第九章工業(yè)產(chǎn)權法

第九章工業(yè)產(chǎn)權法主要內(nèi)容：第一節(jié)專利法第二節(jié)商標法1補充內(nèi)容：知識產(chǎn)權的概念與特征：概念：是指智力成果的創(chuàng)造人對所創(chuàng)造的智力成果和工商活動的行為人對所擁有的標記依法所享有的權利的總稱。特征：無形性、法定性、專有性、地域性、時間性。23知識產(chǎn)權工業(yè)產(chǎn)權版權計算機軟件集成電路布圖設計生物技術技術秘密或商業(yè)秘密（Know-how）專利權商標權貨源標記廠商名稱制止不正當競爭權文學、藝術和科學作品演出、錄音、錄像和廣播制品發(fā)明專利實用新型專利工業(yè)品外觀設計專利商品商標服務商標集體商標（鄰接權）證明商標產(chǎn)地標記原產(chǎn)地名稱（著作權）第一節(jié)專利法一、專利權的主體與客體1、專利權的概念：

專利權是指專利權人在法定期限內(nèi)對其發(fā)明成果的獨占權或?qū)Ｓ脵唷?、專利權的主體：可以申請并取得專利權的單位或個人。包括發(fā)明人或者設計人、職務發(fā)明創(chuàng)造的單位、外國人和外國企業(yè)或者外國其他組織。43、專利權的客體：

發(fā)明、實用新型、外觀設計發(fā)明：是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。實用新型：是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。外觀設計：是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。

5二、授予專利權的條件授予專利權的發(fā)明和實用新型：應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。6創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。7授予專利權的外觀設計，應當不屬于現(xiàn)有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中（新穎性）。授予專利權的外觀設計與現(xiàn)有設計或者現(xiàn)有設計特征的組合相比，應當具有明顯區(qū)別。授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權利相沖突。8新穎性的例外情況：

申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：一是在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；二是在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的；三是他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

9對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。對下列各項，不授予專利權：（一）科學發(fā)現(xiàn)；（二）智力活動的規(guī)則和方法；（三）疾病的診斷和治療方法；（四）動物和植物品種；但其生產(chǎn)方法可以依法授予專利權。（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。10三、職務發(fā)明與非職務發(fā)明的界定

職務發(fā)明創(chuàng)造：執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。11執(zhí)行本單位的任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造是指：1、在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；2、履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造；3、退職、退休或者調(diào)動工作后一年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造。本單位的物質(zhì)技術條件：是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。12四、專利申請的原則1、先申請原則；兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人。2、單一性原則；“一申請一發(fā)明創(chuàng)造一專利”。

133、優(yōu)先權原則：申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約或者依照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權。14五、專利申請的審查和批準程序發(fā)明專利的審查和批準程序：1、收到專利申請后進行初步審查；2、初審認為符合專利法要求的，自申請日期滿十八個月，即行公布。

3、實質(zhì)審查（三年內(nèi)）；

4、授予專利權，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。

15實用新型和外觀設計專利的審查和批準程序：申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的即授予專利權，同時予以登記和公告。專利權自公告之日起生效。

專利復審：國務院專利行政部門設立專利復審委員會。16專利權的無效宣告

自專利公告授予專利權之日起，任何單位或個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規(guī)定的，都可以請求專利復審委員會宣告專利權無效。對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。宣告無效的專利權視為自始即不存在。17

案例：美國公民A發(fā)明了一種汽車的外觀設計，于2006年6月向美國專利機關申請專利，2006年11月向法國專利機關申請專利，2007年4月向中國專利機關申請專利。法國公民B也發(fā)明了同樣的汽車外觀設計，于2006年8月向法國專利機關申請同樣的專利。中國企業(yè)C也發(fā)明了同樣的汽車外觀設計，于2007年2月向中國專利機關申請同樣的專利。問：1、如果這項發(fā)明創(chuàng)造符合法國專利授予條件，法國專利機關應將專利權授予哪一方？為什么？2、如果這項發(fā)明創(chuàng)造符合中國專利授予條件，中國專利機關應將專利權授予哪一方？為什么？（美國、法國、中國都是《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》的成員國）18六、專利權的有效期限和終止有效期限：

發(fā)明專利權：20年，實用新型和外觀設計專利權：10年，均自申請日開始計算。終止：有下列情形之一的，專利權終止：

1、專利權的期限屆滿；2、沒有按照規(guī)定繳納年費的；

3、專利權人以書面聲明放棄其權利的；4、專利權人死亡，無繼承人或受遺贈人的。19七、專利實施的強制許可

是指依照有關規(guī)定不經(jīng)專利權人同意，而由國務院專利行政部門直接許可具備實施條件的申請者實施發(fā)明或者實用新型專利的一種行政措施?？梢陨暾垖嵤娭圃S可的情形：（自學）20九、專利權的保護1、專利權的保護范圍發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠谋Ｗo范圍以其權利要求的內(nèi)容為準；外觀設計專利的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設計為準。212、侵害專利權的行為：（1）發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。22（2）外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品。（3）假冒他人的專利。（4）以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，以非專利方法冒充專利方法。（5）侵奪發(fā)明人或設計人的非職務發(fā)明創(chuàng)造專利申請權及其他權益。23不視為專利侵權的幾種情況：1、專利權用盡以后的使用或者銷售；

專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；

2、先用權人的制造和使用；在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；3、外國交通工具臨時過境時的使用；臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；244、專為科學研究和實驗而使用專利；5、為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利侵權產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。25

案例：北京某公司于2005年1月10日就其完成的“漏電保護器”發(fā)明創(chuàng)造向國家專利行政部門提出了實用新型專利申請。天津某公司于2004年獨立完成了“漏電保護器”發(fā)明創(chuàng)造，并于2004年12月初開始組織生產(chǎn)，2004年12月底準備工作就緒，投入生產(chǎn)。2005年1月15日天津某公司向國家專利行政部門提出“漏電保護器”實用新型專利申請。問：①國家專利行政部門應將專利權授予哪個公司？為什么？②假設北京某公司獲得專利權，那么天津某公司繼續(xù)生產(chǎn)“漏電保護器”是否構成對北京某公司專利權的侵犯？為什么？

26第二節(jié)商標法一、商標及商標專用權的概念

商標是指由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，使用于一定的商品或服務項目，用以區(qū)別商標使用者與同類商品的生產(chǎn)經(jīng)營者或者同類服務業(yè)經(jīng)營者的顯著標記。

注冊商標是指依照法律規(guī)定，向政府有關管理機關申請登記，載入特定簿冊，并因此取得專用權的商標。

商標專用權是指商標所有人在一定期限內(nèi)依法對其注冊的商標所享有的一種專有的權利，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。

2023/2/227注冊商標的種類：1、商品商標2、服務商標3、集體商標:是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。4、證明商標:是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。2023/2/228二、商標注冊的原則：1、先申請原則，同時申請則適用使用在先原則，若都沒有使用過則自行協(xié)商，協(xié)商不成，由商標局裁定。2、自愿注冊為主，強制注冊為輔原則（目前只有煙草制品實行強制注冊）；2023/2/2293、商標注冊申請的優(yōu)先權原則：

商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。2023/2/230

案例：大連某油漆廠生產(chǎn)的油漆質(zhì)量優(yōu)良，聲譽很高，1989年10月20日，該廠將其多年使用的“工農(nóng)牌”油漆商標向商標局提出了注冊申請。大連某中學校辦工廠1989年初開始生產(chǎn)油漆也于1989年10月20日向商標局提出了“工農(nóng)牌”商標的注冊申請，同時，大連某造紙廠也一直在使用“工農(nóng)牌”商標生產(chǎn)和銷售新聞紙。問：1、“工農(nóng)牌”商標專用權應授予大連某油漆廠還是大連某中學校辦工廠？為什么？2、上述兩廠中的一方取得了商標專用權后，大連某造紙廠是否仍能繼續(xù)使用“工農(nóng)牌”商標？為什么？2023/2/231三、注冊商標應滿足的條件：1、申請注冊商標的主體：

自然人、法人、其他組織兩個以上的自然人、法人或者其他組織2、商標構成的條件：（1）申請注冊的商標的必備條件第一，應當具備顯著性。第二，應當符合可視性要求。氣味標志和音響標志不能成為注冊商標。2023/2/232（2）商標的禁止條件：第一，申請注冊的商標不得侵犯他人的在先權利和合法權益。第二，不得違反商標法禁止注冊或使用的條款：下列標志不得作為商標使用：A、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；B、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；2023/2/233C、同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；D、與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外；E、同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；2023/2/234F、帶有民族歧視性的；G、夸大宣傳并帶有欺騙性的；H、有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的?？h級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。2023/2/235下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（三）缺乏顯著特征的。前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。2023/2/236四、商標注冊申請的審查與核準

1、形式審查。

2、實質(zhì)審查。

3、公告核準。對初步審定的商標，予以公告。自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。2023/2/237

4、復審或裁定。對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收