新三板基本法律規(guī)則、掛牌條件及主要法律問題解讀2016-3-15分析

新三板基本法律規(guī)則、掛牌條件及主要法律問題解讀天禾律師事務(wù)所陳磊目錄第一部分新三板法律法規(guī)體系第二部分掛牌條件解讀第三部分主要法律問題及實務(wù)第一部分新三板法律法規(guī)體系一、新三板法律法規(guī)體系五個層面：法律法規(guī)部門規(guī)章業(yè)務(wù)規(guī)則服務(wù)指南技術(shù)規(guī)范法律法規(guī)中華人民共和國公司法（2005-10-27）

中華人民共和國證券法（2005-10-27）

國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定

國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見部門規(guī)章《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（2013.12.26）《非上市公眾公司收購管理辦法》（2014.6.23）《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（2014.6.23）非上市公眾公司監(jiān)管指引非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則非上市公眾公司業(yè)務(wù)規(guī)則綜合類掛牌業(yè)務(wù)類《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌業(yè)務(wù)問答——關(guān)于掛牌條件適用若干問題的解答（一）》2015年09月14日《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商推薦業(yè)務(wù)規(guī)定（試行）》2013年02月08日《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》2013年06月20日《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓說明書內(nèi)容與格式指引（試行）》2013年12月30日《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請文件內(nèi)容與格式指引（試行）》2013年12月30日《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）》非上市公眾公司收購管理辦法（2014-06-23）關(guān)于加強非上市公眾公司監(jiān)管工作的指導(dǎo)意見公司司業(yè)務(wù)類交易監(jiān)察類機構(gòu)業(yè)務(wù)類投資者服務(wù)類兩網(wǎng)及退市公司類登記結(jié)算類?！?00人股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核8新三板掛牌流程第二部分重點法規(guī)解讀第二部分新三板掛牌條件解讀一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)五、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)六、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件新三板掛牌條件一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（一）依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機關(guān)申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。1、公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。重點關(guān)注：國有企業(yè)、外資企業(yè)、《公司法》修改（2006年1月1日）前設(shè)立的股份公司等。2．公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。（1）以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，明確權(quán)屬，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。（2）以國有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。（3）公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年（二）存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度【不可突破】根據(jù)中華人民共和國會計法(1999修訂)，會計年度自公歷１月１日起至１２月３１日止。因此兩個完整的會計年度實際上指的是兩個完整的年度。（三）有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計價原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報財務(wù)報表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。審計報告的有效期6個月，特殊情況可以延長1個月改制基準(zhǔn)日VS申報基準(zhǔn)日（可重合）二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力（一）業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。（二）公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。1．公司業(yè)務(wù)如需主管部門審批，應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權(quán)等。2．公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求?！咎厥庑袠I(yè)不可貿(mào)然申報】二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力（三）持續(xù)經(jīng)營能力【實質(zhì)性障礙】

1．公司業(yè)務(wù)在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項。營運記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費用支出等。

2．公司應(yīng)按照《企業(yè)會計準(zhǔn)則》的規(guī)定編制并披露報告期內(nèi)的財務(wù)報表，公司不存在《中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1324號——持續(xù)經(jīng)營》中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營能力的相關(guān)事項，并由具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所出具標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的審計報告。

財務(wù)報表被出具帶強調(diào)事項段的無保留審計意見的，應(yīng)全文披露審計報告正文以及董事會、監(jiān)事會和注冊會計師對強調(diào)事項的詳細(xì)說明，并披露董事會和監(jiān)事會對審計報告涉及事項的處理情況，說明該事項對公司的影響是否重大、影響是否已經(jīng)消除、違反公允性的事項是否已予糾正。

3．公司不存在依據(jù)《公司法》第一百八十一條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產(chǎn)申請。持續(xù)虧損不一定構(gòu)成掛障礙目前盈利也不代表公司具有持續(xù)經(jīng)營能力三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（一）公司治理機制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層（以下簡稱“三會一層”）組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運行，保護(hù)股東權(quán)益。1．公司依法建立“三會一層”，并按照《公司法》、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》及《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號—章程必備條款》等規(guī)定建立公司治理制度。三會一層：股東大會、董事會（5-19人，可不設(shè)獨董）、監(jiān)事會（不少于3人，職工監(jiān)事不少于三分之一）、經(jīng)理層（總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董秘及其他，可兼任）公司治理制度包括：《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《總經(jīng)理決策制度》、《關(guān)聯(lián)交易決策制度》、《對外擔(dān)保管理制度》、《對外投資管理制度》、《重大財務(wù)決策制度》、《信息披露事務(wù)管理制度》、《投資者關(guān)系制度》等

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營2．公司“三會一層”應(yīng)按照公司治理制度進(jìn)行規(guī)范運作。在報告期內(nèi)的有限公司階段應(yīng)遵守《公司法》的相關(guān)規(guī)定。3．公司董事會應(yīng)對報告期內(nèi)公司治理機制執(zhí)行情況進(jìn)行討論、評估。三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（二）合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。1、重大違法違規(guī)行為是指最近24個月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰?！颈O(jiān)管紅線】（1）行政處罰是指經(jīng)濟(jì)管理部門對涉及公司經(jīng)營活動的違法違規(guī)行為給予的行政處罰。

（2）重大違法違規(guī)情形是指，凡被行政處罰的實施機關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規(guī)情形，但處罰機關(guān)依法認(rèn)定不屬于的除外；被行政處罰的實施機關(guān)給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關(guān)認(rèn)定該行為不屬于重大違法違規(guī)行為的外，都視為重大違法違規(guī)情形。

（3）公司最近24個月內(nèi)不存在涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見的情形。三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營2．控股股東、實際控制人合法合規(guī)，最近24個月內(nèi)不存在涉及以下情形的重大違法違規(guī)行為：

（1）控股股東、實際控制人受刑事處罰；

（2）受到與公司規(guī)范經(jīng)營相關(guān)的行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；情節(jié)嚴(yán)重的界定參照前述規(guī)定；

（3）涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。3．現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)具備和遵守《公司法》規(guī)定的任職資格和義務(wù)，不應(yīng)存在最近24個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形。三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（三）公司報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。重點關(guān)注問題：關(guān)聯(lián)方資金占用（四）公司應(yīng)設(shè)有獨立財務(wù)部門進(jìn)行獨立的財務(wù)會計核算，相關(guān)會計政策能如實反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量?！矩攧?wù)規(guī)范是實質(zhì)審核要求】四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)（一）股權(quán)明晰，是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。1、公司的股東是否存在國家法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件規(guī)定不適宜擔(dān)任股東的情形。2．申請掛牌前存在國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)遵守國資管理規(guī)定?！驹u估及備案、審批、進(jìn)場交易或協(xié)議轉(zhuǎn)讓】

3．申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定?！旧虅?wù)部門審批】（二）股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批（如有）程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。1．公司股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)，不存在下列情形：

（1）最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；

（2）違法行為雖然發(fā)生在36個月前，目前仍處于持續(xù)狀態(tài)，但《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》實施前形成的股東超200人的股份有限公司經(jīng)中國證監(jiān)會確認(rèn)的除外。【非法發(fā)行、違規(guī)發(fā)行】2．公司股票限售安排應(yīng)符合《公司法》和《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》的有關(guān)規(guī)定?！痉ǘ?自行約定/承諾】（三）在區(qū)域股權(quán)市場及其他交易市場進(jìn)行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應(yīng)合法合規(guī)。（四）公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為需符合《掛牌條件指引》的規(guī)定。五、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)（一）公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了《推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議》。（二）主辦券商應(yīng)完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。

六、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件新三板掛牌審核的其他關(guān)注要點：1、獨立性問題沒有明確要求，但是構(gòu)成實質(zhì)性審核條件如關(guān)聯(lián)交易依賴、單一客戶依賴2、對經(jīng)營影響重大的糾紛或訴訟資產(chǎn)、股權(quán)、核心技術(shù)等糾紛，可能影響資產(chǎn)權(quán)屬完整、股權(quán)清晰、業(yè)務(wù)明確及持續(xù)經(jīng)營能力的認(rèn)定，進(jìn)而影響是否符合掛牌條件的判斷。第三部分新三板重點法律問題及實務(wù)一、股權(quán)（一）股份代持法律性質(zhì)：股權(quán)代持的合法性《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第25條，但不符合證券市場三公要求掛牌要求：比較寬容，充分履行信息披露義務(wù)并在申報前予以還原即可1、披露要求原因、具體情況、股東是否存在不適宜擔(dān)任股東的情形、是否存在爭議、是否導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)或者實際控制人發(fā)生變化、解除的時間及方式等2、還原方式確認(rèn)委托代持關(guān)系解除委托代持關(guān)系通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、贈與還原一、股權(quán)（一）股份代持1、實際出資人屬于身份不適格形成的代持——慎重處理2、實際股東人數(shù)超過法定限制形成的代持（1）已完成改制的股份公司（超200人）之前：清理現(xiàn)在：報證監(jiān)會審核（2）尚未改制的有限公司——清理專門設(shè)立持股公司或者信托、代理等方式規(guī)避不可行清理及核查要求：股權(quán)行為的真實性，價格是否公允，協(xié)議是否有效，價款支付情況3、股權(quán)激勵形成的代持還原可能涉及股份支付一、股權(quán)（二）對賭影響：1、影響股權(quán)穩(wěn)定性，2、影響控制權(quán)，3、影響現(xiàn)金流審核要求：IPO禁止，新三板較為溫和1、控股股東與投資方進(jìn)行的對賭可以認(rèn)可，對賭協(xié)議不得包括掛牌主體，同時對掛牌主體可能產(chǎn)生損害的調(diào)控需要清理。2、對于已存在的對賭協(xié)議，最好在掛牌時解除，不能解除的，中介機構(gòu)需說明觸發(fā)對賭條款時，是否會對掛牌主體的控制權(quán)、持續(xù)經(jīng)營能力等掛牌必要條件產(chǎn)生影響?！净使谀粔Α颗c公司股東對賭說明觸發(fā)條款對掛牌主體的控制權(quán)、持續(xù)經(jīng)營能力等不產(chǎn)生影響?！練W迅體育】與實際控制人對賭說明觸發(fā)條款不會影響控制權(quán)，約定掛牌成功時解除，消除股權(quán)不確定性。持續(xù)經(jīng)營能力等不產(chǎn)生影響。一、股權(quán)（二）對賭【星城石墨】與公司及原股東對賭解除對賭協(xié)議，確定公司與投資機構(gòu)不存在其他影響公司控制權(quán)及正常生產(chǎn)經(jīng)營的約定除對賭條款外，優(yōu)先權(quán)、反稀釋、領(lǐng)售權(quán)等特殊條款或利益安排也是監(jiān)管層關(guān)注重點。前述條款可能影響公司治理及正常經(jīng)營。【中創(chuàng)股份】如實披露反稀釋條款一、股權(quán)（三）股權(quán)質(zhì)押審核要求：一般要求申報前解除，但是如果不會影響股權(quán)的清晰穩(wěn)定，不會造成糾紛或者潛在風(fēng)險，在充分披露的前提下，也不構(gòu)成障礙如：股東為掛牌企業(yè)融資提供股權(quán)質(zhì)押擔(dān)?！狙├缮铩?、【瑞斯福】：實際控制人以股權(quán)為企業(yè)貸款的擔(dān)保機構(gòu)提供反擔(dān)保【凌志股份】：股東為企業(yè)銀行貸款直接提供股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保質(zhì)押金額較小一、股權(quán)（四）股東200人問題股東超200人公司申請掛牌需經(jīng)證監(jiān)會合規(guī)性審核《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》審核要求：1、公司依法設(shè)立且合法存續(xù)2、股權(quán)清晰3、經(jīng)營規(guī)范4、公司治理與信息披露制度健全一、股權(quán)（四）股東超200人問題1、公司依法設(shè)立且合法存續(xù)200人公司的設(shè)立、增資等行為不違反當(dāng)時法律明確的禁止性規(guī)定，目前處于合法存續(xù)狀態(tài)。城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行等銀行業(yè)股份公司應(yīng)當(dāng)符合《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財金〔2010〕97號）。200人公司的設(shè)立、歷次增資依法需要批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過有權(quán)部門的批準(zhǔn)。存在不規(guī)范情形的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過規(guī)范整改，并經(jīng)當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾_認(rèn)。200人公司在股份形成及轉(zhuǎn)讓過程中不存在虛假陳述、出資不實、股權(quán)管理混亂等情形，不存在重大訴訟、糾紛以及重大風(fēng)險隱患。一、股權(quán)（四）股東超200人問題需要省級政府出具確認(rèn)函的情形：1.1994年7月1日《公司法》實施前，經(jīng)過體改部門批準(zhǔn)設(shè)立，但存在內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會個人發(fā)行等不規(guī)范情形的定向募集公司。2.1994年7月1日《公司法》實施前，依法批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行股票的公司。3.按照《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關(guān)于清理整頓場外非法股票交易方案的通知》（國辦發(fā)〔1998〕10號），清理整頓證券交易場所后“下柜”形成的股東超過200人的公司。4.中國證監(jiān)會認(rèn)為需要省級人民政府出具確認(rèn)函的其他情形。省級人民政府出具的確認(rèn)函應(yīng)當(dāng)說明公司股份形成、規(guī)范的過程以及存在的問題，并明確承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。一、股權(quán)（四）股東超200人問題2、股權(quán)清晰1.股權(quán)權(quán)屬明確。200人公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置股東名冊并進(jìn)行有序管理，股東、公司及相關(guān)方對股份歸屬、股份數(shù)量及持股比例無異議。股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會或職工持股會代持、委托持股、信托持股、以及通過“持股平臺”間接持股等情形的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行規(guī)范（還原）。2.股東與公司之間、股東之間、股東與第三方之間不存在重大股份權(quán)屬爭議、糾紛或潛在糾紛。3.股東出資行為真實，不存在重大法律瑕疵，或者相關(guān)行為已經(jīng)得到有效規(guī)范，不存在風(fēng)險隱患。確權(quán)方式：公證、律師見證。IPO確權(quán)90%以上，新三板確權(quán)80%以上未確權(quán)部分設(shè)立股份托管賬戶，專戶管理一、股權(quán)（四）股東超200人問題3、規(guī)范經(jīng)營持續(xù)規(guī)范經(jīng)營，不存在資不抵債或者明顯缺乏清償能力等破產(chǎn)風(fēng)險的情形。4、公司治理與信息披露制度健全按照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，已經(jīng)建立健全了公司治理機制和履行信息披露義務(wù)的各項制度。一、股權(quán)（四）股東超200人問題實務(wù)難點：1、股東人數(shù)多2、確權(quán)難度大3、取得省級政府確認(rèn)函難度較大4、股份代持及間接持股處理困難一、股權(quán)（五）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)場交易為原則、協(xié)議轉(zhuǎn)讓為例外《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》一、關(guān)于省級以上國資監(jiān)管機構(gòu)對協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的批準(zhǔn)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)不斷提高進(jìn)場交易比例，嚴(yán)格控制場外協(xié)議轉(zhuǎn)讓。對于國民經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)調(diào)整中對受讓方有特殊要求，或者所出資企業(yè)（本通知所稱所出資企業(yè)系指各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的企業(yè)）內(nèi)部資產(chǎn)重組中確需采取直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，相關(guān)批準(zhǔn)機構(gòu)要進(jìn)行認(rèn)真審核和監(jiān)控。（一）允許協(xié)議轉(zhuǎn)讓的范圍1、在國有經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整中，擬直接采取協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整的總體規(guī)劃。受讓方的受讓行為不得違反國家經(jīng)濟(jì)安全等方面的限制性或禁止性規(guī)定，且在促進(jìn)企業(yè)技術(shù)進(jìn)步、產(chǎn)業(yè)升級等方面具有明顯優(yōu)勢。標(biāo)的企業(yè)屬于國民經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域的，在協(xié)議轉(zhuǎn)讓企業(yè)部分國有產(chǎn)權(quán)后，仍應(yīng)保持國有絕對控股地位。2、在所出資企業(yè)內(nèi)部的資產(chǎn)重組中，擬直接采取協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的，轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)為所出資企業(yè)或其全資、絕對控股企業(yè)。一、股權(quán)（六）股東主體適格問題1、股東為軍人，資格瑕疵及解決問題：公司2011年發(fā)起設(shè)立的發(fā)起人中6人為現(xiàn)役軍人，在辦理股份登記時才發(fā)現(xiàn)。解決：為解決上述問題，以上6人將各自持有的公司0.19%股份分別轉(zhuǎn)讓給其他自然人。核查：1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序2、本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓真實有效、不存在代持股情形3、股東資格瑕疵不影響其他投資入股以及公司設(shè)立的有效性4、以上股權(quán)轉(zhuǎn)讓對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、生產(chǎn)經(jīng)營無重大影響5、公司的說明6主辦券商盡調(diào)和內(nèi)核的說明7、律師盡調(diào)的說明2、股東為證券從業(yè)人員【伊禾農(nóng)品】解決方案：承諾掛牌后盡快轉(zhuǎn)讓。公司股東劉玉華現(xiàn)任職于太平洋證券股份有限公司，屬于證券從業(yè)人員，2012年12月劉玉華出具了書面承諾，稱將按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在伊禾農(nóng)品于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌后，盡快將其所持有的伊禾農(nóng)品265.5244萬股股份（占公司總股本的2.53%）進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，待股份轉(zhuǎn)讓后，將不再持有伊禾農(nóng)品任何股份，不再作為伊禾農(nóng)品股東。一、股權(quán)（六）股東主體適格問題3、有外籍股東，但未申請設(shè)立外商投資企業(yè)【網(wǎng)動科技】解決方案：①外籍股東通過減資退出；②現(xiàn)有股東承諾承擔(dān)連帶責(zé)任；③工商管理部門出具合法合規(guī)證明。二、出資（一）出資不實1、以不符合法律規(guī)定的資產(chǎn)出資可以出資的資產(chǎn)：貨幣；實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)；股權(quán)；債權(quán)不可出資的資產(chǎn)：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)其他：著作權(quán)（涉及財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)雙重屬性，不建議作為出資）2、用于出資的非貨幣資產(chǎn)的實際價值顯著低于出資額股東責(zé)任二、出資（一）出資不實3、非貨幣出資的財產(chǎn)未辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)房產(chǎn)、土地、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等查明未能轉(zhuǎn)移的原因，是沒有及時辦理，還是本身存在法律障礙（如沒有權(quán)證、存在禁止轉(zhuǎn)讓的情形）4、出資資產(chǎn)存在權(quán)屬瑕疵如以職務(wù)發(fā)明、公司資產(chǎn)出資5、

出資沒有足額、及時繳納6、評估增值部分出資會計差錯調(diào)整、貨幣不足、出具無違法違規(guī)證明、如實披露注意：客觀原因造成出資貶值不屬于出資不實二、出資（二）出資程序瑕疵1、非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)評估解決措施：現(xiàn)金置換【風(fēng)帆電鍍】評估復(fù)核【四維傳媒】減資【奧爾斯】2、無驗資報告或驗資報告存在瑕疵【佳星慧盟】地方特殊性規(guī)定【吉事達(dá)】復(fù)核二、出資（二）出資程序瑕疵3、改制及增資涉及國有股權(quán)出資未履行程序國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)【瀚遠(yuǎn)科技】4、抽逃出資【瑞翼信息】二、出資（三）無形資產(chǎn)出資問題1、職務(wù)發(fā)明、公司資產(chǎn)出資問題如果屬于股東在公司任職的時候形成的，無論是否以專利技術(shù)或者非專利技術(shù)出資，股東都有可能涉嫌利用公司提供物質(zhì)或者其他條件完成的該等職務(wù)成果（職務(wù)發(fā)明），該等專利技術(shù)或者非專利技術(shù)應(yīng)當(dāng)屬于職務(wù)成果（職務(wù)發(fā)明），應(yīng)當(dāng)歸屬于公司。需確認(rèn)出資人擁有該項無形資產(chǎn)的完整權(quán)屬，如能證明，可以不認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明【東軟慧聚】、【地大信息】屬于公司資產(chǎn)、無法確權(quán)或者存在職務(wù)發(fā)明嫌疑的：現(xiàn)金補足或減資【奧特美克】現(xiàn)金補足【金日創(chuàng)】先減資再現(xiàn)金增資二、出資（三）無形資產(chǎn)出資問題2、以人力資源、管理資源等特殊無形資產(chǎn)出資問題披露地方政府規(guī)定，貨幣置換【聯(lián)動設(shè)計】、【風(fēng)格信息】3、無形資產(chǎn)出資比例問題無形資產(chǎn)出資額占公司注冊資本的比例不得超出法律規(guī)定的限額歷史遺留問題：由于我國法律法規(guī)對無形資產(chǎn)出資比例有過不同的規(guī)定，以及各種地方性規(guī)定，需結(jié)合出資當(dāng)時的法律法規(guī)予以確認(rèn)及規(guī)范。【風(fēng)格信息】技術(shù)出資超比例且未評估披露地方性法規(guī)、規(guī)章或規(guī)范性文件，追溯評估二、出資（三）無形資產(chǎn)出資問題

4、無形資產(chǎn)出資與主營業(yè)務(wù)不相關(guān)、從未使用或者估值過高，涉嫌出資不實實踐中，有些企業(yè)為了申報高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評估出資至公司，或者股東自己擁有的專利技術(shù)或者非專利技術(shù)后來因為種種原因，雖然評估出資至公司，但是公司后來主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化或者其他原因，公司從來沒有使用過該等無形資產(chǎn)，則該等行為涉嫌出資不實，需要通過減資程序予以規(guī)范。如股改基準(zhǔn)日賬面價值較大，減資或現(xiàn)金置換如股改基準(zhǔn)日已攤銷完畢，則視同瑕疵已解決【萬泉河】2007年股東以經(jīng)評估的無形資產(chǎn)（網(wǎng)站）對公司增資，由于評估方法存在瑕疵，追溯評估時無形資產(chǎn)價值不足，股東現(xiàn)金補足二、出資（三）無形資產(chǎn)出資問題

4、公司以自有資產(chǎn)評估調(diào)賬轉(zhuǎn)增股本問題【晨光生物】國有土地使用權(quán)評估增值部分作為重大會計差錯追溯調(diào)整計入其他應(yīng)收款中應(yīng)收股東的款項。股東按照出資比例用現(xiàn)金補足?！就钔萍肌恳宰杂袩o形資產(chǎn)評估增值，全體股東按比例共享，無形資產(chǎn)已經(jīng)攤銷完畢，公司的凈資產(chǎn)已由未分配利潤予以充實。三、關(guān)聯(lián)交易問題（一）關(guān)聯(lián)方規(guī)范上市公司、掛牌公司關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易的主要法律法規(guī)1、《中華人民共和國公司法》2、《中華人民共和國證券法》3、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》4、《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號—關(guān)聯(lián)方披露》5、《上市公司信息披露管理辦法》6、《上市公司治理準(zhǔn)則》7、深交所上市公司內(nèi)部控制指引8、上市公司章程指引9、規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知10、對重大關(guān)聯(lián)交易等事項的審核要求11、中小企業(yè)板上市公司內(nèi)部審計工作指引三、關(guān)聯(lián)交易問題（一）關(guān)聯(lián)方關(guān)聯(lián)方定義：深交所股票上市規(guī)則上市公司信息披露管理辦法企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號—關(guān)聯(lián)方披露注意：1、控股股東的監(jiān)事的親屬不屬于關(guān)聯(lián)自然人；2、控股子公司的董監(jiān)事高管人員不屬于關(guān)聯(lián)自然人；3、與其他公司合營或聯(lián)營，并不因合營或聯(lián)營而構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系；4、關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的公司才是關(guān)聯(lián)法人；5、前后一年有關(guān)聯(lián)自然人/關(guān)聯(lián)法人情形的依然認(rèn)定為關(guān)聯(lián)自然人/關(guān)聯(lián)法人；三、關(guān)聯(lián)交易問題（一）關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)交易“雙刃劍”——審核標(biāo)準(zhǔn)與同業(yè)競爭不同——規(guī)范關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的核心要點：1、實體上必須市場化定價和運作2、程序上必須嚴(yán)格遵循公司章程和相應(yīng)制度的規(guī)定3、在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響公司的獨立性三、關(guān)聯(lián)交易問題關(guān)聯(lián)交易“雙刃劍”——審核標(biāo)準(zhǔn)與同業(yè)競爭不同——規(guī)范關(guān)聯(lián)交易不是上市或掛牌的實質(zhì)障礙，但需要著重解釋和解決關(guān)聯(lián)交易的必要性和公允性判斷和關(guān)注關(guān)聯(lián)交易對發(fā)行上市或者掛牌的影響：

必要性、真實性、公允性、性質(zhì)、數(shù)量、比例、趨勢、重要性、可替代性、批準(zhǔn)程序的合法性、充分披露、會計處理、獨立性三、關(guān)聯(lián)交易問題掛牌公司的關(guān)聯(lián)交易信息披露要求1、掛牌公司的關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)關(guān)系包括《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號-關(guān)聯(lián)方披露》規(guī)定的情形，以及掛牌公司、主辦券商或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的情形。2、掛牌公司董事會、股東大會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行公司章程規(guī)定的表決權(quán)回避制度。3、對于每年發(fā)生的日常性關(guān)聯(lián)交易，掛牌公司應(yīng)當(dāng)在披露上一年度報告之前，對本年度將發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易總金額進(jìn)行合理預(yù)計，提交股東大會審議并披露。對于預(yù)計范圍內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)在年度報告和半年度報告中予以分類，列表披露執(zhí)行情況。如果在實際執(zhí)行中預(yù)計關(guān)聯(lián)交易金額超過本年度關(guān)聯(lián)交易預(yù)計總金額的，公司應(yīng)當(dāng)就超出金額所涉及事項依據(jù)公司章程提交董事會或者股東大會審議并披露。4、除日常性關(guān)聯(lián)交易之外的其他關(guān)聯(lián)交易，掛牌公司應(yīng)當(dāng)經(jīng)過股東大會審議并以臨時公告的形式披露。三、關(guān)聯(lián)交易問題掛牌公司的關(guān)聯(lián)交易信息披露要求5、掛牌公司與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行下列交易，可以免予按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：（一）一方以現(xiàn)金認(rèn)購另一方發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他證券品種；（二）一方作為承銷團(tuán)成員承銷另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他證券品種；（三）一方依據(jù)另一方股東大會決議領(lǐng)取股息、紅利或者報酬。（四）掛牌公司與其合并報表范圍內(nèi)的控股子公司發(fā)生的或者上述控股子公司之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易。三、關(guān)聯(lián)交易問題關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的核心要點：1、實體上必須市場化定價和運作2、程序上必須嚴(yán)格遵循公司章程和相應(yīng)制度的規(guī)定3、在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響公司的獨立性關(guān)聯(lián)聯(lián)交易的解決方式：解決方法說明主體非關(guān)聯(lián)化轉(zhuǎn)讓、注銷、并購、或者設(shè)立子公司完成原關(guān)聯(lián)方業(yè)務(wù)業(yè)務(wù)非關(guān)聯(lián)化購買關(guān)聯(lián)交易對應(yīng)的資產(chǎn)、渠道等程序合法嚴(yán)格按照公司章程及其他制度履行關(guān)聯(lián)交易的審批實體公允有足夠證據(jù)證明交易價格遵循市場定價機制三、關(guān)聯(lián)交易問題商標(biāo)、專利等無形資產(chǎn)的關(guān)聯(lián)交易的處理解決方案：轉(zhuǎn)讓或贈與，消除關(guān)聯(lián)交易【天津?qū)毢恪繄蟾嫫趦?nèi)使用關(guān)聯(lián)企業(yè)的商標(biāo)：目前公司所使用的商標(biāo)為公司關(guān)聯(lián)企業(yè)寶恒自控申請并所有，報告期內(nèi)公司與寶恒自控簽署并執(zhí)行《商標(biāo)使用許可合同》，寶恒自控許可公司無償使用“寶恒”商標(biāo)。目前，公司已經(jīng)與寶恒自控方面達(dá)成一致，寶恒自控將其商標(biāo)無償轉(zhuǎn)讓給公司，公司正在辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)。資金占用等關(guān)聯(lián)交易的處理解決方案：如實披露，股東還錢，并承諾不再借錢，制定制度?！炯研腔勖恕繏炫魄皻w還借款，未要求收取資金占用費：關(guān)聯(lián)方北京朝瑞博科技有限公司曾因資金周轉(zhuǎn)緊張向公司及其全資子公司拆借資金，借款雙方未約定借款利息。2011年共借款175萬元，截至2012年12月31日，上述款項已經(jīng)還清。三、關(guān)聯(lián)交易問題新三板對關(guān)聯(lián)交易清理與規(guī)范的尺度要求較上市標(biāo)準(zhǔn)低1、關(guān)聯(lián)交易有歷史原因與背景，且發(fā)展趨勢符合商業(yè)邏輯2、有充分證據(jù)證明關(guān)聯(lián)交易具有公允性和必要性3、關(guān)聯(lián)交易的清理現(xiàn)階段不具有可行性或經(jīng)濟(jì)性，成本較高4、關(guān)聯(lián)交易正處于逐步規(guī)范過程，并有著規(guī)范的明確預(yù)期5、企業(yè)業(yè)務(wù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力對關(guān)聯(lián)交易的依賴性部分對于掛牌企業(yè)無償受益的關(guān)聯(lián)交易，如被關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，無需清理三、關(guān)聯(lián)交易問題雖然目前新三板對關(guān)聯(lián)交易的容忍度較高，但是應(yīng)當(dāng)注意以下問題：1、避免存在明顯的關(guān)聯(lián)方關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情形2、論證關(guān)聯(lián)交易的必要性與公允性3、披露減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排無論如何，過多的關(guān)聯(lián)交易都將影響市場投資者對公司的評價，盡可能地規(guī)范與清理。四、同業(yè)競爭問題IPO絕對禁止新三板未知可否（沒有明確將其作為是否允許掛牌的基本條件）同業(yè)競爭的判斷：實質(zhì)重于形式從實踐看，除非存在強有力的反證，否則“同業(yè)即競爭”同業(yè)不競爭？X市場、客戶等區(qū)分不構(gòu)成競爭關(guān)系？X四、同業(yè)競爭問題對新三板同業(yè)競爭問題審核尺度的理解：1、原則上只關(guān)注控股股東、實際控制人的同業(yè)競爭問題，對于其他股東以及關(guān)聯(lián)方的同業(yè)競爭問題不會重點關(guān)注2、對于除控股股東/實際控制人之外的對公司生產(chǎn)經(jīng)營存在重大影響的股東或關(guān)聯(lián)方，需要重點核查3、如果同業(yè)競爭存在特定歷史背景，短期無法解決等問題，可以在充分信披的基礎(chǔ)上，詳細(xì)說明原因、未來解決的措施以及時間期限4、親屬同業(yè)競爭問題，如果親屬雙方控制的企業(yè)沒有歷史關(guān)聯(lián)往來且公司設(shè)立清晰，一般不會成為掛牌障礙四、同業(yè)競爭問題同業(yè)競爭的解決：基本措施解決方法拿進(jìn)來收購業(yè)務(wù)收購股權(quán)（并表）以競爭企業(yè)股權(quán)歸掛牌主體增資（并表）吸收合并競爭企業(yè)送出去向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓所持競爭企業(yè)股權(quán)競爭企業(yè)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓競爭業(yè)務(wù)停業(yè)競爭企業(yè)改變經(jīng)營范圍，放棄競爭業(yè)務(wù)注銷競爭企業(yè)承諾控股股東/實際控制人出具不競爭承諾四、同業(yè)競爭問題部分三板案例1、轉(zhuǎn)讓股權(quán)消除同業(yè)競爭【華宿電氣】實際控制人停止構(gòu)成同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)，掛牌前以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式消除同業(yè)競爭2、注銷關(guān)聯(lián)公司消除同業(yè)競爭【金日創(chuàng)】實際控制人注銷另一家同業(yè)但規(guī)模較小的關(guān)聯(lián)企業(yè)3、變更經(jīng)營范圍消除同業(yè)競爭【天房科技】修改存在同業(yè)競爭關(guān)系的關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營范圍四、同業(yè)競爭問題部分三板案例4、解釋不存在同業(yè)競爭【東軟慧聚】劃分業(yè)務(wù)專屬行業(yè)解釋不存在同業(yè)競爭【不具有參考意義】1、與關(guān)聯(lián)方均從事ERP實施與運維服務(wù)業(yè)務(wù)，存在潛在同業(yè)競爭關(guān)系2、集團(tuán)對目標(biāo)市場進(jìn)行了劃分，為兩家企業(yè)設(shè)定了各自業(yè)務(wù)的專屬行業(yè)，東軟慧聚負(fù)責(zé)煙草、電力等行業(yè)，關(guān)聯(lián)方負(fù)責(zé)石油、地鐵、鋼鐵、家電等行業(yè)3、ERP行業(yè)具有極強的行業(yè)特性，行業(yè)經(jīng)驗、技術(shù)、市場和人才壁壘較高。4、目前雙方嚴(yán)格遵守行業(yè)劃分，未產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭5、承諾掛牌后將該部分存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)進(jìn)行分拆、分批轉(zhuǎn)讓給東軟慧聚。暫緩原因為該部分業(yè)務(wù)客戶遷移成本較高。五、合法合規(guī)問題包括企業(yè)、控股股東、實際控制人、董監(jiān)高應(yīng)對思路：1、詳細(xì)了解與分析問題發(fā)生的背景，判斷是個案還是由于當(dāng)時特定歷史原因造成的普遍現(xiàn)象2、全面分析問題發(fā)生的原因，重點關(guān)注企業(yè)的主觀惡性（故意、無意）及責(zé)任劃分（有無第三方責(zé)任）。3、準(zhǔn)確定性，是違法還是違規(guī)，違反的是什么規(guī)范性文件，是重大違法違規(guī)行為還是一般違法違規(guī)行為4、論證該問題是否影響企業(yè)的掛牌或上市條件5、充分披露五、合法合規(guī)問題（一）企業(yè)經(jīng)營行為的合法性問題【倚天股份】重點問題2、2012年11月25日，公司因在未辦理營業(yè)執(zhí)照的情況下，擅自從事云母帶生產(chǎn)活動，收到霸州市工商行政管理局行政告誡書，公司于2013年2月取得設(shè)立霸州分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。請律師對上述事項核查并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營是否合法合規(guī)發(fā)表明確意見?！静祭谞柪?012年9月，北京市工商局石景山分局出具京工商石處字（2012）第208號《行政處罰決定書》，認(rèn)定公司利用互聯(lián)網(wǎng)作引人誤解的虛假宣傳，屬于不正當(dāng)競爭行為，并作出責(zé)令停止違法行為，消除影響，并處以50,000元罰款的行政處罰。2013年4月，北京市工商行政管理局出具證明文件，認(rèn)定布雷爾利公司上述行為不構(gòu)成重大違反工商行政管理法律、法規(guī)的行為?！倦S視傳媒】反饋意見二：公司通過互聯(lián)網(wǎng)采集相關(guān)數(shù)據(jù)的行為是否符合現(xiàn)有法律、法規(guī)（特別是《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》）針對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)的相關(guān)規(guī)定；未來公司運營是否會受到對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)法律、法規(guī)變化的影響。五、合法合規(guī)問題【邁新科技】請主辦券商、律師補充核查公司及子公司是否具有經(jīng)營業(yè)務(wù)所需的全部資質(zhì)、許可、認(rèn)證等，并對公司及子公司業(yè)務(wù)資質(zhì)的齊備性、各項業(yè)務(wù)開展的合法合規(guī)性發(fā)表明確意見。公司業(yè)務(wù)中存在工程施工。請公司說明報告期內(nèi)是否存在違反《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》以及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法（試行）》的違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等情況，公司承接項目的金額、完成情況、與發(fā)包人等是否存在任何糾紛或潛在糾紛，是否存在停業(yè)、降低業(yè)務(wù)資質(zhì)等級等風(fēng)險，公司是否符合“合法規(guī)范經(jīng)營”“具有持續(xù)經(jīng)營能力”的掛牌條件。請主辦券商及律師補充核查并發(fā)表明確意見。（二）企業(yè)生產(chǎn)資質(zhì)問題【捷虹股份(430295)】四、關(guān)于公司是否需要取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、環(huán)保、安全生產(chǎn)方面的情況。（三）五、合法合規(guī)問題（二）控股股東、實際控制人、董監(jiān)高等合規(guī)問題1、法定任職資格【中棉種業(yè)】董秘?fù)?dān)任某公司法定代表人期間未及時年檢，該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照回答思路：1、分析原因，未年檢系由于工作人員疏忽導(dǎo)致，與本人無關(guān)【《公司法》：“擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；”不符合該情形】2、經(jīng)查詢“北京市企業(yè)信用信息網(wǎng)”的個人“任職限制”，不存在其被限制擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員的相關(guān)信息?！菊硶?、公司聲明，如董秘因此辭職，公司將在3個月內(nèi)重新聘任新的董秘，在此期間由董事長代行職責(zé)。【保持掛牌公司穩(wěn)定的措施】五、合法合規(guī)問題（二）控股股東、實際控制人、董監(jiān)高等合規(guī)問題2、實際控制人被證監(jiān)會處罰【香塘擔(dān)?！繉嶋H控制人涉及內(nèi)幕交易，被證監(jiān)會處罰，除以3萬元罰款，是否屬于重大違法違規(guī)行為。主辦券商與律師認(rèn)為，從證監(jiān)會的處罰標(biāo)準(zhǔn)適用及違規(guī)事實、后果來看，該等違法違規(guī)行為情節(jié)輕微，且相關(guān)責(zé)任人及時繳納了相關(guān)罰款，并未造成重大危害后果。不屬于重大違法違規(guī)行為。專項問題——整體變更實踐中股份有限公司的設(shè)立方式：1、新設(shè)發(fā)起人共同出資設(shè)立一個新的股份有限公司2、整體變更有限公司的股東作為發(fā)起人，以有限公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)按照一定比例折股，將有限公司變更為股份公司。法律上是同一法人主體法人資格的自然延續(xù)，不是主體變更，因此在債權(quán)債務(wù)方面屬于法定繼承，工商登記時公司類型的變更登記，而非設(shè)立登記。專項問題——整體變更改制程序（一）通過盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)問題、規(guī)范與解決問題股權(quán)、資產(chǎn)等（二）設(shè)立股份公司1、確定改制方案2、對擬出資資產(chǎn)進(jìn)行審計、評估（具有證券從業(yè)資格）【格林綠化】股改的資產(chǎn)評估機構(gòu)無證券從業(yè)資格解決方案：聘請具有證券從業(yè)資格的評估機構(gòu)出具評估復(fù)核報告3、召開股東會，通過改制事項，簽訂發(fā)起人協(xié)議4、制訂股份公司章程5、申請股份公司名稱預(yù)核準(zhǔn)6、設(shè)立或者經(jīng)營范圍需經(jīng)批準(zhǔn)的，先行報批7、召開創(chuàng)立大會，通過公司章程，選舉董事、股東代表監(jiān)事專項問題——整體變更股本的設(shè)計根據(jù)《公司法》第九十六條“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。常規(guī)做法：將經(jīng)審計的凈資產(chǎn)按照一定比例折為股份公司股本，多余部分進(jìn)入資本公積【國有企業(yè)的國有資產(chǎn)折股比例一般不低于65%】虧損企業(yè)能否改制？只要經(jīng)審計凈資產(chǎn)不低于實收資本即可，如果低于，一般先做減資處理，將實收資本減少到低于公司的凈資產(chǎn)。此外，還可以通過股東贈送股權(quán)或其他資產(chǎn)、溢價增資等方式補足差額，或者將改制基準(zhǔn)日延后。專項問題——整體變更整體變更中需要注意的幾個重要問題（一）前置審批《國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定》（國務(wù)院令第142號）及各地工商部門的《前置審批目錄》，例如：涉及國有資產(chǎn)的，報國資監(jiān)管部門審批涉及外商投資企業(yè)的，報原公司審批機關(guān)審批各地工商在前置審批事項上往往有不同的操作慣例，如環(huán)評等，因此，建議企業(yè)改制前先與主管工商部門溝通，根據(jù)當(dāng)?shù)毓ど痰木唧w要求，結(jié)合企業(yè)具體情況確定并辦理前置審批事項。專項問題——整體變更整體變更中需要注意的幾個重要問題（二）資質(zhì)繼承企業(yè)改制時，原企業(yè)擁有的資質(zhì)是否可以當(dāng)然繼承，不同的資質(zhì)有不同的規(guī)定，需根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)予以確認(rèn)。高新技術(shù)企業(yè)資質(zhì)根據(jù)《高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定管理辦法》第14條之規(guī)定，企業(yè)股改后應(yīng)當(dāng)重新申請高新技術(shù)企業(yè)資質(zhì)的認(rèn)定，但是實踐操作中基本不需要公司重新申請，而是默認(rèn)延續(xù)。建議：股改前結(jié)合企業(yè)已有資質(zhì)咨詢有關(guān)主管部門，落實企業(yè)相關(guān)資質(zhì)繼承情況。專項問題——整體變更整體變更中需要注意的幾個重要問題（三）國有資產(chǎn)問題企業(yè)涉及國有資產(chǎn)的，在辦理名稱預(yù)核準(zhǔn)之后，工商變更前應(yīng)當(dāng)向國資監(jiān)管機構(gòu)報批，出具國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)。國有控股的擬掛牌企業(yè)至遲應(yīng)該在申報前獲得國有股權(quán)管理方案的審批備案。擬掛牌企業(yè)的國有股東如果只是參股的，也可以在國有股權(quán)管理方案獲得備案前提前申報，但公轉(zhuǎn)說明書和法律意見書上要寫明兩點：一是已經(jīng)提交備案申請;二是確認(rèn)國有股權(quán)管理方案的備案沒有法律障礙。國有投資公司或基金是否需辦理國有股權(quán)設(shè)置？目前仍需要專項問題——整體變更整體變更中需要注意的幾個重要問題（四）個人所得稅問題《關(guān)于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號）自2016年1月1日起，全國范圍內(nèi)的中小高新技術(shù)企業(yè)以未分配利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉(zhuǎn)增股本時，適用“利息、股息、紅利所得”稅目，按照20%稅率征收個人所得稅，個人股東一次繳納個人所得稅確有困難的，可根據(jù)實際情況自行制定分期繳稅計劃，在不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納，并將有關(guān)資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案。對于資本公積部分（股本溢價或其他來源）仍有爭議，具體與主管稅務(wù)部門溝通。專項問題——整體變更整體變更中需要注意的幾個重要問題（四）外商投資企業(yè)改制為股份公司問題根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》,

外商投資有限責(zé)任公司改制成為外商投資股份有限公司的額外條件如下：改制主體最近3年連續(xù)盈利（變更為外資企業(yè)之前的內(nèi)資企業(yè)業(yè)績可以連續(xù)計算）。公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元，其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25％。發(fā)起人不得少于兩名，其中一半在中國境內(nèi)有住所，發(fā)起人中至少有一個為外國股東。符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。外商投資股份有限公司中外國股東可以是“外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人”，包括國外有限合伙制企業(yè)以及其他非公司性質(zhì)的組織。中方股東可以是中方公司、其他經(jīng)濟(jì)組織，不含自然人，但在下述兩種情況下可以例外：即（1）《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定(2006年修訂)》第五十七條被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者；（2）《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》：原境內(nèi)公司中國自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。專項問題——整體變更新三板掛牌企業(yè)改制特殊案例（一）二次股改案例：微創(chuàng)光電(430198)。上市公司新華龍(603399)。其中還有新嘉聯(lián)(002188)、文峰股份(601010)、GQY視訊(300076)、金正大(002470)因境外上市等原因進(jìn)行了二次股改。（二）股改時是否必須評估報告一直有爭議，實務(wù)中為了保險起見，絕大多數(shù)改制企業(yè)在審計報告出具后出具評估報告，以確認(rèn)評估值高于股份公司的注冊資本額以及滿足工商要求?，F(xiàn)在的掛牌企業(yè)也有少數(shù)股改時只有審計報告沒有評估報告的，比如：慧翰股份(832245)、綠網(wǎng)天下(831084)、紫荊股份(832900)、星展測控(831244)、萬通液壓(830839)、方元明(833076)。其中典型案例為萬通液壓(830839)。專項問題——整體變更新三板掛牌企業(yè)改制特殊案例【萬通液壓】2014年3月，公司進(jìn)行股改，未履行評估程序。律師在法律意見書中認(rèn)為公司雖未進(jìn)行股份公司設(shè)立的資產(chǎn)評估，但對股份公司設(shè)立及本次申請掛牌不構(gòu)成實質(zhì)性影響。股轉(zhuǎn)公司在第三次反饋中提及“關(guān)于萬通液壓有限整體變更為股份公司時未履行評估手續(xù)對公司本次掛牌的影響問題。”律師在回復(fù)中認(rèn)為“根據(jù)2014年3月1日起實施的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》等規(guī)定，工商部門對有限公司整體變更為股份公司已不再強制要求提交評估報告等類似文件。公司在變更登記時工商局亦未要求提供;公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)遠(yuǎn)大于公司的注冊資本，股改前后注冊資本保持不變，不存在股份公司上述凈資產(chǎn)值低于注冊資本的情況，亦不存在出資不實的情況;公司全體發(fā)起人股東對整體變更后的注冊資本及股權(quán)結(jié)構(gòu)無異議。方元明(833076)，律師在法律意見書中認(rèn)為未評估不違反《公司法》、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定，股轉(zhuǎn)公司在反饋意見中也并未關(guān)注。專項問題——整體變更新三板掛牌企業(yè)改制特殊案例（三）擬掛牌公司凈資產(chǎn)低于注冊資本，減資同時進(jìn)行股改【東土科技】，該公司2006年4月30日時注冊資本1020萬元，凈資產(chǎn)760.3萬元。公司2006年7月31日召開發(fā)起設(shè)立的創(chuàng)立大會，以2006年4月30日公司凈資產(chǎn)折股，以760萬元為變更后的股份公司的注冊資本，3000余元轉(zhuǎn)為資本公積金。8月8日發(fā)布減資公告，9月18日完成減資后的驗資。（四）改制基準(zhǔn)日至股份公司成立日之前有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、注冊資本能否變更問題股權(quán)結(jié)構(gòu)可以變化，注冊資本不能變更專項問題——整體變更新三板掛牌企業(yè)改制特殊案例原則上，股改基準(zhǔn)日至股份公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，股權(quán)結(jié)構(gòu)不能發(fā)生變動。但在實務(wù)中，也有較少企業(yè)由于各種原因在此期間發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓(不涉及實際控制人變化)的：1、怡亞通：股改基準(zhǔn)日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2004年3月30日取得股份公司的營業(yè)執(zhí)照。2、億緯鋰能(300014)：股改基準(zhǔn)日為2007年8月31日，2007年9月22日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，10月30日取得股份公司營業(yè)執(zhí)照。3、川東環(huán)能(831295)：股改基準(zhǔn)日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，5月19日取得股份公司營業(yè)執(zhí)照。4、昆工恒達(dá)(831152)：股改基準(zhǔn)日為2013年7月31日，2013年9月17日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，9月29日取得股份公司營業(yè)執(zhí)照。5、歐亞股份(831282)：股改基準(zhǔn)日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，5月21日取得股份公司營業(yè)執(zhí)照。上述5個案例中的受讓方均作為發(fā)起人，與其他股東共同簽署了股份有限公司發(fā)起協(xié)議和章程，參加了創(chuàng)立大會，共同發(fā)起設(shè)立了股份有限公司。專項問題——勞動與社保企業(yè)勞動人事方面的規(guī)范：構(gòu)建和諧社會，證監(jiān)會要求越來越嚴(yán)格（一）勞動勞動合同行政處罰（二）社保、公積金主要瑕疵：繳費期間未全部覆蓋勞動關(guān)系存續(xù)期間繳費比例低于法定比例繳費范圍未包括全體員工處理建議：如對公司業(yè)績不形成重大影響，建議補繳，如不愿補繳，至少在申報材料前需合規(guī)。同時控股股東、實際控制人出具補繳承諾。專項問題——勞動與社保如果由于某些原因員工不愿交納或不配合繳納的，如不愿意放棄參加新農(nóng)合的職工，建議企業(yè)對其進(jìn)行社保選擇情況的說明及風(fēng)險提示，并讓職工出具書面聲明對于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險種，但是應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險種繳費情況給予補償。三、勞務(wù)派遣減輕社保壓力2014.3.1《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》規(guī)范了勞務(wù)派遣行為臨時性、輔助性或者替代性工作崗位用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。勞務(wù)派遣數(shù)量不超過企業(yè)用工總數(shù)的10%過渡期：2年【優(yōu)網(wǎng)科技】原全部采用勞務(wù)派遣，后規(guī)范為簽訂勞動合同【金鵬源康】勞務(wù)派遣員工人數(shù)大幅超過正式員工數(shù)專項問題——勞動與社保四、競業(yè)禁止保護(hù)公司技術(shù)秘密，減少經(jīng)營風(fēng)險法定競業(yè)禁止：如《公司法》第184條規(guī)定：董事、高級管理人員未經(jīng)股東會或者股東大會同