經(jīng)常性、持續(xù)性的交易關(guān)系——交互計算的前提43功能：1、信用功能；2、債據(jù)功能；3、便利交易。44三、特殊商行為（一）商事買賣——指以賺取利潤為目的的商人專門從事貨物及有價證券買賣的行為。（二）商事行紀——指商人以自己的名義為委托人購買或銷售貨物、有價證券，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的行為。

特征：1、行紀人（行紀商）以自己的名義從事商事交易活動——經(jīng)濟后果歸于委托人，法律后果歸于行紀人2、行紀人為委托人從事商事交易活動

委托人行紀人第三人

（直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系）（直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系）3、職業(yè)性的行紀經(jīng)營——以行紀交易的締結(jié)作為其正常的經(jīng)營業(yè)務(wù)45（三）商事居間——指商人為獲取一定的傭金（報酬）而從事的為委托人與第三人訂立合同提供締約機會或者進行信息介紹，以促成合同訂立的行為。

特征：1、居間人（居間商）是完全商人，其行為是獨立、自由的——不是以自己或他人名義為他人從事契約的締結(jié)2、居間人的行為基礎(chǔ)不是契約而是傭金請求權(quán)——對商事促成活動及活動結(jié)果不負有義務(wù)（四）商事信托——指委托人將其財產(chǎn)移轉(zhuǎn)到受托人，受托人以自己的名義依照委托人的指定，為受益人的利益或特定目的，管理或者處理財產(chǎn)，同時受托人獲取一定商業(yè)利益的行為。46（五）商事信用（商事保證）——指在商事活動中，商品銷售、提供服務(wù)、提供貸款交易中取得商品，接受服務(wù)或貸款的一方，同意在將來規(guī)定的日期支付貨款、服務(wù)報酬、貸款本息的承諾。

特征：1、不適用民法上關(guān)于保證的形式要求2、當沒有約定時，商事保證一般被認為是連帶保證3、保證人無先訴抗辯權(quán)4、適用短期時效

（六）商事貨運——指以特定的標的物為運輸對象的特殊運輸商行為。（七）商事倉儲——指商人從事的倉庫經(jīng)營，即貨物儲存和保管的商行為。47（八）商事期貨——指按照期貨交易所的規(guī)定，期貨買賣的雙方當事人在交易所內(nèi)預(yù)先簽訂有關(guān)產(chǎn)品的買賣合同，而貨款的支付和貨物的交割要在約定的遠期進行的一種買賣商行為。

特征：1、期貨交易必須在交易所內(nèi)進行，并遵守交易所

的交易規(guī)則2、交易行為的標的是標準化的合約本身3、具有較高的投機性和風險性（九）融資租賃——指融租人和承租人約定，融租人根據(jù)承租人的決定，向承租人選定的第三人（供貨方）購買承租人選定的物件，然后將其租給承租人長期使用，以承租人支付租金的方式來收回投資的一種商行為。融租人第三方承租人選定物件約定購買物件租賃物件支付租金第三節(jié)商事代理一、商事代理概述（一）商事代理的概念

商事代理是指在商事交易中，商事代理人以營利為目的，接受被代理人的委托，在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施法律行為，其法律后果直接歸屬于被代理人承擔的一種商行為。50（二）商事代理的特征1、商事代理只能是委托代理2、主體的商人性3、代理人的職業(yè)性、多樣性和靈活性4、行為的獨立性5、權(quán)限的廣泛性6、責任的嚴格性7、有償性8、代理行為的有效性9、代理權(quán)限的存續(xù)性（連續(xù)性）51（三）商事代理與民事代理的區(qū)別商事代理民事代理來源（產(chǎn)生根據(jù)）委托授權(quán)法定、委托、指定資格（主體商人性）商人公民、法人內(nèi)容營業(yè)性的商行為民事行為有償性有償行為有償、無償有效性允許自己代理、雙方代理、復(fù)代理禁止自己代理、雙方代理；有條件的允許復(fù)代理52（四）商事代理的分類1、直接代理與間接代理2、一般代理與全權(quán)代理3、總代理與分代理4、獨家代理與普通代理

總代理——也稱全權(quán)代理，是指委托商在特定地區(qū)和特定時間內(nèi)設(shè)立的，代理商既能夠享有專營權(quán)，又可以代表委托商從事簽約、履約以及處理貨物等各種商事活動的代理。

普通代理——不具有排他性代理權(quán)的代理。

獨家代理——是指在約定地區(qū)和一定時期內(nèi)享有某種或某些指定商品的專營權(quán)的代理。53二、商事代理法律關(guān)系

商事代理法律關(guān)系是指基于代理商的代理行為而形成的代理商與被代理人之間的內(nèi)部法律關(guān)系，以及代理商和被代理人與第三人之間的外部法律關(guān)系。代理商被代理人商事代理合同第三方商事買賣合同其他商事合同54（一）代理商及被代理人與第三方之間的法律關(guān)系1、被代理人代理商第三人2、被代理人代理商第三人授權(quán)代理以被代理人名義直接對第三人負責以自己的名義直接對第三人負責將其與第三人簽訂合同產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移55（二）代理法律關(guān)系的終止代理法律關(guān)系的終止是指根據(jù)協(xié)議、法律，代理商不再具有代理權(quán)的法律制度。

法律后果：1、代理商失去代理權(quán)2、代理商有傭金請求權(quán)3、代理商及時通知第三方的義務(wù)4、代理商仍負有保密義務(wù)三、代理商（一）概念：

代理商是專指接受他人委托，代理商品經(jīng)銷、貨物采購權(quán)及提供經(jīng)紀中介服務(wù)，為委托人促成交易或締結(jié)交易，并據(jù)此獲取傭金的一種固定、獨立的商事經(jīng)營者。（二）特征：1、代理商是獨立的商人，不依賴于被代理人而存在2、代理商的行為方式是促成交易（媒介）或締結(jié)交易（締約）3、代理商與被代理人之間是一種持續(xù)的法律關(guān)系4、代理商代理權(quán)的穩(wěn)定性以期間的存在或時間的經(jīng)過為依據(jù)57（三）代理商的權(quán)利1、代理商的傭金請求權(quán)2、必要費用的償還請求權(quán)3、損害賠償請求權(quán)4、代理商的留置權(quán)（四）代理商的義務(wù)1、約定義務(wù)2、法定義務(wù)

（1）為被代理人利益，盡力促成或達成交易的的義務(wù)

（2）對被代理人的報告義務(wù)（3）對被代理人負有忠實義務(wù)58第四章商事登記第一節(jié)商事登記概述一、商事登記的概念商事登記，也叫商業(yè)登記，是指商主體或商主體的籌辦人為了設(shè)立、變更或終止其主體資格，依照法律規(guī)定的內(nèi)容和程序向登記主管機關(guān)提出申請，經(jīng)登記主管機關(guān)審查核準予以登記注冊的一系列法律行為。59二、商事登記的特征1、商事登記是創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體資格的法律行為2、商事登記是一種要式法律行為。3、商事登記本質(zhì)上是一種公法行為。三、商事登記的意義1、保障商事主體的權(quán)益，昭示其營業(yè)信用2、保護社會公益，維護交易安全3、便于國家主管部門在監(jiān)管中明確管理對象60三、商事登記的法律依據(jù)（一）商事登記立法原則1、放任設(shè)立原則——對商主體不規(guī)定任何條件和形式要求，對當事

人的自由選擇不予任何干涉和限制。（太松，基本不用）2、特許原則——商主體的設(shè)立和存續(xù)需經(jīng)國家專門立法和君主或國

王特別許可。（太嚴，基本不用）3、行政核準原則——商主體的設(shè)立和存續(xù)不僅應(yīng)符合法律規(guī)定的條

件，還需經(jīng)過行政機關(guān)許可。（特殊行業(yè)適用）4、準則原則——商主體成立和存在的必要條件由法律預(yù)先設(shè)定，只

要符合這些條件即可成為商主體，無需取得行政機關(guān)的核準。5、嚴格準則原則——法律不僅規(guī)定商主體成立和存在的必要條件，

同時還規(guī)定商主體的嚴格責任，登記機關(guān)對商主體

設(shè)立和存續(xù)沒有自由裁量權(quán)。（多數(shù)國家采用）61（二）商事登記的立法模式1、商法典和單行法兩立2、包含于民法典中3、專門的單行法4、公司法的附屬法令

如《中華人民共和國公司登記管理條例》（2005年修訂），

《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（2005年修訂），《對公司登記違法行為行政處罰追責時效問題的答復(fù)》（2000年發(fā)布），《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定

》（2004年發(fā)布），《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》（2004年發(fā)布）。

62第二節(jié)商事登記的對象與登記管理機關(guān)一、商事登記的對象——商主體1、公司形式的企業(yè)法人：有限責任公司、股份有限公司2、具備企業(yè)法人條件的企業(yè)：全民所有制企業(yè)、集體所有

制企業(yè)、私營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、外商投資企業(yè)、以及其

他性質(zhì)的法人企業(yè)。3、不具備企業(yè)法人條件的企業(yè)或經(jīng)營組織：個人獨資企業(yè)、

聯(lián)營企業(yè)、企業(yè)集團、企業(yè)法人所屬的分支機構(gòu)、從事

經(jīng)營活動的事業(yè)單位和科技性社會團體、外國公司的分

支機構(gòu)、農(nóng)村承保經(jīng)營戶、個體工商戶等。63二、商事登記的內(nèi)容1、商事登記的必要事項（絕對登記事項）：商業(yè)名稱（商

號）、出資人、商主體住所、經(jīng)營場所、法定代表人、

經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人數(shù)、

經(jīng)營期限、分支機構(gòu)、所有權(quán)人、財產(chǎn)責任、章程、銀

行賬戶等。2、相對記載事項三、商事登記的主管機關(guān)（一）登記主管機關(guān)的管理模式1、行政管理模式——專門的行政機關(guān)，如英國、美國2、司法管理模式——法院，如德國、日本、韓國3、并行管理模式——行政機關(guān)管理公司商事登記，法院管

理一般商事登記，如法國4、民間自治模式——商會，如荷蘭（二）我國的登記主管機關(guān)國家工商行政管理機關(guān)：（各級獨立行使登記管理權(quán)，但上級機關(guān)對下級機關(guān)的違法違規(guī)行為有糾正的權(quán)力）國家工商行政管理總局各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局市、縣、區(qū)工商行政管理局65第三節(jié)商事登記的種類和程序一、商事登記的種類（一）設(shè)立登記（又稱開業(yè)登記，是指商主體的創(chuàng)設(shè)人為設(shè)立商事主體而向登記機關(guān)提出申請，并由登記機關(guān)辦理登記的法律行為。

（二）變更登記，是指商事登記機關(guān)對已成立的商主體，因其自身情況發(fā)生變化，變更已登記事項的法律行為。注意：1、商主體登記注冊事項發(fā)生變化后應(yīng)在法定期

限內(nèi)向原登記機關(guān)申請變更登記，未經(jīng)核準

變更登記的，不得擅自改變，無法律效力。2、變更登記事項涉及營業(yè)執(zhí)照載明事項的，登

記機關(guān)應(yīng)當換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。66（三）注銷登記，是指登記機關(guān)依法對被終止經(jīng)營的商主體，收繳營業(yè)執(zhí)照、公章、撤銷其登記注冊號，取消其商主體資格或經(jīng)營權(quán)的法律行為。注意：1、終止原因：（1）解散，商主體根據(jù)其章程或?qū)嶋H經(jīng)營狀況作出的停止經(jīng)營活動、終止商主體資格的行為。（主動為之）（2）歇業(yè)，即商主體成立后無正當理由在一定期間內(nèi)未開業(yè)或開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)一定期間。（主動為之）（3）被撤銷，政府有關(guān)部門或商主體的行政主管部門依法作出行政命令或行政處分，迫使商主體停止經(jīng)營導致其商主體資格消亡的法律行為。（被動為之）（4）宣告破產(chǎn)，商主體因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能償還到期債務(wù)，應(yīng)依法律程序破產(chǎn)。（主動或被動為之）672、提交文件：（1）注銷登記申請書（2）主管機關(guān)審查同意文件、審批機關(guān)批準文件、法院判決書、仲裁機

構(gòu)裁定書（3）企業(yè)申請注銷登記注冊書（4）債務(wù)清算證明（5）商主體營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（6）其他相關(guān)文件3、登記機關(guān)義務(wù)：

登記機關(guān)應(yīng)及時撤銷注冊號，收繳營業(yè)執(zhí)照正、副本和公章，并通知開戶銀行。68二、商事登記的程序名稱預(yù)先核準登記申請受理審查核準發(fā)照及時公告登記機關(guān)在10內(nèi)作出核準或駁回的決定。予以核準的發(fā)給《企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書》，保留期為6個月，不得從事經(jīng)營活動，也不得轉(zhuǎn)讓；期滿未辦理設(shè)立登記的，該名稱自動失效。是指商主體創(chuàng)辦人或商主體提出的創(chuàng)設(shè)、變更商主體或變更商主體已登記的有關(guān)事項的行為。申請必須以書面形式作出，提交法定相關(guān)文件、證件和登記注冊書。是指登記機關(guān)對登記申請人提交的登記文件予以初步審查，確認文件已經(jīng)齊備、符合申請條件后，以《受理通知書》方式作出的接受商主體申請登記的法律行為。登記機關(guān)在30日內(nèi)作出核準登記或不予核準登記的決定是指受理登記申請的機關(guān)，在接到申請者所提交的申請之后，于法定期限內(nèi)，對申請者所提交的申請內(nèi)容，依法進行審查的活動。是指登記機關(guān)對登記申請人提交的文件予以審核后，在法定期限內(nèi)將審核結(jié)果及時通知申請人并頒發(fā)有關(guān)證明。頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，法定代表人簽字備案。是指將登記的有關(guān)事項，通過報道或其他途徑等特定公開方式讓公眾周知。第四節(jié)商事登記的效力一、商事登記的原則（一）強制登記原則：1、商事登記是商主體獲得法律人格的必要條件，商主體的設(shè)立、變更和終止必須進行登記，否則不具有商事權(quán)利能力和行為能力，其行為不能被視為商行為。2、商事登記應(yīng)就法律規(guī)定的商主體的全部必要事項進行登記，未經(jīng)登記不發(fā)生法律效力。（二）全面審查原則（三）登記公開原則：1、登記申請公開、真實2、登記程序公開3、公告4、登記事項查閱公開70二、商事登記的效力（一）對商主體的效力1、創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的效力：創(chuàng)設(shè)商主體與國家間的管理關(guān)系；

創(chuàng)設(shè)商主體之間的平等交易關(guān)系。2、免責效力

（二）對第三人的效力——登記與公示共同作用1、應(yīng)登記事項，未登記或已登記未公告

不得以之對抗善意第三人2、應(yīng)登記事項，業(yè)已正確登記和公告后（公示效力）

皆可對抗第三人3、已登記事項，公示錯誤

善意第三人可以之追究登記義務(wù)人的責任71三、商事登記的監(jiān)督管理1、社會公眾的監(jiān)督管理——享有查閱商事登記簿、與登記相關(guān)的各項資料和信息的權(quán)利。2、登記主管機關(guān)的監(jiān)督管理：

——對商主體登記事項的監(jiān)督管理義務(wù)——對商主體違反登記法規(guī)行為的處罰權(quán)力72第五章商事名稱（商號）第一節(jié)商事名稱概述一、商事名稱的概念商事名稱（businessname），又稱商業(yè)名稱、商號，是指商主體在從事商行為時為表明不同于他人特征而所使用的名稱，即商主體在商事交易中用以署名或其代理人與他人進行商事交往時用以表彰自己獨特法律地位的名稱或名號。73二、商事名稱的法律特征1、商事名稱是商主體用以代表自己的名稱。2、商事名稱是商主體在營業(yè)活動中必須使用的名稱或標志。3、商事名稱是商主體間相互區(qū)分的符號。4、商事名稱與商主體的特定經(jīng)營對象和信譽密切相關(guān)。5、商事名稱是商主體適用的獨立于自然人之外的獨立名稱。6、商事名稱通常能夠反映出商主體的組織形態(tài)。74三、商事名稱的意義1、商事名稱是商主體擁有商事人格的一項重要依據(jù)和最為

外觀的標志；2、商事名稱是確定商主體對于客體具有領(lǐng)管關(guān)系的重要法

律事實依據(jù)；3、商事名稱是體現(xiàn)特定商主體特定營業(yè)所具有的特定商業(yè)

信譽的法律標志；4、商事名稱是商譽的載體，是企業(yè)的無形資產(chǎn)；5、商事名稱是厘清責任歸屬的標志；6、商事名稱是保護商主體利益、交易相對人和消費者利益、

交易安全的需要；7、商事名稱便于國家工商管理機關(guān)的管理工作。75四、商事名稱的法律淵源1、《企業(yè)名稱登記管理條例》2、《民法通則》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《反不

正當競爭法》3、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》及

其實施細則》4、《巴黎公約》（1985年加入）等國際公約76四、商事名稱與相關(guān)概念的區(qū)分構(gòu)成要素表彰對象效力法律制約程度（法律保護范圍）期限商號本國文字商主體注冊機關(guān)管轄區(qū)域強制登記、單一商號無時限姓名本國文字自然人個人自愿商標文字、圖案、符號、字母、顏色及其組合產(chǎn)品或服務(wù)全國范圍自愿、多個商標十年+續(xù)展招牌廠牌文字、圖案、符號等商主體住所地行號文字企業(yè)經(jīng)營字號文字商主體五、商事名稱的種類1、簡單商號與組合商號

簡單商號=一個姓名

組合商號=核心部分（即簡單商號）+附屬部分2、獨資商號與公司商號

獨資商號=經(jīng)營者姓名+經(jīng)營內(nèi)容

公司商號=專有標記（非完整的公民姓名）+經(jīng)營內(nèi)容3、人名商號、物名商號與混合商號

人名商號內(nèi)包含經(jīng)營者姓名；物名商號中包含有企業(yè)經(jīng)營的標的物名稱；混合商號根據(jù)人名和企業(yè)經(jīng)營標的物共同命名。784、原始商號、派生商號與繼獲商號

（1）原始商號——商主體創(chuàng)設(shè)時命名的商號

（2）人名原始商號（一般是獨資企業(yè)）——被相同姓

氏的人繼承——派生商號（需在原始商號后附加

表示派生關(guān)系的標記）

（3）原始商號——商主體經(jīng)營內(nèi)容或商號持有人發(fā)生變

化——繼獲商號（原始商號繼續(xù)被使用）

79第二節(jié)商事名稱的取得與廢除一、商事名稱的選定（一）商事名稱的選定原則1、商事名稱真實主義（商號真實原則、商號初始原則、登記真實主義、嚴格主義、），是指商主體選定的商事名稱必須與經(jīng)營者的名稱或與營業(yè)內(nèi)容相一致，凡不符合均不承認，且無法轉(zhuǎn)讓或者繼承。2、商事名稱自由主義（商號自由原則、登記自由主義），是指商主體選用何種商號根據(jù)使用人的需要由其自由選擇，法律原則上不加限制。80（二）商事名稱的四段式結(jié)構(gòu)

商主體所在地行政區(qū)域名稱商主體的具體字號商主體行業(yè)或經(jīng)營特點商主體組織機構(gòu)或責任形式＋＋＋不能冠以所在地行政區(qū)域名稱的：1、法律規(guī)定可以冠以“中國”、“中華”、“國際”字詞的商主體；2、歷史悠久、字號馳名的商主體；3、外商投資的商主體。依照國家的行業(yè)分類標準劃分如公司名稱中標明“股份有限”、“有限責任”等字樣。81（三）商事名稱選定的限制1、商主體原則上只允許使用一個商號（即商號單一原則）2、商號不得違背公序良俗。

3、禁止使用的商號：

（1）有損于國家和社會公共利益的；

（2）可能對公眾和社會造成欺騙或誤解；

（3）以外國國家（地區(qū)）名稱、國際組織名稱為內(nèi)容的；（4）以黨政名稱、黨政機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及

部隊番號為內(nèi)容的；（5）以漢語拼音字母（外文名稱中適用的除外）、數(shù)字作為文字的；（6）其他法律、行政法規(guī)禁止適用的。4、商號的選定必須遵守語言文字的統(tǒng)一要求。5、聯(lián)營商主體可以使用聯(lián)營商號，并注明“聯(lián)營”或“聯(lián)

合”字詞，但不得使用各個聯(lián)營成員的商號。826、“總”、“分”字樣的使用限制：

（1）必須下設(shè)三個以上分支機構(gòu)的商號才可使用“總”字；

（2）不能獨立承擔民事責任的分支機構(gòu)，其名稱應(yīng)當冠以其所從屬

商主體的名稱，并綴以“分公司”、“分廠”、“分店”的字

詞。

（3）能夠獨立承擔民事責任的分支機構(gòu)，應(yīng)使用獨立商號，并可使

用其所從屬商主體商號中的字號；

（4）能夠獨立承擔民事責任的分支機構(gòu)再設(shè)立分支機構(gòu)的，再設(shè)立

的分支機構(gòu)不得在其名稱中使用總機構(gòu)的商號。83二、商事名稱的登記（一）商事名稱登記的概念商事名稱登記，是指商主體將其所選定的商號依照法定要求和程序，在商事登記機關(guān)辦理注冊手續(xù)，經(jīng)審查后獲得專有使用權(quán)，并實現(xiàn)公示的過程。（二）商事名稱登記的效力1、宣示效力2、創(chuàng)設(shè)效力3、排他效力——一經(jīng)登記，在一定地域范圍內(nèi)，他人不得登記或使用

相同或類似的商號；發(fā)生爭議時，適用申請登記選后順序原則處理。4、救濟效力——一經(jīng)登記，他人若非法使用相同或類似商號，所有權(quán)

人可依法請求司法救濟，要求侵權(quán)人停止侵權(quán)，并主張損害賠償。（三）商事名稱登記的種類1、商號創(chuàng)設(shè)登記——商主體創(chuàng)立時商號的登記。2、商號變更登記——商主體在經(jīng)營存續(xù)期內(nèi)變更原登記商號的全部

或一部分，而在原登記機關(guān)所履行的登記。3、商號轉(zhuǎn)讓登記——商主體將已登記商號的專有使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他

商主體獨立享有或與他人共同享有時必須履行

的登記。4、商號廢止登記——商主體決定終止營業(yè)時為防止商號被繼續(xù)使用

而履行的商號注銷登記。5、商號撤銷登記——當法定事由發(fā)生時，商主體被主管機關(guān)依職權(quán)

撤銷經(jīng)營資格，一并撤銷失去依附的商號的登記。85三、商事名稱的廢除1、商主體實施了商號申請登記或預(yù)先登記，但登記后不再

使用該商號，該商號通過辦理注銷登記手續(xù)而廢止，或

未辦理注銷登記手續(xù)而自行廢止。2、商主體發(fā)生變更，商號同時變更，原商號廢止。3、商主體未變更，但商號發(fā)生變更，原商號廢止。86第三節(jié)商事名稱權(quán)（商號權(quán)）一、商事名稱權(quán)的概念：

商事名稱權(quán)，也稱為商事名稱專用權(quán)，是指商主體基于商事名稱登記而取得并享有的該登記注冊的商事名稱的排他性專有使用權(quán)利。二、商事名稱權(quán)的性質(zhì)：1、商事名稱權(quán)兼具專有權(quán)和使用權(quán)兩個方面。2、商事名稱權(quán)兼具人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)雙重屬性。3、商事名稱權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)與工業(yè)產(chǎn)權(quán)的混合權(quán)利。87三、商事名稱權(quán)的法律特征1、區(qū)域性2、公開性3、可轉(zhuǎn)讓性4、排他性5、終身性（無時限性）88四、商事名稱權(quán)的內(nèi)容（一）使用權(quán)商事名稱所有人有權(quán)在商業(yè)活動中適用該商事名稱。使用權(quán)具有防止他人妨礙商主體使用其商號的作用。（二）專用權(quán)（專有權(quán)）

商事名稱在登記后，具有法律上的排他效力，禁止商事名稱所有人之外的他人使用。專有權(quán)具有排斥他人使用類似的、容易混淆的商號的作用。（三）變更權(quán)

因生產(chǎn)經(jīng)營需要，商主體可以按照法律規(guī)定的條件和程序變更已登記注冊的商事名稱，擬變更的商事名稱須進行變更登記后才發(fā)生法律效力。89（四）轉(zhuǎn)讓權(quán)1、概念：

商事名稱的轉(zhuǎn)讓權(quán)是指商主體將其享有的商事名稱權(quán)利（商號權(quán)利）全部或部分讓與他人的行為，即依法轉(zhuǎn)讓商號的權(quán)利。2、轉(zhuǎn)讓權(quán)的立法例：（1）絕對轉(zhuǎn)讓主義，即不得單獨轉(zhuǎn)讓原則——商事名稱應(yīng)與商主體營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓，或在營業(yè)廢

止時轉(zhuǎn)讓，否則不得轉(zhuǎn)讓。（2）相對轉(zhuǎn)讓主義，即可單獨轉(zhuǎn)讓原則——商事名稱可以與商主體營業(yè)相分離而轉(zhuǎn)讓。3、轉(zhuǎn)讓權(quán)的其他法律限制：（1）商事名稱轉(zhuǎn)讓非經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。（2）商事名稱轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓人（出讓人）負有竟業(yè)禁止義務(wù)。90（五）出借權(quán)1、概念：

商事名稱的出借權(quán)是指商主體將商號使用權(quán)部分或者全部讓與他人的行為。2、出借權(quán)的法律限制：（1）商號出借以合同為取得基礎(chǔ)，但對第三人的效力以履

行工商登記為前提。（2）商號出借可以是有償?shù)囊部梢允菬o償?shù)摹＃?）出借后，第三人誤認為借用人為出借人而進行交易時，

出借人和借用人對交易所生債務(wù)負連帶清償責任。91五、商事名稱權(quán)的保護1、適用法律：民法、商事人格法以及競爭法等法律2、保護方式：公法（行政保護）與私法（司法保護）3、先決條件：注冊或使用的商號不得與第三人早已享有這

種標志權(quán)的名稱完全相同或相似。4、制裁措施：民事責任、行政責任、刑事責任92案例：

杭州張小泉剪刀廠于1963年在杭州工商管理部門注冊了“杭州張小泉剪刀廠”的企業(yè)名稱。杭州張小泉剪刀廠生產(chǎn)的菜刀商標為“張小泉”，并于1989年經(jīng)國家工商局注冊取得商標專用權(quán)。南京張小泉刀具廠于1992年8月在江寧縣工商管理局注冊登記了“南京張小泉刀具廠”的企業(yè)名稱。南京張小泉刀具廠在其生產(chǎn)的菜刀上使用非注冊商標“銀光”，并在產(chǎn)品和包裝盒上刻有“南京張小泉”、“張小泉”等字樣。1993年2月杭州張小泉剪刀廠向南京市中級人民法院起訴南京張小泉刀具廠，要求其立即停止侵害企業(yè)名稱權(quán)和商標權(quán)的行為，并賠償損失。本案是否構(gòu)成對商號權(quán)的侵害？第五章