第十一章共同犯罪

案例一1998年8月6日，某市博物館因面臨洪水威脅，將部分館藏文物轉移至安全地點。博物館工作人員成某和范某等人負責運送，文物搬卸至新地點后，因一時來不及配備安全保管設施，當晚由成某、范某等人負責看守。當天夜里，成某悄悄潛入一文物臨時堆放房間，竊取了一件館藏畫卷。不料走出房間時，正碰上范某從另一存放文物的房間出來，并手持一青銅器，二人均吃一驚，十分尷尬，但立刻明白對方也是來盜竊文物，于是都未出聲，相視一笑后各自離開。以后二人均未再提起此事。司法機關對文物失竊進行調查，在詢問他們時，二人均稱不知情，后經(jīng)偵查，案件告破。經(jīng)有關部門鑒定，青銅器和畫卷各估價約10萬余元。甲、乙的盜竊文物的金額分別是多少？案例二1984年8月26日晚，吳平騎自行車竄至他所在的六車間，盜得紫銅240斤，放在自行車的后架上。此時，王文從四車間偷出黃銅60斤，剛出車間門口，見吳平推自行車過來，就喊住吳平，把自己偷的銅放在吳平的自行車后架上，二人一起往外運。走出不遠，發(fā)現(xiàn)執(zhí)勤人員，二人將所盜之物拋棄并逃逸。吳平和王文的盜竊所得分別是什么？案例一被告人成某與范某互相之間不存共同犯罪故意，因而不構成共同犯罪，而是一種同時犯，應當分別定罪。案例二被告人吳平與王文雖然開始沒有共同犯罪故意，但在實行犯罪過程中形成共同犯意并有共同犯罪行為，因而構成共同犯罪。案例三被告人王某對甲有仇，遂出資5萬元雇使張某去除掉甲，張同意，并將欲殺甲的情況告訴其妻陳某，陳某不僅不加制止，而且積極為其出謀劃策，幫張買來一把尖刀用于殺甲。在陳某的幫助下，張某作了充分準備，于某晚潛入甲的家中，當時甲不在家，見甲妻乙正在床上睡覺，頓起歹意，就把乙給強奸了。等到甲回家，又把甲給殺死。問題：對王某、張某和陳某應當如何量刑？本案是一起較為復雜的共同犯罪案件，其中王某屬于教唆犯，應當按照他所教唆的犯罪處罰，應定主犯。陳某是幫助犯，應當按照她所幫助的犯罪處罰，應當從輕或者減輕處罰。但王某與陳某對于張某的強奸犯罪是否承擔刑事責任呢？強奸罪是張某臨時起意所犯，屬于實行過限，王某與陳某教唆與幫助張某犯的是故意殺人罪，對強奸罪既未教唆亦未幫助，對此不應負刑事責任。對于張某應當按照故意殺人罪與強奸罪實行數(shù)罪并罰。在故意殺人的共同犯罪中，張某是正犯，直接實施了殺人行為，在共同犯罪中起主要作用，應以主犯論處。共同犯罪之法條依據(jù)刑法第25條第1款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”。構成共同犯罪，主觀上要有共同犯罪故意，客觀上要有共同犯罪行為。刑法第25條第2款規(guī)定：“二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰?！钡谝痪幮谭傉摲缸镎撝餐缸镆弧⒐餐缸锏母拍罟餐缸锸侵付艘陨瞎餐室夥缸?。（刑法第25條第1款）二、共同犯罪的成立條件(一）主體條件：二人以上。１.必須都是符合犯罪主體要件的人。２.二個已滿１４周歲不滿１６周歲的人，或者一個已滿１６周歲的人與一個已滿１４周歲不滿１６周歲的人，共同故意實施刑法第１７條第２款規(guī)定之罪對，成立共犯；實施以外的行為，不成立共犯。３.一個達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人，利用沒有達到刑事責任年齡或沒有刑事責任能力的人實施犯罪行為的，不構成共犯。理論上稱之為間接正犯。4.單位犯罪時，直接負責的主管人員及其他直接責任人員，與該單位本身不成立共同犯罪；但直接負責的主管人員與其他直接責任人員仍成立共犯。第一節(jié)共同犯罪的概念和成立條件第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪（二）主觀條件：共同的犯罪故意1.各共犯人主觀上都必須是故意2.各共犯人主觀上都必須是相同的犯罪故意3.各共犯人之間有犯意的聯(lián)通,形成犯罪的合意。即各共犯人都明知自己行為的性質與后果，都希望或放任危害結果的發(fā)生；都知道自己不是在孤立地實施犯罪，而是和他人一起共同犯罪，達到知己知彼的狀態(tài)。（三）客觀條件：共同犯罪行為1.各共犯人實施了屬于同一犯罪構成的行為2.各共犯人的行為在共同故意支配下互相配合、互相支持，形成一個整體。3.共同犯罪行為的表現(xiàn)形式有三種：共同作為、共同不作為、作為與不作為的結合。第一節(jié)共同犯罪的概念和成立條件第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪三、不成立共同犯罪的情況1.共同過失犯罪不構成共同犯罪。2.故意犯罪與過失犯罪不成立共同犯罪。3.缺乏主觀聯(lián)系的同時犯不構成共同犯罪。4.超出共同故意之外的犯罪不成立共同犯罪。5.事前無通謀事后提供幫助的行為不成立共同犯罪。第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪任意的共同犯罪必要的共同犯罪事前通謀的共同犯罪事前無通謀的共同犯罪一、以共同犯罪能否任意形成為標準二、以共同犯罪故意形成的時間為標準簡單共同犯罪復雜共同犯罪三、以各共犯者之間有無分工為標準一般共同犯罪有組織共同犯罪四、以共同犯罪有無組織形式為標準第二節(jié)共同犯罪的形式第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪一、共同犯罪人的分類標準主犯從犯脅從犯（一）分工分類法（二）作用分類法按照共犯人在共同犯罪中的分工按照共犯人在共同犯罪中所起的作用大小實行犯教唆犯幫助犯組織犯可以很好地表明各共犯者在共同犯罪中的分工及彼此聯(lián)系,但難以很好地解決對共犯者的量刑問題有助于解決各共犯者的刑事責任問題，但難以表明各共犯者在共同犯罪中的分工及彼此聯(lián)系我國將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責任第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪二、各種法定共犯人的概念及其刑事責任（一）主犯的概念及其刑事責任1.概念：主犯是組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子2.刑事責任：（1）對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰；（2）對于其他主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部罪行處罰。（二）從犯的概念及刑事責任1.概念:從犯是在共同犯罪中起次要或者輔助作用的人2.刑事責任：對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責任（三）脅從犯的概念及其刑事責任

1.概念：脅從犯是被脅迫參加犯罪的人。

2.刑事責任：脅從犯，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。”

第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪在認定脅從犯時，應注意將之與緊急避險區(qū)別開來。如民航飛機在飛行中突遭武裝歹徒劫持，機長為避免機毀人亡，不得已將飛機開往歹徒指定地點。機長的行為是緊急避險，不是劫機犯的脅從犯。注意第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責任第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪（四）教唆犯的概念及其刑事責任1.概念：根據(jù)刑法第29條規(guī)定，教唆犯是故意唆使他人實行犯罪的人。2.刑事責任:（1）“教唆他人犯罪的，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰?！?/p>

（2）“教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應當從重處罰?！?/p>

（3）“如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰?！?/p>

第三節(jié)共同犯罪人的分類與刑事責任第一編刑法總論犯罪論之共同犯罪第四節(jié)共同犯罪的特殊問題一、共同犯罪的構成法理1、犯罪共同說（完全犯罪共同說與部分犯罪共同說）2、行為共同說

3、犯意共同說二、片面共犯問題三、共同犯罪中的身份問題四、共同犯罪中犯罪停止形態(tài)問題五、共同過失犯罪問題六、共謀而未實行是否成立共同犯罪問題第四節(jié)共同犯罪的特殊問題司法考試真題1、根據(jù)我國刑法規(guī)定，下列關于首要分子的表述哪一項是正確的？

A.首要分子只能是組織領導犯罪集團的人

B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子

C.首要分子都是主犯

D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯答案及解析：2005-2-8《刑法》第97條規(guī)定：“本法所稱首要分子，是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。”所以，首要分子包括犯罪集團的首要分子和聚眾犯罪的首要分子兩種情況，A選項和B選項錯誤。首要分子和主犯這兩個概念并不是對應的，某些聚眾性犯罪只有首要分子才構成犯罪。這種情況下，如果只有一個首要分子，是無法構成共同犯罪的，也就不存在主犯從犯的問題。所以，C選項錯誤，D選項正確?！緫⒁獾膯栴}】C選項與D選項是排斥的關系，所以在單選題中，二者中肯定有一個是正確答案。另外，并非所有的主犯都是首要分子，也并非所有的首要分子都是主犯。司法考試真題2.下列有關主犯、從犯、脅從犯的說法，哪些是錯誤的？

A.脅從犯是指被脅迫、被誘騙參加犯罪的人

B.首要分子不一定是主犯

C.在共同犯罪中不可能只有從犯而沒有主犯

D.對于從犯，應當比照主犯從輕、減輕或者免除處罰答案及解析：2002-2-37《刑法》第28條規(guī)定：“對于被脅迫參加犯罪的，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。”這是刑法對于脅從犯及其處理原則的規(guī)定。由此可見，脅從犯只是被脅迫參加犯罪的人，而不包括被誘騙參加犯罪的人，因此A項錯誤?！缎谭ā分械?7條第2款規(guī)定：對于從犯、應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。沒有規(guī)定“比照主犯”。這里的“應當從輕、減輕處罰或者免除處罰”是指根據(jù)從犯在共同犯罪中所起的作用，直接依照法律規(guī)定，比照該共同犯罪行為所對應的法定刑從輕、減輕處罰，或則免除處罰。因而，選項D項錯誤。在聚眾犯罪并不構成共同犯罪的情況如下，如刑法規(guī)定只處罰首要分子（見《刑法》第289第2句，第291條，第242條。）在且首要分子只有一個人時，不存在主犯、從犯之分，其中的首要分子當然無所謂主犯。因此選項B項正確。（4）在共同犯罪中，從犯是與主犯相比較而劃分的共犯人范圍。所以C正確，本題答案為AD。司法考試真題

3.甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣“海洛因”，然后二人均分所得款項。乙出賣后獲款4000元，但在未來得及分臟時，被公安機關查獲。關于本案，下列哪些說法是正確的？

A.甲與乙構成販賣毒品罪的共犯

B.甲的行為構成詐騙罪

C.甲屬于間接正犯

D.甲的行為屬于犯罪未遂答案及解析：2002-2-38本題中甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣“海洛因”，是純屬詐騙乙錢財?shù)男袨?，故甲的行為構成的是詐騙罪而不是販賣毒品罪，故選項Ｂ為正確說法。又由于其詐騙錢財?shù)男袨橐呀?jīng)實施完畢，行為符合詐騙罪的全部構成要件，是詐騙既遂，故選項Ｄ說法錯誤。乙將頭痛粉當作真海洛因出賣獲利，其主觀上有販毒的故意，但出賣的是假毒品，故其行為構成的是販賣毒品罪（未遂）。由此，甲、乙二人所構成的犯罪不屬同一罪名，不能構成販賣毒品罪的共犯。故選項Ａ的說法錯誤。本題答案為BC司法考試真題4.下列哪些情形成立共同犯罪？（

）

A.甲與乙共謀共同殺丙，但屆時乙因為生病而沒有前往犯罪地點，由甲一人殺死丙

B.甲在境外購買了毒品，乙在境外購買了大量淫穢物品，然后，二人共謀共雇一條走私船回到內地，后被海關查獲

C.甲發(fā)現(xiàn)某商店失火后，便立即叫乙：“現(xiàn)在是趁火打劫的好時機，我們一起去吧！”乙便和甲一起跑到失火地點，竊取了商品后各自回到自己家中

D.醫(yī)生甲故意將藥量加大10倍，護士乙發(fā)現(xiàn)后請醫(yī)生改正，醫(yī)生說：“那個家伙（指患者）太壞了，他死了由我負責”。乙沒有吭聲，便按甲開的處方給患者用藥，導致患者死亡

A選項中的案件屬于共謀共同正犯的情形。按照部分實行全部責任原則，趙某實施了殺人的實行行為，那共同犯罪行為都屬于實行行為；趙某的行為導致既遂，那共同犯罪行為也既遂。即甲與趙某成立故意殺人罪（既遂）的共犯。A選項正確。B選項中的乙和錢某分別走私毒品和淫穢物品，分別成立走私毒品罪與走私淫穢物品罪的實行犯。盡管這兩個罪之間不存在重合的內容，但由于二人“共謀同雇”一條走私船，這就意味著乙和錢某分別為了對方的走私行為進行共謀并實施了相應的幫助行為，分別成立對方走私犯罪的幫助犯。所以乙和錢某成立走私毒品罪與走私淫穢物品罪的共犯（分別是實行犯和幫助犯），數(shù)罪并罰。B選項正確。注：如果乙和錢某僅僅“同雇”一條船，沒有為了彼此的走私行為進行共謀并提供相互幫助的行為，則乙和錢某只是分別成立走私毒品罪和走私淫穢物品罪，由于這兩罪沒有重合內容，所以彼此不成立共犯。在此特別提請考生注意的是，千萬不要認為走私毒品罪與走私淫穢物品罪在走私罪的范圍內重合。因為走私罪是類罪名。而在判斷重合內容的時候，是以具體罪名為標準，不能以類罪名作為重合的內容進而認為成立共同犯罪。否則，會導致所有犯罪都有重合的內容，即在刑法規(guī)定的犯罪的范圍內重合。這個結論是荒謬的！盡管丙和孫某盜竊財物后各自回家，但在盜竊財物之前，丙向孫某發(fā)出邀約，孫某也欣然應允，兩人已經(jīng)成立共謀，所以成立共犯。按照部分實行全部責任，兩人都應當對所盜竊的總額財物承擔刑事責任。C選項正確。本案中，丁說“那個家伙太壞了，讓他死了算了”意味著丁唆使李某實施殺害行為，屬于故意殺人罪的教唆犯。而護士李某明知該藥物存在問題，聽了丁的話之后，仍然給病人用藥，導致病人死亡，屬于故意殺人罪的實行行為。所以醫(yī)生丁和護士李某成立故意殺人罪的共犯。D選項正確。注意：本案如果護士由于疏忽沒有發(fā)現(xiàn)藥物的問題，而給病人服用導致病人死亡的，醫(yī)生和護士不成立共犯，醫(yī)生成立故意殺人罪的間接正犯，護士成立過失犯罪（可能成立醫(yī)療事故罪）。當然，如果護士連過失心態(tài)都不具備，則醫(yī)生仍然成立故意殺人罪的間接正犯，護士無罪。本題正確答案為ABCD.司法考試真題5.甲乙共同盜竊，乙在現(xiàn)場望風，甲竊取丙的現(xiàn)金3

000元。丙發(fā)現(xiàn)后立即追趕甲和乙，甲逃脫，乙被丙抓住后對丙使用暴力。致丙輕傷。甲與乙的行為構成何罪？（

）

A.甲與乙只構成盜竊罪

B.甲與乙均構成搶劫罪

C.甲構成盜竊罪、乙構成故意傷害罪

D.甲構成盜竊罪、乙構成搶劫罪

答案及解析：2000-2-30選D。首先，乙在犯盜竊罪過程中，為了抗拒抓捕當場使用暴力，依法應當以搶劫罪論處。這也被稱為準搶劫罪。這個問題相對簡單。乙對丙的暴力作為由盜竊轉化為搶劫的事由考慮，故無需考慮故意傷害的問題。其次是一個較為復雜的問題，就是甲某構成乙某搶劫的共犯還是僅僅構成盜竊罪？這涉及共犯的認定。從共犯成立的一般條件看，必須在主觀上具有共同的故意，這個共同故意特指故意內容在“犯罪性質上相同的故意”。由這樣犯罪性質相同的故意支配的犯罪行為，才叫共同犯罪行為。這叫“犯罪共同說”。意思是共犯在什么東西上共同才叫共犯？犯罪性質上共同才叫共犯。根據(jù)此說，甲某只有與乙某共同盜竊的故意和行為，沒有使用暴力的行為和故意，不成立乙某搶劫的共犯。從不認為共犯的類型看，乙某的行為屬于共同犯罪中的“過限行為”，即超出了共同盜竊故意的范圍。對此過限行為，由實施者單獨承擔罪責，其他共犯人對此過限行為不負刑事責任。

司法考試真題6.甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往兒子要喝的牛奶里放入"毒鼠強"時被乙看到，乙說："這是毒藥吧，你給他喝呀？"見甲不說話，乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后，甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關于甲、乙行為的定性，下列哪一選項是正確的？A．甲與乙構成故意殺人的共同犯罪B．甲構成故意殺人罪，乙構成包庇罪C．甲構成故意殺人罪，乙構成遺棄罪D．甲構成故意殺人罪，乙無罪答案及解析：2008-2-7故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行為明顯構成故意殺人罪，因此關鍵問題是判斷乙構成何種犯罪。乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會發(fā)生兒子死亡的后果，作為監(jiān)護人的乙并沒有制止．沒有履行自己應盡的義務，構成不作為的故意殺人罪。而后面說的甲乙二人一起掩埋尸體是對考生的迷惑，這里的掩埋尸體是甲乙二人犯罪后隱藏罪行的行為。綜上本題應選A，即甲與乙構成故意殺人罪的共罪。司法考試真題

7、四位學生在課堂上討論共同犯罪時先后發(fā)表了以下觀點，其中正確的選項是：A．甲：對于犯罪集團的首要分子，應當按照集團所犯的全部罪行處罰，即應當對集團成員所實施的全部犯罪承擔刑事責任B．乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，對于犯罪集團首要分子以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰；對從犯的處罰應當輕于主犯，所以，對于從犯不得按照其所參與的全部犯罪處罰C．丙：犯罪集團的首要分子都是主犯，但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯，因為聚眾犯罪不一定成立共同犯罪D．?。阂婚_始被犯罪集團脅迫參加犯罪，但在著手實行后，非常積極，成為主要的實行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，應認定為主犯答案及解析：2008-2-91C選項,犯罪集團的首要分子都是主犯,很好理解.但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯,因為在某些情況下《刑法》規(guī)定只處罰首要分子,當首要分子只有一人時,就不存在共同犯罪,當然也就不存在主犯、從犯之分,那么其中的首要分子無所謂主犯.因此,C項正確.D選項,根據(jù)《刑法》第28條的規(guī)定,脅從犯是被脅迫參加犯罪的人,即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪,并且在共同犯罪中起較小作用的人.如果行為人起先是因為被脅迫而參加共同犯罪,但后來發(fā)生變化,積極主動實施犯罪行為,在共同犯罪中起主要作用,則不宜認定為脅從犯.由于其在共同犯罪中起主要作用,自然應被認定為主犯,因此D項正確.A選項,"集團所犯"的全部罪行不等于"集團成員所犯"的全部罪行,首要分子對于集團成員超出集團犯罪計劃(集團犯罪故意)之外所實施的罪行,不承擔刑事責任.故A項錯誤.B選項,對于首要分子以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰.我國《刑法》第27條規(guī)定:在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯.對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰.與首要分子以外的主犯一樣,對于從犯也應當按照其所參與的全部犯罪處罰,只是在量刑上可從輕、減輕或免除處罰.故B項錯誤.綜上所述,本題答案為CD項.司法考試真題8.甲、乙二人系某廠鍋爐工。一天，甲的朋友多次打電話催其赴約，但離交班時間還有15分鐘。甲心想，乙一直以來都是提前15分鐘左右來接班，今天也快來了。于是，在乙到來之前，甲就離開了崗位。恰巧乙這天也有要事。乙心想，平時都是我去后甲才離開，今天遲去15分鐘左右，甲不會有什么意見的。于是，乙過了正常交接班時間15分鐘左右才趕到崗位。結果，由于無人看管，致使鍋爐發(fā)生爆炸，損失慘重。甲、乙的行為：

A.屬共同犯罪

B.屬共同過失犯罪

C.各自構成故意犯罪

D.應按照甲、乙所犯的罪分別處罰

答案及解析：2004-2-87根據(jù)題意，甲、乙對造成的結果主觀上不存在故意，只是一種過失，故AC項錯誤，BD正確。課后福利2006卷二不定項：甲乙共謀教訓其共同的仇人丙。由于乙對丙有奪妻之恨，暗藏殺丙之心，但未將此意告訴甲。某日，甲、乙二人共同去丙處。為確保萬無一失，甲、乙以入室盜竊為由邀請不知情的丁在樓下望風。進入丙的房間后，甲、乙同時對丙拳打腳踢，致丙受傷死亡。甲、乙二人旋即逃離現(xiàn)場。在逃離現(xiàn)場前甲在乙不知情的情況下從丙家的箱子里拿走人民幣5萬元。出門后，甲背著乙向丁謊稱從丙家竊取現(xiàn)金3萬元，分給丁1萬元，然后一起潛逃。潛逃期間，甲竊得一張信用卡，向乙謊稱該卡是從街上撿的，讓乙到銀行柜臺取出了信用卡中的3萬元現(xiàn)金。犯罪所得財物揮霍一空后，丁因生活無著，向公安機關投案，交待了自己和甲共同盜竊的事實，但隱瞞了事后知道的甲、乙致丙死亡的事實。請回答96－100題。司法考試真題

96．就被害人丙的死亡而言，下列對甲、乙所應成立犯罪的何種判斷是錯誤的？

A．甲、乙均成立故意殺人（既遂）罪，屬于共同犯罪B．甲、乙均成立故意傷害（致人死亡）罪，屬于共同犯罪C．甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，不屬于共同犯罪D．甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，在故意傷害罪的范圍內成立共同犯罪根據(jù)《刑法》第25條第1款的規(guī)定，共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪。因此成立共同犯罪要求共犯之間有犯罪的意思聯(lián)絡，而根據(jù)《刑法》第25條第2款的規(guī)定，2人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。本案中甲、乙二人共謀“教訓”丙，甲只有傷害的故意，而乙卻暗藏殺心，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，在故意傷害罪的范圍內成立共同犯罪。根據(jù)共犯理論中的實行過限也能得出相同的答案。故選項ABC判斷是錯誤的，為本題應選答案。司法考試真題

97．就被害人丙死亡這一情節(jié)，下列對與丁有關行為的何種判斷是錯誤的？

A．丁成立故意殺人罪的共犯B．丁成立故意傷害罪的共犯C．丁成立搶劫罪（致人死亡）的共犯D．丁對丙的死亡不承擔刑事責任

答案：ABC解析：丁主觀上只有對丙實施盜竊的主觀故意，沒有傷害、殺害丙的故意或者過失。丁也沒有參與甲、乙傷害丙的犯罪過程當中。因此丁只能在盜竊罪的范圍內才能構成共犯，而對于丙的死亡這一情節(jié)，丁屬于被誘騙而實施了望風這一行為。根據(jù)主客觀相統(tǒng)一原則，丁對丙的死亡不承擔刑事責任。司法考試真題

98．對于甲從丙家的箱子里拿走人民幣5萬元，丁望風并分得贓物這一情節(jié)，下列何種判斷是正確的？

A．對甲應定搶劫罪、對丁應定盜竊罪B．對甲、丁的行為應定盜竊罪C．甲、丁都應對5萬元承擔刑事責任D．甲對5萬元承擔刑事責任，丁只對3萬元承擔刑事責任答案：BC解析：甲與丁均具有盜竊的共同故意，是共同構成盜竊罪的前提。由于甲是在丙受傷死亡后從丙家的箱子里拿走人民幣5萬元的，因此，根據(jù)《最高人民法院關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第8條的規(guī)定，在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下，以及實施故意殺人犯罪行為之后，臨時起意拿走他人財物的，應以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪實行數(shù)罪并罰，因此甲應成立盜竊罪，而非搶劫罪，故選項A不正確、選項B正確。另外，根據(jù)《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第7條第（三）項的規(guī)定，對共同犯罪中的從犯，應當按照其所參與的共同盜竊的數(shù)額確定量刑幅度，并依照《刑法》第27條第2款的規(guī)定，從輕、減輕處罰或者免除處罰。本案中丁在其與甲實施共同盜竊中起次要作用，屬于從犯，應當按照其參與實施的共同盜竊5萬元承擔刑事責任，而不是甲所稱的3萬元。故選項C正確，選項D不正確。綜上，本題答案為BC兩項。司法考試真題99．對于甲、乙盜竊和使用信用卡的行為，下列何種判斷是錯誤的？A．甲、乙構成盜竊罪的共同犯罪B．甲、乙構成信用卡詐騙罪的共同犯罪C．甲構成盜竊罪，乙構成信用卡詐騙罪D．甲構成盜竊罪，乙構成詐騙罪答案：ABD解析：根據(jù)《刑法》第196條規(guī)定，有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或拘役，并處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以上15年以下有期徒刊，并處5萬元以上50萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。盜竊信用卡并使用的，依照《刑法》第264條的規(guī)定定罪處罰。本題中，甲盜竊信用卡指使乙使用的行為，符合《刑法》第196條第3款盜竊信用卡并使用的情形。乙不知信用卡系盜竊，以為是甲撿拾而來，但其主觀上具有冒用他人的信用卡的故意，符合第196條第1款第（三）項的規(guī)定。甲構成盜竊罪，乙構成信用卡詐騙罪。故只有選項C的判斷是正確的，因此本題的正確答案是ABD三項。司法考試真題100．對于丁的投案行為，下列何種判斷是正確的？

A．丁雖然投案，但隱瞞了甲、乙致丙死亡的事實，因而不構成自首B．丁雖然隱瞞了甲、乙致丙死亡的事實，但交待了本人與甲共同犯罪的事實，因而構成自首C．丁構成自首且揭發(fā)甲與自己共同犯罪的行為成立立功D．丁構成坦白但揭發(fā)甲與自己共同犯罪的行為成立立功答案：B解析：根據(jù)《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第1條（二）規(guī)定，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實供述自己的罪行，還應當供述所知的同案犯，主犯則應當供述所知其他同案犯的共同犯罪事實，才能認定為自首。該解釋第5條規(guī)定，根據(jù)《刑法》第68條第1款的規(guī)定，犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為