第4章-公司信托業(yè)務

第4章

公司信托業(yè)務學習內(nèi)容第一節(jié)公司信托概述第二節(jié)證券發(fā)行信托第三節(jié)商務管理信托第四節(jié)動產(chǎn)信托第五節(jié)不動產(chǎn)信托第六節(jié)雇員受益信托第七節(jié)公司代理業(yè)務【章前引例及分析】利用商務管理信托維護中小股東的權益S公司由母公司控股30%,另外向社會發(fā)行了70%的股份,但這些股權十分分散。母公司經(jīng)常利用控股股東的地位作出一些損害中小股東的決策,許多中小股東對此甚為不滿,但又無可奈何。后來他們聽說可以利用商務管理信托維護自己的權益,于是找到了Z信托公司,要求設立以S公司一些中小股東的股票表決權為對象的信托。信托公司為其設計了方案,并進行了公示,于是原來許多覺得自身利益受到侵害的中小股東都紛紛加入該計劃,累計匯集了45%的股權,在股東大會上便可以與S公司的母公司抗衡了。利用商務管理信托就可以解決股東分散、股權分散所造成的一系列問題。通過商務管理信托可以將為數(shù)眾多的中小股東的表決權集中起來,將他們的共同意愿統(tǒng)一起來表達,使得他們作為個人在股東大會上原本微弱的可以忽略不計的聲音變得舉足輕重,有利于維護上市公司中小股東的利益。

第一節(jié)公司信托概述一、公司信托的概念（一）公司信托的含義公司信托也稱“法人信托”、“團體信托”，是指由公司、社團等法人委托信托機構辦理的各種信托業(yè)務。根據(jù)中國《民法通則》第三十七條規(guī)定，法人必須同時具備四個條件：1．依法成立。

2．有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。

3．有自己的名稱、組織機構和場所。

4．能夠獨立承擔民事責任。

（二）公司信托的發(fā)展基礎公司信托首先出現(xiàn)于19世紀的美國。公司信托業(yè)務的產(chǎn)生和發(fā)展是建立在多種從事以盈利為目的的企業(yè)或其他非盈利性組織等法人機構有了較大發(fā)展的基礎之上的。公司信托業(yè)務的成交數(shù)額在整個信托業(yè)務中的比重已超過發(fā)展較早的個人信托。

二、公司信托業(yè)務的特點

（一）公司信托與個人信托最基本的區(qū)別表現(xiàn)在委托人的不同（二）公司信托業(yè)務只能由信托機構承辦（三）公司信托業(yè)務的受托人對信托財產(chǎn)的運用更為謹慎（四）公司信托與社會經(jīng)濟發(fā)展有密切關系

三、公司信托業(yè)務的種類

（一）關于公司創(chuàng)設、改組、合并、撤銷和清算的信托

（二）關于籌融資的信托（三）關于企業(yè)營運的信托

（四）關于處理債務的信托

（五）關于財產(chǎn)的信托（六）關于權利的信托（七）關于公司員工受益的信托

第二節(jié)證券發(fā)行信托一、抵押公司債信托的含義（一）抵押公司債企業(yè)籌資主要有三個途徑：一是發(fā)行公司股票；二是舉債；三是內(nèi)部融資。（二）抵押公司債信托的涵義抵押公司債信托是一種特殊的信托，是指信托機構接受債券發(fā)行公司的委托，代替?zhèn)钟姓咝惺沟盅簷嗷蚱渌麢嗬男磐袠I(yè)務，是信托機構協(xié)助企業(yè)發(fā)行債券，提供發(fā)行便利和擔保事務而設立的一種信托形式。（三）發(fā)行抵押公司債信托的意義1．為債券發(fā)行公司提供了舉債便利2.抵押公司債信托有利于保護債權人的利益。

二、抵押公司債信托的特點（一）發(fā)行抵押公司債信托以物上抵押權為信托財產(chǎn)（二）發(fā)行抵押公司債信托實現(xiàn)了擔保權人與債權人的分離（三）發(fā)行抵押公司債信托中的受托人一般不具有財產(chǎn)的所有權（四）發(fā)行抵押公司債信托的受益人在設立信托時一般無法特別指定（五）發(fā)行抵押公司債信托是他益信托和私益信托（六）發(fā)行抵押公司債信托的受托人負有雙重信托職責，辦理兩類信托業(yè)務

三、抵押公司債信托的基本程序（一）發(fā)行公司向自己認可的信托機構提出申請，并按照信托機構的要求，提供必要的財務報表和材料，以便信托機構進行核實（二）信托機構在接到申請后，必須對發(fā)行公司和發(fā)行公司債券的情況進行考察（三）信托機構在對債券發(fā)行的有關情況認真考察和研究后，認為可以接受這項信托業(yè)務，方可與發(fā)行公司簽訂抵押公司債信托契約（四）在簽訂信托契約后，發(fā)行公司應立即辦理有關抵押品的所有權轉(zhuǎn)移手續(xù)，信托機構只有在完全掌握了公司債券的抵押物品之后，才能充分行使受托人之責（五）協(xié)商發(fā)行公司債券（六）發(fā)行公司償還利息并到期支付本金

四、抵押公司債信托的種類（一）開放抵押型公司債和閉鎖抵押型公司債（二）以實物財產(chǎn)作抵押的公司債和以有價證券作抵押的公司債（三）第一順序擔保權公司債券、第二順序擔保權公司債券和第三順序擔保權公司債券（四）隨時收回的債券、設立償債基金的債券、可轉(zhuǎn)換債券、定息債券與分紅債券

第三節(jié)商務管理信托

一、商務管理信托概述（一）商務管理信托的含義商務管理信托也稱表決權信托，是由公司全體或多數(shù)股東將其所持股票的商務管理信托給信托機構，由后者在信托期間行使表決權的信托。

（二）設立商務管理信托的目的開辦商務管理信托的目的主要在于以下幾個方面：1.保護小股東利益

2.改善公司組織管理

3.保證公司經(jīng)營方針、作風的連貫性

4.防止其他企業(yè)對本企業(yè)的控制

5.協(xié)助企業(yè)重整

6.保障投資者的權益

（三）商務管理信托的表決權范圍

1.依照其持有的股份份額對股東大會的各項決議事項行使表決權。

2．依照法律、上市公司章程的規(guī)定推薦董事、監(jiān)事以及其他管理人員，參加或者委派代理人參加股東會議。

3.對上市公司的經(jīng)營行為進行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)疑。

4．依照法律、上市公司章程的規(guī)定獲得有關信息。但是受托人不得行使下列權利：1．轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的信托財產(chǎn)。

2．上市公司終止或者清算時，受托人按其所持有的股份份額參加公司剩余財產(chǎn)的分配。3．未經(jīng)委托人書面特別授權而對上市公司的合并分立、解散和清算等事項進行表決。

二、商務管理信托的特點

（一）收益權和表決權相分離

（二）信托機構能夠獨立行使表決權

（三）商務管理信托具有不可撤銷性

三、商務管理信托的程序（一）由分散的股東聯(lián)合向信托機構提出申請（二）簽訂表決權信托契約（三）股東將股票表決權轉(zhuǎn)移給受托人（四）受托人將“表決權信托收據(jù)”交付原股東（五）受托人根據(jù)信托契約賦予的權限行使表決權，執(zhí)行信托合同（六）表決權信托的終止

四、商務管理信托的成立要件（一）采取書面形式（二）期限的規(guī)定商務管理信托的期限一般不超過10年。（三）登記與公示商務管理信托的登記與公示具有重大的意義：第一，登記與公示為商務管理信托的變動提供法律基礎。第二，為持續(xù)不斷的權利交易提供客觀公正的保障。第四節(jié)動產(chǎn)信托

一、動產(chǎn)信托概述（一）動產(chǎn)信托的含義動產(chǎn)信托是由設備的所有者或制造商作為委托人，與作為受托人的信托機構簽訂信托協(xié)議，將設備信托給信托機構，并同時將設備的所有權轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人將設備出租或以分期付款的方式出售給資金緊張的設備使用單位的一種信托。（二）動產(chǎn)信托的標的物動產(chǎn)信托的標的物，通常是價格昂貴、資金需要量大的產(chǎn)品。

(三)動產(chǎn)信托的意義動產(chǎn)信托的意義可以從設備生產(chǎn)商和用戶兩個角度進行分析：

1.從設備生產(chǎn)商角度看，運用動產(chǎn)信托的好處有：（1）擴大銷售。（2）降低成本。（3）及時收回資金。2．從用戶的角度看，運用動產(chǎn)信托的好處有：（1）減少一次性投資。（2)還款方式靈活。（3）增加收益。

二、動產(chǎn)信托的種類（一）根據(jù)所運用的信托財產(chǎn)的不同劃分

1．運輸設備信托

2．機械設備信托（二）根據(jù)信托機構在動產(chǎn)信托中是否為信托當事人提供融資來劃分1.服務性動產(chǎn)信托

2.融資性動產(chǎn)信托

（三）根據(jù)對動產(chǎn)的不同處理方法劃分1．管理型動產(chǎn)信托

2．處理型動產(chǎn)信托

3．管理處理型動產(chǎn)信托根據(jù)融資方式不同，管理處理動產(chǎn)信托又可分為兩種方式：（1）出讓信托受益權證書方式。（2）發(fā)行信托證券方式。

三、動產(chǎn)信托的操作程序（一）管理方式的動產(chǎn)信托的操作程序（二）處理方式的動產(chǎn)信托的操作程序（三）管理和處理動產(chǎn)信托的操作程序1．出讓“受益權證書”的動產(chǎn)信托的基本程序

2．發(fā)行“信托證券”的動產(chǎn)信托的基本程序

第五節(jié)不動產(chǎn)信托一、不動產(chǎn)信托概述

（一）不動產(chǎn)信托的含義不動產(chǎn)信托，就是不動產(chǎn)所有權人（委托人），為受益人的利益或特定目的，將所有權轉(zhuǎn)移給受托人，使其依信托合同來管理運用不動產(chǎn)的一種法律關系。它是以不動產(chǎn)如建筑物、土地（不含耕地）等作為信托財產(chǎn)，由受托人按照信托合同，將不動產(chǎn)通過開發(fā)、管理、經(jīng)營及處分等程序，提高不動產(chǎn)的附加價值，并最終將受托成果歸還給受益人的信托業(yè)務。（二）不動產(chǎn)信托的意義1．免除了不動產(chǎn)業(yè)主因?qū)I(yè)知識不足而遭受經(jīng)濟損失的風險2．為改良不動產(chǎn)提供了資金的方便3．提供信用保證，實現(xiàn)不動產(chǎn)的銷售

二、不動產(chǎn)信托的特點（一）為小額投資者提供機會（二）由專家進行管理（三）流動性（四）投資資產(chǎn)的多樣化（五）可能享受稅收上的特別優(yōu)惠三、不動產(chǎn)信托的種類（一）房屋信托和土地信托

1．房屋信托，也稱房地產(chǎn)信托。

2．土地信托。（二）融資性不動產(chǎn)信托和服務性不動產(chǎn)信托

1．融資性不動產(chǎn)信托。

2．服務性不動產(chǎn)信托（三）傳統(tǒng)的不動產(chǎn)信托和開發(fā)性不動產(chǎn)信托1．傳統(tǒng)的不動產(chǎn)信托。2．開發(fā)性不動產(chǎn)信托。

四、不動產(chǎn)信托的操作流程

（一）發(fā)行“分割證書”的土地信托

（二）“分塊出售”的土地信托

第六節(jié)雇員受益信托一、雇員受益信托概述

（一）雇員受益信托的含義雇員受益信托是指公司為雇員提供各種利益的信托，公司定期從雇員的工資及公司利潤中扣除一定比例的資金，委托給信托機構加以管理和運用，實現(xiàn)的信托收益由公司雇員享受。雇主沒立這種信托旨在通過這些真正有益于職工的行為來達到調(diào)動員工的積極性，使員工更好地為雇主服務的目的。

（二）雇員受益信托的目的

1．雇員受益信托對企業(yè)的益處（1）提高員工的福利，如通過養(yǎng)老金信托等為退休員工提供生活上的保障；（2）享受稅收優(yōu)惠；（3）員工可以一起分享利益，促進和諧的勞資關系的建立（4）讓員工無后顧之憂，可安心上班，激發(fā)雇員的積極性（5）留住優(yōu)秀雇員，提高員工的凝聚力，減少人才流失。

2．雇員受益信托對員工的益處（1）享受企業(yè)福利，提高薪水的相對水平；（2）每月從員工工資中提出一定比例的資金，對員工產(chǎn)生一種自我約束的儲蓄功能；（3）員工通過養(yǎng)老金信托，增加退休時的可用資金，安享退休生活；（4）資金由信托機構集中管理運用，降低交易費，分散投資并降低風險；（5）可以享受信托機構提供的全方位金融服務。

（三）雇員受益信托的種類雇員受益信托可根據(jù)設立的目的不同分為養(yǎng)老金信托、財產(chǎn)積累信托、自我雇傭者退休信托、員工持股信托（職工持股計劃）、儲蓄計劃信托、利潤分享信托等。

二、養(yǎng)老金（年金）信托（一）養(yǎng)老金信托的含義養(yǎng)老金信托又稱退休金制度、年金信托，是指信托機構接受委托人定期交納的養(yǎng)老基金，負責基金財產(chǎn)的管理運用，并在雇員退休后定期向其支付退休金的一種信托業(yè)務。職業(yè)養(yǎng)老金計劃分為兩種，一種是收入關聯(lián)計劃，另一種是貨幣購買計劃。

（二）養(yǎng)老金信托的當事人

1．養(yǎng)老金信托的委托人養(yǎng)老金信托的委托人一般是雇員所在的企業(yè)。

2．養(yǎng)老金信托的受托人養(yǎng)老金信托的受托人多為信托機構。3．養(yǎng)老金信托的受益人養(yǎng)老金信托的受益人是雇員，一般在其退休之后，便可按月領取相應的養(yǎng)老金，以滿足自己的生活所需。

（三）養(yǎng)老金信托的業(yè)務程序養(yǎng)老金信托的辦理一般有以下幾個步驟：

1．設立養(yǎng)老金信托2．繳納養(yǎng)老基金

3．運用養(yǎng)老金信托資產(chǎn)

4．支付養(yǎng)老金

三、財產(chǎn)積累信托財產(chǎn)積累信托是法人信托的一種，它是指把職工的財產(chǎn)積累儲蓄委托給信托機構管理運用，以便將來能形成一項財產(chǎn)（如住房）的一種指定金錢信托業(yè)務。財產(chǎn)積累信托的運作流程四、自我雇傭者退休信托自我雇傭者也就是公司的資產(chǎn)所有者，雖然公司的稅后利潤都歸其所有，但當公司經(jīng)營不善時，其所有者在晚年也可能得不到必要的生活保障，因此他們也存在著積累養(yǎng)老金的問題。設立這一計劃是有條件的，必須受三方面的約束：一是，公司內(nèi)所有全日制雇員都享有雇員受益信托，其中對“全日制”的定義是年工作量超過1000小時；二是，自我雇傭者退休金信托交金融信托機構管理，與公司的雇員受益信托分賬管理；三是，該信托年出資額不得超出其所得總額的15％。五、員工持股信托（職工持股計劃）（一）員工持股信托的含義員工持股信托是指將員工買入的本公司股票委托給信托機構管理和運用，待員工退休后再享受信托收益的一種信托安排。（二）員工持股信托的形式

1.金外方式的職工持股信托2.管理有價證券信托方式的職工持股信托（三）開辦員工持股信托的意義

1.獎勵員工儲蓄，作好理財規(guī)劃。

2.提高熱愛公司的精神，對公司的發(fā)展有利。

3.降低人員流動率，減少對新人的訓練成本。

4.確保友好安定的股東層，以維護企業(yè)的健全經(jīng)營。

（四）員工持股信托的運作流程1.金外方式的職工持股信托運作流程2.管理有價證券信托方式的職工持股信托運作流程

六、儲蓄計劃信托該信托是公司將養(yǎng)老金計劃和儲蓄計劃結合在一起而設立的一種信托。委托者是公司，信托財產(chǎn)來自職工的儲蓄和公司的捐款兩部分。該信托的目的是為了向公司職工提供更多的退休收入。如果職工死亡，所有收益將一次性支付完畢。與養(yǎng)老金信托相比，這種信托最大的好處是具有靈活性，它允許職工撤資。一旦職工撤資，公司的捐款也將撤回，職工在金融信托機構中的個人賬戶也將不復存在。七、利潤分享信托利潤分享信托是為職工將來分享公司利潤而設立的一種信托。這一信托的主要特點是：1.信托本金和收益是不確定的。公司根據(jù)比例提取的贏利是變化的，因而信托本金不確定，信托收益也就隨之變動。2.信托本金和收益與職工的年齡和工齡無關，職工出資額只按年補償額的比例在雇員賬戶間進行分配。3.職工可以較靈活地支取款項，即職工在退休、死亡、致殘、辭職、被解雇等任何時候都可要求支用信托本金和收益。4.法律對該信托當事人的資格要求較為靈活。

第七節(jié)公司代理業(yè)務公司代理是信托機構充當代理人或總代理人為公司法人代理有關證券方面事務的業(yè)務。一、公司代理業(yè)務與信托業(yè)務的區(qū)別（一）當事人不同（二）作用不同（三）財產(chǎn)的所有權歸屬不同（四）風險責任不同（五）合同條款有較大差別（六）收益分配及穩(wěn)定性不同二、公司代理業(yè)務的類型（一）過戶代理業(yè)務過戶代理業(yè)務是指與股票的所有權轉(zhuǎn)讓相關的代理業(yè)務，通常又稱轉(zhuǎn)讓代理業(yè)務。1．股票過戶代理業(yè)務股票過戶代理業(yè)務就是代理客戶在股權證書上簽字和在股東名冊上登記股票所有權轉(zhuǎn)移事項的業(yè)務。其基本程序和內(nèi)容如下：（1）核實公司的簽字；（2）鑒定轉(zhuǎn)讓者的簽字；（3）辦理過戶的記錄。

股票過戶代理的必要性和優(yōu)點如下：（1）對公司來說，股東過戶等一系列事務與公司本來的業(yè)務沒有直接的關系，這些事務的合理化非常必要。（2）對股東來說，股東即使取得股份，如果沒有及時辦理過戶登記，也不能行使股東權利。（3）對股票交易所來說，常要求上市股票必須在本交易所的所在地的過戶代理機構中辦理過戶手續(xù)，以維護交易秩序。（4）對過戶代理人來說，代辦證券事務除了可以獲得手續(xù)費收入外，還可以使股份公司與信托機構的聯(lián)系更加牢固，從而發(fā)揮作為很多投資者窗口的作用，提高股份公司的聲望，也為信托機構辦理咨詢業(yè)務打下基礎。2．其他證券的過戶代理業(yè)務（1）債券的過戶代理業(yè)務。信托機構在辦理債券的登記和過戶代理時被稱為登記代理人，它主要負責記名債券的過戶代理業(yè)務。（2）存單、委托表決權證書、登記過的股權購買書的過戶代理業(yè)務，這些證券的過戶代理業(yè)務的程序和內(nèi)容跟股票的過戶代理業(yè)務基本相同。

（二）登記代理業(yè)務登記代理業(yè)務是代公司對記名證券（股票、債券）登記注冊的業(yè)務。從事這一業(yè)務的信托機構（或其他機構）稱為登記代理人。（三）支付代理業(yè)務支付代理業(yè)務是代公司支付股票的股息、紅利，以及債券的利息和本金等事務的業(yè)務。信托機構在進行這一代理業(yè)務時，往往可以利用延期兌現(xiàn)的特點，運用該筆資金獲得收益。

（四）整合代理業(yè)務整合代理業(yè)務是代公司辦理有關證券變換方面事務的業(yè)務。

1．股票分割代理業(yè)務。2．股票轉(zhuǎn)換代理業(yè)務。

3．證券重整代理業(yè)務。

（五）保管代理業(yè)務保管代理業(yè)務主要是指信托機構（或其他機構）為公司保存證券及其代理相關事務的業(yè)務。公司將證券交給保管代理人時取得保管人的收據(jù)，保管期滿后，公司憑收據(jù)取回證券。（六）其他代理業(yè)務

1.優(yōu)先股贖回代理業(yè)務。

2．股票認購代理業(yè)務。

3．股票臨叫收據(jù)代理業(yè)務。

4．購買代理業(yè)務。

三、公司代理業(yè)務的一般程序（一）委托人提出申請（二）簽訂委托代理協(xié)議（三）履行委托代理協(xié)議（四）中止代理集合資金信托計劃介紹集合資金信托是指信托投資公司辦理資金信托業(yè)務時可以按照要求，為委托人單獨管理信托資金，也可以為了共同的信托目的，將不同委托人的資金集合在一起管理，這種資金信托方式稱為集合資金信托。信托投資公司辦理資金信托業(yè)務時可以按照要求，為委托人單獨管理信托資金，也可以為了共同的信托目的，將不同委托人的資金集合在一起管理，通常這種資金信托方式稱為集合資金信托。信托投資公司辦理集合資金信托業(yè)務時，應設立集合信托計劃，并在集合信托計劃開始推介前，逐一向注冊地銀監(jiān)局報告。在任一時點，信托投資公司正在異地推介的集合信托計劃不得超過兩個。集合信托計劃推介結束后5個工作日內(nèi)，信托投資公司應當向注冊地銀監(jiān)局和推介地銀監(jiān)局提交有關推介情況、接受資金委托情況的正式報告。信托投資公司不得委托非金融機構推介集合信托計劃。異地推介是指信托投資公司親自或委托其他金融機構在其注冊地銀監(jiān)局轄區(qū)以外的其他城市向潛在的委托人散發(fā)集合信托計劃推介材料（或作口頭宣傳）并接受資金信托的行為。異地推介集合信托計劃的，須先經(jīng)注冊地銀監(jiān)局審批其辦理異地集合資金信托業(yè)務的資格，并在開始異地推介前向推介地銀監(jiān)局和注冊地銀監(jiān)局報告，每個集合信托計劃最多只能同時在信托投資公司注冊地銀監(jiān)局轄內(nèi)（城市不限）和另一個銀監(jiān)局轄內(nèi)不超過兩個城市推介，而且接受異地推介的資金信托合同，每份合同金額不得低于人民幣一百萬元（含一百萬元），且機構委托人需同時出具其投資于該集合信托計劃的資金不超過其凈資產(chǎn)20%的證明文件，自然人委托人需同時出具個人穩(wěn)定的年收入不低于十萬元的收入證明。分類

第一種是社會公眾或者社會不特定人群作為委托人，以購買標準的、可流通的、證券化合同作為委托方式，由受托人統(tǒng)一集合管理信托資金的業(yè)務。[1]

第二種是有風險識別能力、能自我保護并有一定風險承受能力的特定人群或機構作為委托人，以簽訂信托合同作為委托方式，由受托人集合管理信托資金的業(yè)務。證券投資即受托人接受委托人的委托，將信托資金按照雙方的約定，投資于證券市場的信托。它可分為股票投資信托、債券投資信托和證券組合投資信托等。組合投資即根據(jù)委托人風險偏好，將債券、股票、基金、貸款、實業(yè)投資等金融工具，通過個性化的組合配比運作，對信托財產(chǎn)進行管理，使其有效增值。房地產(chǎn)投資即受托人接受委托人的委托，將信托資金按照雙方的約定，投資于房地產(chǎn)或房地產(chǎn)抵押貸款的信托。中小投資者通過房地產(chǎn)投資信托，以較小的資金投入間接獲得了大規(guī)模房地產(chǎn)投資的利益。基礎建設投資是指信托公司作為受托人，根據(jù)擬投資基礎設施項目的資金需要狀況，在適當時期向社會（委托人）公開發(fā)行基礎設施投資信托權證募集信托資金，并由受托人將信托資金按經(jīng)批準的信托方案和國家有關規(guī)定投資于基礎設施項目的一種資金信托。貸款即受托人接受委托人的委托，將委托人存入的資金，按信托計劃中或其指定的對象、用途、期限、利率與金額等發(fā)放貸款，并負責到期收回貸款本息的一項金融業(yè)務。設立手續(xù)（一）集合信托計劃的名稱、目的和規(guī)模；（二）信托資金運用范圍和運用方案；（三）信托合同樣本；（四）信托計劃執(zhí)行經(jīng)理介紹及簡歷；（五）項目盡職調(diào)查報告（適用時）；（六）集合信托計劃推介方案（應載明擬推介的具體城市）；（七）與商業(yè)銀行簽訂的信托資金代理收付協(xié)議（適用時）；（八）最近一年來結束的集合信托計劃的清算情況；（九）異地集合資金信托業(yè)務資格批文復印件（適用時）；（十）中介機構出具的關于集合信托計劃合法合規(guī)性情況的法律意見書設計原則投資于集合資金信托的中小投資者人數(shù)眾多，社會影響面廣，而抗風險和承擔損失的能力較弱，因此，保護投資者利益是集合資金信托的首要設計原則?；诒Ｗo投資者利益這一原則，在設計信托品種時要符合兩方面的制度要求。一是組合投資制度。實踐證明，這是一種有效的防范風險的方法。各國法律對共同運用的資金信托的投資組合都有較為具體的規(guī)定。某些共同運用資金的信托在設立和推介時，也大致規(guī)定其投資組合原則和政策。二是賠償準備金制度。如果信托機構違反信托，造成信托財產(chǎn)的損失，信托機構可用賠償準備金向受益人賠償。中國《信托投資公司管理辦法》也規(guī)定了賠償準備金制度。但是，如果能夠借鑒日韓等國信托業(yè)立法的經(jīng)驗，明確受益人有權優(yōu)先于信托機構的其他債權人接受清償，對于保護受益人，增強社會公眾對信托和信托業(yè)的認同度，有積極意義。其次，集合資金信托的委托人是不特定多數(shù)人。單就數(shù)量而言，集合資金信托的委托人至少是兩人以上。但這并不是其主體特征的全部，還應當以向不特定多數(shù)人募集資金為要件。中國已大量存在并將為投資基金法規(guī)范的"私募基金"實質(zhì)上也是兩人以上的委托人設立的信托。但是，私募基金的投資者自身投資經(jīng)驗豐富、抗風險能力強。而參與集合資金信托的中小投資者人數(shù)眾多，資金規(guī)模小，抗風險能力弱，應給予特別保護。對于包括私募基金在內(nèi)的投資基金，由于其特殊性，可以用專門法律予以調(diào)整。第三，共同管理信托財產(chǎn)，按比例分配信托利益。將不同委托人的信托財產(chǎn)分別管理、分別計帳，是受托人管理信托財產(chǎn)的基本準則。但在集合資金信托中，受托人要共同管理和運用信托財產(chǎn)，以獲得個別資金所不具備的規(guī)模實力。對于信托利益的分配，按信托財產(chǎn)分別管理原則，應當按不同委托人的信托財產(chǎn)的實際所得進行分配。集合資金信托的共同管理原則決定其分配制度只能是將全部信托財產(chǎn)的實際收益，按一定份額比例平均分配。第四，簡化手續(xù)，方便靈活。這是集合資金信托能夠在眾多的投資品種當中脫穎而出，吸引投資者的一個重要方面。嚴格的監(jiān)管制度與迎合投資者的特殊需求都回增加集合資金信托的成本。信托機構往往為降低成本而，而對信托財產(chǎn)進行標準化管理和運用，犧牲了投資者豐富多樣的個性化需求。為克服上述弊端，信托機構可考慮與銀行合作，將信托投資與儲蓄存款結合起來，靈活運用受益權證，解決中途贖回、轉(zhuǎn)讓設計等技術問題。相關規(guī)定信托投資公司辦理集合資金信托業(yè)務時，在任何一個會計年度與任何一個關聯(lián)方交易的發(fā)生額不得超過集合信托計劃的50%，并且交易條件不得劣于非關聯(lián)交易情形下的一般條件。此外，在達成關聯(lián)交易前，信托投資公司必須向全部受益人披露該關聯(lián)交易條件和市場的一般交易條件。若代表全部受益權10%以上份額的受益人反對該關聯(lián)交易條件的，信托投資公司應當暫停達成該關聯(lián)交易，但按信托合同約定的程序獲得有效份額的受益人認可后，可達成該關聯(lián)交易。信托投資公司辦理集合資金信托業(yè)務，可與商業(yè)銀行簽訂信托資金代理收付協(xié)議。委托人以現(xiàn)金方式交付的信托資金，應當由商業(yè)銀行代理收付。信托投資公司委托商業(yè)銀行辦理集合信托計劃收付業(yè)務時，應明確界定雙方的權利義務關系，商業(yè)銀行只承擔代理資金收付責任，不承擔集合信托計劃的投資風險。信托投資公司可與商業(yè)銀行建立業(yè)務合作關系，由商業(yè)銀行代為向投資者推介集合信托計劃，但不得由商業(yè)銀行代理信托投資公司與委托人簽訂信托合同。在商業(yè)銀行網(wǎng)點放置集合資金信托計劃推介材料或其他信息披露材料時，必須進行風險提示，在材料的顯要位置注明商業(yè)銀行不對材料內(nèi)容的真實性負責，以及集合信托計劃風險由委托人和受益人承擔（有關風險提示條款應經(jīng)律師審核）。信托投資公司辦理集合資金信托業(yè)務，應按一個信托計劃設置一個銀行賬戶的原則，為每一個信托計劃開立一個信托財產(chǎn)專戶；異地推介的，應在推介地為該信托計劃開立銀行臨時賬戶，推介期滿時，將信托資金劃轉(zhuǎn)到該信托計劃的信托專用賬戶。信托投資公司辦理集合資金信托業(yè)務時，應當親自處理信托事務，不得將信托財產(chǎn)再委托給其他人管理，但信托合同中已有明確約定并且在有關集合資金信托業(yè)務推介材料中進行了專門風險揭示的除外。司資金信托管理暫行辦法》、《中國人民銀行關于信托投資公司資金信托業(yè)務有關問題的通知》（銀發(fā)〔2002〕314號）和《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于信托投資公司集合資金信托業(yè)務信息披露有關問題的通知》（銀監(jiān)發(fā)〔2004〕90號）向委托人、受益人和監(jiān)管部門履行信息披露義務。若集合信托計劃完全向機構委托人推介的，經(jīng)委托人同意，信托投資公司可以適當減少《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于信托投資公司集合資金信托業(yè)務信息披露有關問題的通知》規(guī)定的披露內(nèi)容，但被減少的信息披露內(nèi)容必須在信托合同中逐一列明。信托投資公司辦理集合資金信托業(yè)務時，出現(xiàn)集合信托計劃到期結束后無法按信托合同的約定向信托受益人交付信托財產(chǎn)情形的，如果是由于信托投資公司違背信托文件的約定管理、運用、處分信托資金導致的，信托投資公司必須以其固有財產(chǎn)承擔損失。敏感問題異地作業(yè)：銀行、證券公司、保險都可設立分支機構，全國性作業(yè)。金融市場、資本市場是全國性的市場，不可能局限于一城一地。因而對資金信托業(yè)務，應該允許異地開展業(yè)務?？梢钥紤]最保守的做法，即信托計劃向項目或銷售所在地人行備案，資金托管人由當?shù)氐男磐泄緭危ㄈ鐭o，可由人行指定有資格的金融機構擔任）。這樣做，應該可以滿足當?shù)厝诵械谋O(jiān)管需要，且免除對資金風險的擔心[1]

。銀行代理：信托公司不允許設立分支機構和網(wǎng)點，開展業(yè)務面臨許多困難。建議在不突破“200份、5萬元”條件的前提下，允許銀信合作，共享客戶資源，代辦、代銷信托計劃產(chǎn)品。甚至產(chǎn)品說明中可以增加“本行僅代理該信托計劃銷售事宜、不承擔任何投資管理和收益保證義務”等字樣；[1]

風險控制：項目風險和預期收益率風險是任何投資行為共同面對的，這主要取決于項目選擇、收益模式和管理能力。需要特別強調(diào)的一